CONVITE POR MELHOR TCNICA OU TCNICA E PREO

A LEI NO ADMITE
Ivan Barbosa Rigolin
I A razo de ser deste pequeno artigo o fato de que se
conhecem tentativas para no dizer de ofensivas efetivamente levadas a efeito,
noticiadas ocasionalmente c e l de se realizarem licitaes sob a modalidade do
convite mas no do tipo menor preo e sim do tipo melhor tcnica ou do tipo tcnica
e preo.
A regra absoluta o convite por menor preo, como de
resto essa a regra geral das licitaes em nosso pas desde ao menos o advento da
!ei n" #$%%%, de &' de (unho de '$))*$ As licitaes de tcnica so algo, se no raro
mesmo, ao menos muito pouco e+ercitado entre n,s, sem d-vida em face das
dificuldades ingentes de se conceber e montar o edital respectivo, o que se faz com
base no art$ .%, / '" para melhor tcnica e / &" para a tcnica e preo$
0om todo efeito, so tantas e tamanhas as inafastveis
subjetividades que cercam a concepo e a especificao dos fatores de julgamento,
das outrora to odiadas notas tcnicas, e tambm dos pesos que daro a ponderao
nas licitaes de tcnica e preo, que praticamente no e+iste como se assegurar o
princpio do julgamento objetivo no certame de tcnica, uma vez que '112 ob(etivo
, sempre foi e sempre ser -nica e e+clusivamente o critrio do menor preo, eis
que em qualquer lugar do mundo '1 so sempre mais que ) e menos que '',
independentemente do gosto ou do humor dos (ulgadores 3
1
4$
'
5im, porque tudo que depende do gosto pessoal de algum que (ulga, como so os membros de uma
comisso de licitao de melhor tcnica ou de tcnica e preo, simplesmente no tem como assegurar a fria
(ustia do (ulgamento, na medida em que o homem, diversamente da matemtica, su(eito a toda sorte de
oscilaes e intempries pessoais, e falvel por e+cel6ncia como todos sabem$ 7m (ulgamento pessoal ou
8uer9se dizer: sempre que apenas o preo em moeda
corrente o -nico diferencial admitido entre as propostas, nesses casos o (ulgamento
ser garantidamente ob(etivo$ 5e, mesmo em licitao de menor preo, se admitem
propostas com outras ofertas alm de menor preo em moeda corrente o que custa
a ocorrer mas que no se pode descartar em definitivo, to amplas so as situaes
ocorrveis na prtica das licitaes 9, ento mesmo assim alguma sub(etividade pode
empanar a necessria e to dese(vel cristalinidade da competio$ :as no
dramatizemos tanto, pois que tal evento sumamente raro$
:as o que se pretende ter claro at aqui se resume ao
seguinte: ob(etivo menor preo, no melhor tcnica nem muito menos tcnica e
preo, por mais que se desdobre o autor do edital e, obter um tal milagre.
II ;+pliquemo9nos um pouco mais antes de prosseguir$
:algrado a simplicidade procedimental do convite,
concebido na lei para ser simples, direto e rpido, o fato que certos ob(etos 9 como
alguns servios de engenharia, ainda que no to dispendiosos ante os contratos de
obras, e com valor de at <= '>1$111,11 a teor do art$ &*, inc$ I, al$ a 9, somente em
si ense(ariam, tcnica e no juridicamente, competio antes de tcnica que de
preo$ 0ompreende9se9o facilmente: no plano puramente tcnico, nem sempre a
comple+idade do servio ense(a preo altssimo, a e+igir concorr6ncia, pois que nem
sempre um servio comple+o tambm de grandes dimenses ou propores$
5e certo que um servio francamente comple+o nem
sempre to amplo ou vasto que o seu custo faa ultrapassar o valor da al$ a, do inc$
eufemisticamente dito tcnico pode revestir9se do maior rigor e cercar9se da mais completa idoneidade
pessoal do (ulgador, porm, tal qual no (ulgamento das escolas de samba no carnaval, ou de lutas de bo+e, ou
de partidas de futebol testemunhadas por milhes de pessoas, ningum assegura que foi implacavelmente
(usto$ ; nem se contraponha a esse fato o de que o edital poder contemplar critrios ob(etivos de pontuao
das propostas conforme mais ou menos atendam os ob(etivos fatores de (ulgamento, conforme a escala e a
gradao dadas pelo edital$ ?o, porque ningum no universo pode garantir que foram (ustas aquelas
gradaes de notas e de pontuaes que constam do edital, e com isso tudo retorna @ estaca zero da
ob(etividade, e do (ulgamento ob(etivo$
I, do art$ &* da lei de licitaes, e se por isso tambm certo que tecnicamente seria
(ustificvel um convite de tcnica, entretanto a pergunta que se formula a seguinte:
sabendo9se que a lei de licitaes contm dispositivos operacionais de permeio e
lado a lado com outras disposies de conte-do e+clusivamente formal-jurdico,
ento juridicamente ser possvel e+istir um convite de melhor tcnica ou de tcnica
e preo, nos termos da atual lei de licitaes ?
