rana3 ‘Aso prio proporcional para empregados doméstces - Reusta Jus Nawgand - Doutina @ Papas JUS Jus Navigandi qe 'ttp://jus.com.br Anova lei do aviso prévio proporcional e sua aplicagao aos empregados domésticos hipifjus.com brirevistatexo/23836 Publicado em 02/2013, ‘Marcia Cruz Feitosa (http:/ius.com,brirevista/autor/marcia-cruz-feitosa) aviso prévio proporcional & um direito dado pela CF/88 a todos os trabalhadores, inclusive ao empregado doméstico, a fim de resguardar ao empregado o direito de buscar nova oportunidade de emprego no lapso temporal de sua duragdo. Resume: Este artigo cientifico tem por objetivo trazer a discussto sobre a aplcablidade aos empregados domésticos da lei 12.506/2011 que veio regulamentar © aviso prévio proporcional. Para isso, inicalmente traz 0 conceito de empregado doméstico, em seguida analiza o context histérico dos diteltos trabalhistas até a atualdade e a aplicagdo do aviso prévio proporcional sab as dicetizes da lei 12.508/2011. Por fim, procura demonstrar a possbiidade de aplicagao da norma regulamentadora do avso prévio aos empregados domésticas com base em prinipios de hermendutica constitucional inseridos na Constiluigo Federal de 1988, Palavras-chave: Aviso prévio proporcional. Regulamentagso pela Lei 12.506/2011. Empregados domésticos. Aplcablidade Introdugao 0 empregado doméstica, por desempenhar servigos dentro das residéneias, sempre teve certa discriminagao no tocante aos seus direitos trabalhistas, sobretudo porque este papel foi dado, por longos anos, a0s escravos libertos que passaram a trabalhar para seus préprios ex-senhores, em troca de comida e moradia, ja que era uma mBo-de-obra sem nenhuma qualificagao, destinando-se ao trabalho ‘manual, no qual se insere o servigo doméstic. Nio obstante, desde os primérdios da regulamentaglo do trabalho juridicamente le, normas inftaconstitucianais foram eriadas ‘coma intito de dsciptinar, de forma timida, os direitos do trabalhador doméstico, até a promulgagao da lei 5.859/1972 que regulamentou a categoria destes trabalhadores, o que foi um avango, mas ainda mostrava-se insuficienle, pois os direitos trababhstas eram inferiores aos concedidos & categoria dos demals emprogados. Em nivel constitucional, apenas a parr da CFIB8 foram recanhecidos os direitos do trabalhador doméstico no art. 7°, pardgrafo Unico, que, além de prever os direitos ja existentes na legislagao infraconstituciona, estabeleceu outros direitos, como, por exemplo, 0 drei a0 salério minima, décimo terceiro salério, descanso semanal remunerado, aposentadoria, licenga-maternidade, licenga- paternidade, aviso prévio proporcional de, no minimo, 30 dias, dentre outros direitos. Grande controvérsia surgiu, na época, vez que a msioria destes direitos possuia regulamentagaa na CLT e esta norma, por expressa cisposi¢do, em seu art. 7°, ‘a’, extlula sua aplicagdo a categoria dos empregados doméstcos, o que, aos poucos, fel pacificado pela edicso de novas leis, dando eficicia aos direitos dos empregados domésticos, ¢ pelas interpretagSes jurisprudenciais fetas pelos Uulbunais trabalhistas. Contudo, com a edigio da lel 12.506/2011, que velo regulamentar © aviso prévie proparcional previo no art. 72, XX, da CFI, tal Controvérsia voltou a0 cenério juridico, pols a norma em questo volo altar os commandos provistos na CLT, norma inaplicévol aos cempregados domésticas por expressa previsdo legal, além disso, no caput do art. 1°, mencionou a sua aplicagao aos empregados de ‘empresas, termo que no se confunde com empregador donvistic. Com isso, passou-se a defender incsivamente a ndo aplicagdo das rnovas regras do aviso prévio proporcional aos empregados domésticos, ainda que tal dsito Ihes seja assegurado pela CFI88, Dentro deste contexto, com a elaboracao deste trabalho, visa-se, pois, estabelecer 0 concelto de empregado doméstico, os sous direitos trabalhistas a partir de uma anélse histérica das conquistas desta classe de trabalhadores até a Constituigéo Federal de 1988 © domais alteragées logislativas posteriores, como também avalar as mudangas que ocorreram na aplicagao do aviso prévio proporcional ‘com as regras trazdas pela lei 12.508/2011 e, por conseguinte, fazer uma anise sobre a possiblidade de aplicagSo das regras contidas, ra referida norma aos empregados doméstices. us.com briredstateno23896/- nove e-do-aso-prevo-proporcional-e-sus-aplicacao-aos-erpregados-domesticos/prin warana3 ‘Aso prio proporcional para empregados doméstcos - Resta Jus Nawigand - Doutina @Pepas 1.08 empregados domésticos Friciaimente, antes de tratar dos direitos trabahistas, cumpre estabelecer 0 conceito de empregado doméstico para fins de lenguadramento legal em face dos diversos tipos de trabalhadores que podem se enquadrar nesta sitagao. 14 Conceito A palavra “doméstico", de acordo com 0 dicionario Auréloll,refere-se @ casa, vida familiar. Assim, empregado domestica corresponde aquele que trabatha em residéncias, lares de familia. O conceite legal de empregado doméstica possui previsdo no art. 1° da Lei 5.859772, definindo-se como: [..] aquele que presta servicos de natureza continua ¢ de finalidade nao lucrativa a pessoa ou a familia. rho Ambo residencial destas". A CLT, desde 1943, ao excluir da sua aplicagdo a categoria dos empregados domésticas, os conceitua come: “|... 08 que prestam servigos de natureza nao aconémica a pessoa ou a famila, no Ambito residenclal desta A dferenga entre os dois conceites se d& porque a CLT ultlizou 0 termo “finalitade néo econdmica’ © a lei 5859/72 aterou 0 Concelto,ullizando acertadamonte o termo “nalidade ndo lucrativa’,|4 que todo trabalho possul fnalidade econdmica, pols satsfaz, do toda forma, as necessidades da familia ou pessoa fisica contratante, Para Alice Monteiro de Barros Essa lel conigit 0 equivoco cometido pela CLT quando, ao concwituar doméstico, detnivs como aquole que presta senigo de natureza no econdmica a peséoa ou & familia, no Ambito residencial destas (at. 7°, “a, da CLT). Ora, tals sendgos possuem fis fecentmicos, pos fem em mira a salstagio de uma necestidade, embera ni tenham propésitos de Iucre. A alhidade domestica cinge- #8, pattanto, a “economia de consume de uma comuridade familia ‘Apesar dos termos acima, percebe-se que os elementos identificadores da relagao de emprego domestica se aproximam, mas nao se confundem com os elementos caracterizadores dos demais lipos de empregados, vez que, nesta relacSo juridica, 0 trabalho & prestado ‘sem finaidades lucrativas a pessoa ou a fara. De acordo com Mauricio Godinhe Delgado! “A nopio de finaldade ou efeita econémico do trabalho prestado constrd-se sob a btica do tomador de servigos (e ndo de seu prestador). O enfogue desse elemento especial 6, desse modo, distinto daquele inerente aos elementos ftice-uriico gerais" ‘Assim, © enquadramento legal do empregado como doméstico se dé @ partir da andlise de quem é seu empregador. Caso soja empregador doméstico, isto é, contrate o trabalho para fins néo lucratives, pauce importa a alivdade exercida pelo empregado, consequentemente, se for trabalho intelectual, téenico ou manual, serd classifcado como doméstico para fins trabalhstas. Orlando Gomes! preteciona que: ‘A nalureza da funpo do emprogado 6 imprestivel para derir a qualidade de doméstico. Um cazinhero pode seri tanto uma residércia particular coma uma casa de pasto. Um professor pode ansinar num estabelecimenta piblice au pride ou no amblo residercil da fila, Potato, anatureza intelectual ou manual da atdade ndo excl a qualidade de doméstico, Logo, qualquer tipo de profssional pode ser enquadrado coma daméstico, desde que preencha os requisites previstos na concelto 4 art. 1°, da lei $859/72, conforme disciplnado acima, 1.2 Dir 08 trabalhistas © trabatho doméstico remonta & época da escravidso no Brasil. Eniretanto, mesmo com a aboligéo da escravatura pela lei urea fem 13 de malo de 1888, a maloria dos nogros lbertos, por serem inexperientes ¢ sem qualiicagao, continuaram a trabalhar para seus ex. proprietarios como empregados domesticos, porém, agora, com direita & retibuigdo pecuniaria, Contudo, naquela época nao exstia legslagao especifica para regulamentar tis contratagées, por isso, inicialmente, sua execugao foi paulada nas normas do cédigo cvl, mais precisamente nas regras sobre locagso de mao-de-obra De acordo com Homero Mateus: us.com briredstateno23896/- nove e-do-aso-prevo-proporcional-e-sus-aplicacao-aos-erpregados-domesticos/prin 20rana3 ‘Aso prio proporcioal para empregados doméstcos - Resta Jus Nawgand - Doutina @Pepas Durante multas décadas, no hava tratamentolegslatho de nenhuma espéele,relegando a matéra ao velho cdigo cil do 1916, como se fesse uma locagio de servG0s. Iso representana meramente 0 dtl & contraprestagio singela dos sergas pretados, som benefcitrios assistenciais ou garantas conta a cispensa arbitra, Mais tarde, 0 decreto 16.107/1923 velo disciptinar quais tipos de trabahadores pertenciam ao ambito domestic. Segundo Vola Bonfim Cassar: (© ecreto 16.107129 conceituou os domésticas, inckindo come {ais os cazinheios e ajudantes de cozinha, copsios, amumadores, laaias, engomadeis, Jardnelros, hoteles, porters, senentes, amas-seces ou de lite, costurciras, damas