III 9 A se tentou realizar, de um lado, e ( se escreveu
sobre convite de melhor tcnica ou de tcnica e preo, de outro lado$
?o se quer neste momento nem polemizar nem medir
fora de argumentao com quem quer que se(a$ A inteno deste te+to apenas
fazer refletir a quem porventura um dia imaginou factvel um convite sob aqueles
tipos que incluem tcnica e no apenas preo$
A doutrina e a literatura acaso e+istentes sobre o assunto,
a seu turno, no interessaram nem interessam em absolutamente nada, porque,
repita9se, neste passo no se pretendem confrontar idias nem teses, mas apenas
e+por com todo o distanciamento pessoal possvel, e frieza m+ima, como a lei, s,
com seus e+pressos e literais dizeres, com suas ordens clarssimas e inequvocas,
impede a realizao de convites do tipo da melhor tcnica ou da tcnica e preo$
?o parece difcil en+erg9lo$
IB <eza a atual lei de licitaes:
CArt$ .% 3sobre licitaes de melhor
tcnica e de tcnica e preo 3$$$4
/ *" ;+cepcionalmente, os tipos de
licitao previstos neste artigo podero ser adotados 3$$$4 para
fornecimento de bens e e+ecuo de obras ou prestao de servios
de grande vulto majoritariamente dependentes de tecnologia
nitidamente sofisticada 3$$$4D
E grande vulto das obras e dos servios deve significar
grande valor e no outra coisa$ 0om efeito no se concebe uma obra ou um servio
de grande vulto, a e+igir tecnologia nitidamente sofisticada, que se posas comportar
nos limites financeiros de um convite, que de <= '>1$111,11$ 7ma obra desse
valor sempre de pequeno vulto se(a qual for o parFmetro ou a refer6ncia utilizada
em nosso pas$
Assim, diante do que a lei parece entender que so
grandes valores 3concorr6ncia ou no mnimo tomada de preos4, o convite fica
claramente fora$ Grimeiro argumento$
B :as segue a lei de licitaesH
CArt$ &' 3$$$4
/ &" E prazo mnimo at o recebimento
das propostas ou da realizao do evento serH
I quarenta e cinco dias paraH 3$$$4
b4 concorr6ncia 3$$$4 quando a licitao
for do tipo melhor tcnica ou tcnica e preo;
II trinta dias paraH 3$$$4
b4 tomada de preos, quando a licitao
for do tipo melhor tcnica ou tcnica e preo; 3$$$4
IB cinco dias -teis para convite$D
A lei no especifica convite de melhor tcnica nem de
tcnica e preo, para lhe abrir maior prazo de publicidade mnima do edital, como
faz e+pressamente quanto @ tomada de preos e @ concorr6ncia, algo sumamente
significativo$
<esta evidente que o legislador fez questo de dei+ar
claro no admitir a hip,tese do convite por tcnica, ou o teria e+pressamente
previsto como fez quanto @ concorr6ncia e @ tomada de preos$ ;sse constitui o
segundo argumento$
BI ; prossegue a leiH
CArt$ *& 3$$$4
/ '" A documentao de que tratam os
arts$ &# a *' desta !ei poder ser dispensada, no todo ou em parte,
nos casos de convite, concurso, fornecimento de bens para pronta
entrega, leilo$D
Ebserva9se que a lei dispensa toda a documentao
habilitatria em qualquer convite 3como em concurso e leilo4, e quanto a tomada
de preo ou concorr6ncia tambm dispensa, porm apenas quando se tratar de
compra de bens de pronta entrega.
:as o que deve ficar claro que em todo convite, para
qualquer ob(eto, toda a fase de habilitao sempre dispensada.
Grossigamos$
<eza a lei de licitaes no art$ .%:
C/ '" ?as licitaes do tipo melhor
tcnica ser adotado o seguinte procedimento 3$$$4H
I sero abertos os envelopes contendo
as propostas tcnicas eclusivamente dos licitantes previamente
qualificados 3grifamos4 3$$$4
/ &" ?as licitaes do tipo tcnica e
preo ser adotado, adicionalmente ao inciso ! do par"grafo
anterior 3e grifamos esta parte4 , o seguinte procedimento 3$$$4D
Gelo que acima se l6 do art$ .%, // '" e &", as licitaes
de melhor tcnica e de tcnica e preo eigem a fase de habilitao$
Gelo que se leu do / '" do art$ *&, nenhum convite eige
habilitao.
Assim, resta absolutamente incompatvel convite que
e+pressamente dispensa habilitao com melhor tcnica ou tcnica e preo, que
e+pressamente e+igem a mesma fase de habilitao$
; esse o terceiro argumento dentro da lei de licitaes,
todos a informar a impossibilidade material e (urdica de realizao de convites quer
de melhor tcnica, quer de tcnica e preo, figuras essas de todo inconciliveis$
#uod erat demonstrandum.
E convite, por ser uma modalidade de licitao mais
simples, dispensa, inclusive, a apresentao de documentos, ( que e+iste a
pressuposio de que a Administrao convidar interessados que possam e+ecutar o
ob(eto licitadoI e aqueles que se convidarem para participar, por terem como
e+ig6ncia o prvio cadastramento no ,rgo, ( tero verificada a sua qualificao por
meio do pr,prio sistema de cadastro$ A -nica documentao que no poder ser
dispensada se refere @ comprovao de regularidade (unto ao JKL5 3por meio da
0ertido de <egularidade de 5ituao 9 0<5, e+pedida pela 0ai+a ;conMmica
Jederal4, por fora da !ei nN$ )$1'&O)>, e a prova de regularidade para com a
5eguridade 5ocial 3por meio da 0ertido ?egativa de Pbitos 9 0?P, e+pedida pela
Grevid6ncia 5ocial4, em face das disposies contidas no art$ ')>, / *" da
0onstituio Jederal$ 5alientamos, todavia, que no h ,bice em que se(am
verificadas essas certides apenas do vencedor do certame$