de compannia, ¢ equpareu alguns trabalhadores, culos serigos fossem de raturezaidéntica aos domésticos mesmo que trabalho fosse desenichido em hots, restaurantes, casas de pasto, pensbes, bares, esctrios ete. Concedta certos aeitos e autoizaa ajusta causa para 0s casos de incapacidade decorrente de doen Em 1941, foi promulgado o decreto n° 3.078 que restringlu 0 conceito de empregado doméstico @ Ihe trouxe previsdo de alguns direitos, como, par exomplo, 0 aviso prévio de 08 dias, entre outros. Conforme Sérgio Pinto Martins” © docrotole! n? 2078, do 27-11-1941, talou do empregado doméstico, dizendo que este era 0 que presiata senigos om residércias paticulares mediante remuneragao. Tinta dirito a aso préio de ote dias, depois de um perodo de prova de seis moses. Podera rescinar contrat em caso de atenlado @ sua honra ou inlegrdade fisca, mora salaial ou falta de cumprimento da obrigagSo pela empragedor de proporcionardhe ambiente higinico de aimentagéa e habtapto, tendo dro a indenizagdo de cto dias. ACLT, editada om 1943, exclulu expressamente a sua aplicagdo aos empregados domésticos, consoante consta no art. 7°, "a", da Citada norma. Is0 fol um retrocesso, sem precedentes, tendo om vista que impediu por longos anos @ efativacso de direitos minimos aos empregados domésticos. Em 1972, a lel 5.859 velo rogulamentar a categoria dos empragados domésticos, 0 que, em principio, rouxe corta garantia a tals fempregados, porém debiou a desejar. Nas palavras de DELGADO (2011), a regulamentagao legal da classe trouxe a categoria dos fempregados domésticas um minimo de cidadania jridica, porém com valor insignificante, pois Ihes concedeu apenas trés direitos, quais, sejam: férias anuais de 20 dias tel; anotago da CTPS e inscrigo como segurado obrigatéro da previdéncia social Em seguida, as [eis 7418/85 e 7.519187 estenderam aos domésticos 0 dreto ao vale-transporte. Em nivel constituciona, a CF/88 passou a prever os direitos do empregado doméstica no art. 7°, paragrafo unico, aplicando diretos Ja reconheciéos @ empregados urbanos © rurais, aos empregados domésticos. Para GODINHO!!: “A constituigao de 1988 garantiu um leque de diritos & categoria muito mals extenso do que todas as conquistas até entdo alcangadas pelos rabalhadores domésticos” AA partir de entBo, os empregados domésticos passaram a ter drelo a0 salério minimo; salario; repouso semanal romunerado, preferoncialmente aos domingos; gozo de frias anua's com acréscimo de um torgo; conga a redutbilidade salarial; décimo terceira {gestante de 120 dias, sem prejuizo do emprego e do saléro; lcenga-paternidade; aviso prévio ¢ integragao & previdéncia social ‘Apesar de a Constuigao ter tazido um avango aos diretas trabalhistas das empregados domésticos, ainda é insufclente, vez que © trabalho realizado ¢ iqualmente digno aos dos demais empregados, mas isso no é levado em considerago, vez que a lenid8o com que legislador garante direitos avs domvistcas thes impede o exercicie pleno da eidadania, Neste context, a lel 11.924/06 trouxe novos direitos aos domésticas @ corrgiu algumas distorgées que ainda persistiam, no ‘entanto, convém fisar quo ainda no 6 0 Ideal. Nosto sentido, garantiu 8 ostabllidade a empregada doméstca gostanto,dirlto as férias de 30 cias com um tergo, repouses em feriados e proiigio de desconto de utlidades, como, por exemplo, alimentagao, vestuari higiene & rmoradia no trabalho." O FGTS eo segure-desemprege ja haviam sido implementados come op¢ao facultatva do empregador pela lel 10.20812001 AA preocupagao em assegurar trabalho decente © garanti a igualdade de sireitos aos empregados domésticos € igualmente deronstrada pela OIT que, em junho de 2011, eaitou a convengdo n° 189, na qual estabelace que os trabalhadores domésticas devem ter 05 mesmos direitos que os demais empregados. A referida convengdo entrara em vigor em t (hum) ano, mesmo assim ja fol ratiicada por paises como Filipinas e Urugual Em um ano entrara em vigor a Convengae 189 da Organizagdo Internacional do Trabalho (OTT) sobre as Trabalhadoras @ os Trabalhadores Ooméstcos, primeira norma internacional que trata especticamente dos direitos dessa categoria. O documento fl ratficado us.com briredstateno23896/- nove e-do-aso-prevo-proporcional-e-sus-aplicacao-aos-erpregados-domesticos/prin anorana3 ‘Aso prio proporcional para empregados doméstces - Reusta Jus Nawgand - Doutina @ Papas hoje (5) pelas Filipinas, o segundo pals a aderir & norma, depois do Urugual, que acatou a convengao em junho de 2012. Todas as normas dda OIT entram em vigor um ano depois de terem sido ratificadas por dois palses. O Brasil ainda nBo raifcou @ convengao, que tranita no Ministério do Trabalho © Emprego (MTE). © documento deve passar pela aprovagdo do Congresso Nacional e ter decreto presidencial para valer nacionalmente e ser ratificada no ambito da OIT. Nao ha prazo para que isso ocorra, mas nao ha obrigatoriedade do pals aderir ‘norma, mesmo apés a entrada em vigor da Convengao 189. Essas normas so obrigatérias apenas aos Estados que ralficarem a convengao — no caso, daqui @ um ano, serdo vinculantes a0 Urugual e as Filipinas, caso nenhum outro pals a ratiique. Se outros membros da OMT adotarem a norma depois deste prazo de 12 meses, a regras estarso vigorando automaticamente, "A rallicagao de hoje por parte das Flipinas envia um forte sinal a nuhGes de vabalhadores no mundo que estardo protegides ‘assim que a convengo entrar em vigor. Espero que este sinal também chegue aos outros Estados membros e que logo vejamos mais & mais palses assumrindo o compromisso de proteger 08 dirsitos dos trabalhadores domésticos", disse, em nota, o dirtor-geral da OIT, Juan Somavia De acordo com a organizagdo, o setor dos empragados domstices ainda @ insuficientemente regulamentado e, em grande parte, informal. Dados da OMT mostram que na cerca de 53 milhoes de pessoas atuando na area. Devido @ informalidade © @ falta de regulamentagdo, estima-se que esse nimero possa chegar a 100 mihées de pessoas. Na convengao s80 estabelecidos direitos fundamentsis que devem ser comuns a trabaihadores domésticos, como horas de lrabalho razodveis; pagamenta de salério minima, onde houver; descanso semanal de ro minime 24 horas consecutivas; esclarecimento prévio sobre termos e condigses do emprego, respeto a liberdade sindical e dreto 8 negociagao coletva © documento & organizado em 27 artigos, que tratam de definigdes do termo, diretos humanos e fundamentals do trabalho, protegao contra abuses, condigdes equitativas, contratos de trabalho, protegao a trabalhadores migrantes, moracia, jomada de trabalho, Femuneragso minima, protego social, medidas de sadde e seguranga, agenciamento de empraga domdéstica, acesso a instancias de solugdo de confitos ¢ inspe¢ao do trabalho."] © Brasi, enquanto membro da OIT, se comprometou a ratifcar os termos da referida convencao ¢ a alterar sua logislagao para conceder direitos iguais aos jé garantidos aos empregados urbanos ¢ rursis. Para isso, no ano de 2011, foi iniciado 0 processo de ratlicagdo, mas, alé hoje, ainda ndo foi concluldo. Vale ressaltar que as conveng6es internacionais da OIT, quanda ratiicadas pelo Brasil passam a ter status de lel ofdinaria federal, 0 que, desse modo, obrigaré o Brasil a fazer valer 0 seu texto, sob pena de ter repercussao internacional negativa, Em compasso como processo de ratfcagao da convengae 189 pelo governo brasileiro, tramta perante a cémara dos deputados a PEC 47/2010"), conhecida como “PEC das domésticas’, de autora da depulada federal Benodita da Silva e outros, que ja teve votagao nna cAmara dos deputados, soguindo para o Senado Federal e, se aprovada, estenders aos empregados domisticos todos os direitos ja ‘garantidos aos empregados urbanos e rurals, pois ir revogar 0 paragrafo dnico do art. 7° da CFIB8. Portanto, se aprovado 0 projeto e/ou raticada @ convengao 189 da OIT, 0 Brasil estara dando um enorme passo para a plena efetivagdo dos direitos socials dos empregados domésticos e Ines garantindo, assim, o tolal respeito a sua dignidade enquanto trabalhadores. Apesar disso, ha opinides om sentido contrario, pois na quem acredite qua a implementacao de tals direitos ira gorar um maior indice de desemprego ¢ trabalho dandestino dentro desta categoria 2. Oavise prévio proporcional e a lei 12506/2011 © aviso prévio no é um institulo peculiar do direito do trabalho, apesar de sua andlise neste ensaio se delimtar ao aspecto trababista. De acordo com CASSAR! © avo prvi teve sua orgem no dite cil @ comercial quando da aplicagso da extinga unilateral do contrat, Nas corporagtes de offcio, o companheiro nao poderia se desligar do trabalho sem antes conceder aviso prévio ao mestre Entretanto, 0 direto nao era reciproco, pois o mestre poderia afastar o companhelro, sem respeitar qualquer prazo. Mas tarde, 0 cédigo comercial (ar 81) previu o aviso prévio de um mas, salvo ajuste em contréio, nos contratas entre preponente & um dos prepostos. 0 cédigo civil de 1916, referindo-se a locagdo de serviga, também tratou do aviso prévio no art. 1221, acrescentando que seu cabimento ocortia apenas nos contrates por prazo indetermnado. us.com briredstateno23896/- nove e-do-aso-prevo-proporcional-e-sus-aplicacao-aos-erpregados-domesticos/prin anorana3 ‘Aso prio proporcional para empregados doméstces - Reusta Jus Nawgand - Doutina @ Papas Como direto trabalhista, colncidentemente, a primeira lela praver fol 0 decroto 16.107/23 que tratava da locagao de sarvigos no ambito doméstico. Em seguida, a lel 62/35 também o disciplinou, porém se aplicava apenas aos empregados e cisciplinava o prazo de comunicagdo do aviso prévio. Mais tarde, a CLT incorporou as disposig5es das leis jé existentes 0, também, passou atratar do aviso prévio ros arts. 487 a 491, respectivamente, aplicando suas regras a empregados e empregadores, excetuando-se alguns tipos de trabathadores, como, por exemplo, o doméstico, que fol expressamente excluldo da apicagdo das regras celetstas no art. 7°, “a. De acordo com MARTINS": "| aviso prévio 6 @ comunicagao que uma parte do contrato de trabalho deve fazer & outra de que pretende rescindir 0 referido pacto sem justa causa, de acorde com o prazo prevista em le, sob pena de pagar indenizagao substtutiva’ Portanto, o aviso prévio 6 uma comunicagso que deve ser dada tanto pelo empregado, como pelo empregador, quando tiverinteresse em ddenunciar 9 contrato de trabalho pactuado entre as partes. ‘A Constituigdo Federal de 1988 inovou frente as cartas constiucionais anteriores, a0 trazer, no ar. 7°, XM, a previsto do aviso prévio proporcional ao tempo de serviga, sendo de, no minimo, 30 dias, nos termos de lei especifica. bso fez com que as disposigBes no ant 487, da CLT fossem tactamente revogadas, 4 que previam aviso prévio inferior no sou inciso L © ‘referide direto, par ser discislinado por norma de eficécia contida, precisava de uma lei especifica para regulamentar sua aplicagao, Conforme preleciona LENZA'*! ‘As normas constitulonals de efeciacontida ou prespectia tom aplcablidade deta ¢imediata, mas posshelmente no Ikra [..] Ao conto do que ocome com as nomas constitucionas de ofedca limita, [..] no tocante is normas consttucionais de eficla conta, percebemos verdadralnitaro(restigd) a efcca e& aplicabildade, corre que a lei demorou 23 anos para ser editada, pois isso apenas ocorreu em outubro de 2011, Neste intervalo, varias reclamagées trabalhistas foram ajuizadas perante a .ustiga do Trabalho, o que fez 0 TST ecitar a ex" - Orientago Jrisprudencial n° 64 In verbis: ‘a proporcionalidade do aviso prévio, com base no tempo de servigo, depende de legislagdo regulamentadora, visto que o art. 7, inc, XX, da OF/1988 nao ¢ auto-aplicaver No STF, igualmente, foram ajuizados alguns mandados de injunSo, questionando a excessiva mora legislatva, Nos uitimos apreciados, em junho de 2011, a Corte decidlu regulamentar o dispositive, ante os seguidos reconhecimentos da mora legislatva © renhuma providéncia do Peder Legislative, Neste passe, depols da acolhida do voto de relator Min. Gilmar Mendes, decidiu-se suspender 0 julgamento para disciplinar dispositive nal da regulamentagao. Vejamos 2 decisumi™7 © Plenario iniiou julgamento conjunto de mandados de injungao em que se alega omissao legisiativa dos Presidentes da Republica ¢ do Congresso Nacional, ante a auséncia de regulamentagio do art. 7°, 00, da CF, relativamente ao aviso prévio proporcional ‘20 tempo do sorviga ("Art. 7° Sao direitos dos trabalnadores urbanos © rurais,além de outros que visem a melhoria de sua condlgao socal X01 - aviso prévio proporcional ao tempo de servigo, sendo no minima de trinta dias, nas termos da lei"). Na espécie, os impetrantes, Uwabalhadores demilides gem usta causa apés mais de uma década de servigo, receberam de seu empregador apenas um salio minima a titulo de aviso prévio. O Min. Gimar Mendes, relator, ao reconhecer a mora legislatva, jugou procedente 0 pedido.Incialmente, fez um relrospecto sobre a evolugde do Supremo quanto as decisbes proferidas em sade de mandado de injungdo: da simples comunicagao da ‘mora a soluedo normativa concrotizadora. Destacou quo, no tocante ao aviso prévio proporcional ao tempo de sorvigo, 0 Min. Carlos Veloso, em voto vencido, constraira sokigaa provséria fixando-0 em “10 dias por ano de servigo ou fraglo superior a 6 meses, observado (© minima de 30 dias", Aduziu, enlvelanto, que essa equagdo também paderia ser objeto de questionamenta, porquanto careceria de ‘amparo fatico ou técnico, uma vez que a Constiuigao conferira a0 Poder Legislativo a legitiidade democratica para resolver a lacuna. O Nin, Luiz Fux acrescentou que o art. 8° da CLT admitria come método de hetero-integragao o direlto comparade @ citou como exemplos logislagses da Alomanha, Dinamarca, Rll, Sulga, Bélgica, Argontina o outras. Apontou, ainda, uma rocomondagso da Organizagao Internacional do Trabalho - OIT sobre a extingio da relagdo trabalhista, Por sua vez, o Min. Marco Auréio enfatizou que 9 cftério a ser adotade deveria abservar a proporcionalidade exsida pelo texto constitucional e propés que também se cogitasse de um aviso prévio de 10 dias — respeitado o piso de 30 dias — por ano de serviga transcorrido, © Min, Cezar Peluso sugeriu como regra para a situagao em camento que 0 beneficio fosse estipulado em um salirio minimo a cada 5 anos de servigo. © Min, Ricardo Lewandowskl, por seu turn, ‘mencionou alguns projetos de ei em tramite no Congresso Nacional, Diante desse panorama, o relator acentuou a existéncia de consenso da Corte quanto 20 provimento do writ ¢ & necessidade de uma decisao para 9 caso concreto, cujos efeltes, inevtavelmente, se projetariam para além da hipétese sob apreciagdo, Apés sallentar que a mudanga jurisprudencial referente ao mandado de injungao nao poderia retroceder e, tendo em conta a diversidade de pardmetros que poderiam ser adotados para o deslinde da controversia, ndicou a suspensio do julgamento, o qual deverd prosseguir para a explictagio de dispositive final ‘ApOs @ decisio do STF, o Legislative, de forma bem célere, ressalte-se, resolveu ecitar a lei 12.506!"®) de 11/10/2011, que veio regulamentar 0 aviso prévio proporcional, com a seguinte redagéo: us.com briredstateno23896/- nove e-do-aso-prevo-proporcional-e-sus-aplicacao-aos-erpregados-domesticos/prin 10rana3 ‘Aso prio proporcioal para empregados doméstcos - Resta Jus Nawgand - Doutina @Pepas [AA 1 © auso prévo, de que tata 0 Gapitulo VIdo Thu IV 6a Consalidago das Leis do Trabalho - CLT, aprowada pelo Decreto- Lol no 5.482, de 10 de mao de 1943, serd concedido na properéo de 30 (vinta) das aos empregados que contem até 4 (um) ano de senigo na mesma empresa. Pardgrafo nica. Ao aso prbvo presto neste atigo sordo acrescidos 3 (és) dias por ano da sania prostado na mesma ‘empresa, aléo maximo do 60 (sessenta) Gia, perlazendo um total do até 90 (noventa) dias, At 2 Esta i entra em vigor ra data de sua publcagaa, Com a entrada em vigor da lol rogulamentadora, varias discuss6es passaram a sor ravadas sobre sua ulllzagao, sabretudo, no que concerne a sua eficécia no tempo, possibiidade de apicagdo tanto a empregados, como a empregadores, contagem do tempo de servigo para fins de anolagéo da CTPS e, entre outras coisas, sua (in) apicabildade aos empregados domésticos. Algumas quest6es jé foram tratadas pelo MTE na nota técnica n® 184, editada de 07 de malo de 2012'"9, por meio da qual 0 Teferido 6rgdo estabelaceu as seguintes diretrizes didaticamente descritas: a) As ragras da lei 12.506/2011 aplicam-se aos empregados «, ainda sim, apenas aqueles que forem demitides apés sua entrada em vigor; b) O aviso prévio tera duragdo minima © maxima, respectivamente, de 30.6 90 dias, sendo acrescentados 3(trés) dias por cada ano trabalhado apés 0 primeiro ano de servigo, observando- se tabela estabelecida; c) Ooorre a projego para todos os efeitos legals, inclusive ao tempo de serviga. Portanto, a baxa da CTPS deverd ser dada com data coincidente com o final do aviso, observando-se 0 disposto no art. 487, §1°, da CLT © OJn® 367, da SDI~ 1 do TST: d) Impossibilidade de ser acrescido prazo inferior a 3 dlas ao aviso prévio; e) As regras do art. 488 da CLT quanto a redugdo da jornada ou numero de dias trabalhados continua em vigor; f) Se 0 aviso prévio recair nos 30 dias que antecedem a data-base, o empregado despedido teré direito @ indenizago da lei 7238/84 ¢; g) As cléusulas pactuadas em acordo ou convengio coletiva dever respeitadas desde que no violem o dispasto na lei 12.506/2011 Na doutrina, ainda ha algumas divergéncias, porém é quase consenso que a regra prevista na lei 12.606/2011 se aplica apenas 20 fempregado ¢, somente apés sua entrada em vigor, 0 que, inclusive, foi ressaltado pela redagdo da nova simula 441 do TST ja Para FERRARI 6 MARTINS: Desde logo, vetifca-se que @ lel se dreciona ao empregado, por estar o aviso prév proporcional vnevlado a0 seu tempo de senigo prestado na mesma empresa, tanto que 0 relator do projeto, deputado Arnaldo Faria de $8, afrmou que’ 0 texto da lei & car, fala de avso prévo aos empregados, fala de prestagso de senéco. Quem presta Sendco & 0 trabalhaor, no a empresa, Nao hi dia de ue a norma 86 se aplca aes emoregados” Nao obstante a nota técnica do Ministério do Trabalho e Emprego ter esclarecido muitas questbes controversas, nada tratou sobre 2 aplicagao do aviso prévio proporcional ao empragado domestica, o que ainda & objeto de grande embate, tanto na doutrina, como na jurisprudéncia Desta forma, a seguir, tratar-se-8 da possiblidade de aplicagdo das regras do avso prévio proporcional, previstas na lei 12,506/2011, a0s empregados domésticos. 3. Aaplicagao das regras da 125062011 aos empregados domésticos. © aviso prévio proporcional previsto no art. 7°, XN, da CFI88, recentemente fol regulamentado pela let 12.508/2011, em que se cestabelecou a alerago do capitula VI do Titulo IV da CLT. Diante deste fato, passou-se a defender a nao aplicagSo da referida norma aos ‘empregados domestics, pelo fato de que a CLT nao tem, como regra, sua aplicagao aos referidos obreiros, a teor do cisposto no art. 7°, a", da CLT. Contudo, a questo deve ser mais bem estudada, vez que 0 dirsito 80 aviso prévio proporcional de, no minimo, 30 dias & direto fundamental assegurado aos emregados doméstcos, nos termas do art. 7°, pardgrafo dnico, da CF/B8. Demais disso, a prépria lei celetista 6 aplicada em alguns casos a estes empregados, como, por exemplo, nas hipSteses de falta grave e o capitulo de féias, conforme 216i 5859/7201 @ 9 seu decreto regulamentador n° 71.885/197312 De acordo com Ney Maranho e Cleber Sales! us.com briredstateno23896/- nove e-do-aso-prevo-proporcional-e-sus-aplicacao-aos-erpregados-domesticos/prin atorana3 ‘Aso prio proporcioal para empregados doméstcos - Resta Jus Nawgand - Doutina @Pepas [--] 8 propocionalidade do aso préo, tal qual estabelocida pela Len? 12:506/2011,Inserese come importante fator de melhora da condgdo social dos trabalhadores brass, & vsta de sua ince pretonsdo de regulamentar 0 quanto isposto no at. 7,2, da CFI1968, condo corto, anda, que tal dete, mantado de justindamentaldade?, ht muito fora conceddo a classe dos domésticos,j8 no bojo da propia Constiuiao Fedora, por melo do Legistador Consttuinte Origin art. 7, para rico}, Desta forma, a interpretagao Iiteral do dispositive da lei 12.508/11 estaria a impediro efetivo acesso dos trabalhadores domésticos ‘2 um dirsito que jé Ihe @ garantie constitucionalmente, ferindo, de forma clara, o valor socal do trabalho e a dignidade da pessoa humana, valores supremos dados pela CF/B8 a todos os cidaddos brasloros. Neste paseo, poder-se-ia infer uma solugde pautada nos métodos de interpralagéo consltucional, utilzando-se o¢ principios de hermenéutica para dar efetvidade ao direto ora tratado, sobretudo, porque ele & um direto fundamental e a propria carta consttucional, ‘no art. 5%, §1°, disp8e que as normas defnidoras dos direitos e garantias fundamentals possuem aplicagao imediata Vola Bonfini#, ao tratar sobre a aplicabiidade das normas celetistas aos empregados domésticos visando a dar efetividade aos direitos do art. 7°, pardgrato Unico, com base no que precaniza o art. 5°, §1 dda CFI88, acima mencionado, aduz que’ [1 6 dover do intrpete tas ddoméstcos, j6 conhecidos pelos cutostrabalnadores, mas, pela primeira vez, destinados também aos domésticos. todas as ifculdades para dar efehidade aos disitos constituconalmente reconhecidos aos Para cumprir @ ordem emanada do ar. §*, §1°, da Cara, que determina aplcacae Imediata dos disitos fndamentais daqusle capitulo, dente eles 08 diskos dos doméstices, 0 hermeneita, 20 analsar as normas infaconsttucionals que excliem o traalhador doméstico, deve empregarihes uma interpretagto em conformidade com a Consttugdo. Para tanto, 0 exegeta deve ullizar ‘emporavamente as reras cortidas na CLT (au na ll ornaia que rogula o elo), desde que compat Apesar de ser uma solugo razndvel, nfo é de todo possivel tentar utlizé-la aos empregados domésticos em relagao a lei +2,50612011, visto que sobre @ norma, ora em questdo, néo paira qualquer divida a respeito de sua constitucionalidade, pols no seu att. 4° deixou claro qual seu proposito. ‘Assim, ndo seria adequado apicar a interpretagso conforme a Constituigdo, posto que, segundo Paulo Bonavides!*l ‘Uma norma pode admilr vias inlorprotagées. Dostas, algunas conduzom ao reconhecimento da inconstitucionalidade, outas, porém, consentem loméla por compallval com a Constiuigde. © inirprete, adctando o méledo ora propos, ha de inclinar-se por esta Aim saida ou va de solugo. A norma, interpretada ‘canforne a ConstiuigSo’, serd portanta considerada constiucional, Evla-se por 128s camino a anulag3o da lel em razBo de noes ditias rela conidas, desde naturalmonte que hala a possblidade de compatilizs- las com a Constiuigso No entanto, a fim de dar efetividade aos deltas dos trabalhadores domésticas, possblita-thes a apicagéo da lel 12.606/2011 com jobservancia em principios de hermenéutica consttucional, como, por exemplo, o principio da forga normativa da Constituigao ¢ © principio da manima efetvidade dos direitos fundamentais, ja que, 20 pensar de outro modo, se estaria indo em via inversa ao que preconiza o art 8°, §1°, da CFIBS, Da mesma idola corroboram Ney Maranhdo @ Cleber Sales, a0 dizerem que: [1A havemos de conc que o simples fato do oat. 1° da Len? 12.606/2011 reportar-ee semente & CLT em nada pods impede us suas disposigtes, no quanto posshel, também banafciam a classe obrera domestica, sab pena de se ver fustrad 0 respetoso intanto consttuconal de elever © patemar de dignidade social resenado a esse especiica setr. Incidem, aqu, potant, os wallosos prinipios da forga nomativa da Constvigdo @ da maxima efcdcia dos detos fndamenta's, merc, soretudo, do que est condo art. 5%, § 1%, da Carta Constituciona, verbs: ‘As normas definidoras dos dirlios @ garanias fundamentals tém aplicagao imed.ate”. Destarte, extraindo-se tal inlerpretapio, se conseguiré dar efetvidade a0 direito previsto no art. 7°, X00, da CF/BB para os lempregados doméstcos, bem como sera garantido o respette a forea normativa da Carta Consttucional de 1988 na aplicagdo das normas definidoras de diritos fundamentais, Consideragées finais us.com briredstateno23896/- nove e-do-aso-prevo-proporcional-e-sus-aplicacao-aos-erpregados-domesticos/prin m0rana3 ‘Aso prio proporcional para empregados doméstces - Reusta Jus Nawgand - Doutina @ Papas ‘Ante 0 expesto, conclu-se que 0 aviso prévio proporcional 6 um diraito dado pela CFI88 a todos os trabalhadores, Inclusive ao ‘empregado doméstico, a fim de resguardar ao empregado o cireto de buscar nova oportunidade de emprego no lapso temporal de sua duragao. © legistador, ao regulamentar 0 aviso prévio proporcional, previsto no art. 7°, XX, da CF/BB, através da Lei 12.505/2011, nao poderia ter excluido sua aplcagdo aos empregados domésticos, porém, ao dispar expressamente que sua fnalidade seria aterar o capitulo da CLT sobre aviso prévio, deiou claro que tal normatividade nao se aplicaria ao empregado domeéstco, Contudo, mesmo diante de tal situagdo, nao se pode debar de dar efetvidade aos droitos fundamentals previstos na CF aos cempregados domestices, sob pena de se estar dando inaplicabiidade aos principios do valor social do trabalho e da dignidade da pessoa humana, Assim, a fim de resquardar a efetividade das normas definidoras de direitos fundamentais, entre elas, @ do art 7", 100, da CFI88, dove-se buscar, por principios de interpretagdo constituconal, como a maxima efetividade dos direitos fundamentals e a forga normativa da Consttugto, uma forma vidvel de garantr a aplicago do direito ao aviso prévio proporcional nos moldes da CLT e da Lei 12506/2011 aos cempregados domésticos. 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As divergéncias entre empregado © empregador doméstico relaivas a férias © anotagao na Carteira de Trabalho ¢ Previdéncia Socal, ressalvada a competéncia da Justiga do Trabalho, serdo dirmidas pela Delegacia Rogional do Trabalho us.com briredstateno23896/- nove e-do-aso-prevo-proporcional-e-sus-aplicacao-aos-erpregados-domesticos/prin arana3 ‘Aso prio proporcional para empregados doméstces - Reusta Jus Nawgand - Doutina @ Papas 25] SALES, Cleber Martins; MARANHAO, Ney Stany Morais. A proporcionalidade do aviso prévio (Lei n® 12.506/2011) ¢ sua aplicagao a favor dos trabalhadores domésticos. Jus Navigandi, Teresina, ano 17, n. 3248, 2imaio 2012 . Disponivel_ em . Acesso em: 1 dex 2012 24] CASSAR, Volia Boni. Direte do Trabalho ~ 5. Ed., p.375-376, 85] BONAVIDES. Paulo. Curso de Direito Constitucional.11* od. Sao Paulo: Malho'ros, 2001, p. 474, 128) SALES, Cleber Martins; MARANHAO, Ney Stany Morais. A proporcionalidade do aviso prévio (Lei n* 12.506/2011) ¢ sua aplicagao @ favor dos trabsthadores domésticos. Jus Navigandi, Teresina, ano 17, n. 3248, 2imaio 2012 . Disponivel_ em: . Acesso em: 1 dex 2012 Autor Marcia Cruz Feitosa (http:/us.com.brirevistalautor/marcia-cruz-feltoea) ‘Advogada. Pés graduagao lato sensu om direto constitucional edireto processo do trabalho. Informagées sobre o texto Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT}: FEITOSA, Marcia Cruz. A nova li do aso provo proporcional e sua aplicapdo aos empregads domésticos. Jus Navigandi, Tewesina, ano 18 (rsvstaledicossi2013),n, 3629 (revetledicoes/701212/28), 28 reistalecionss/2012/2/28) few, (ravstaledicoes/7012) 203 (rstalexfcoes/2013) Disponel om: , Acesso om’ 13 mar. 2013. us.com briredstateno23896/- nove e-do-aso-prevo-proporcional-e-sus-aplicacao-aos-erpregados-domesticos/prin so10