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Apostila: Direito Processual Penal
por
Guilherme Tocha
Assunto:
APOSTILA DE
DIREITO PROCESSUAL PENAL
Autor:
GUILHERME TOCHA
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Apostila: Direito Processual Penal
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Guilherme Tocha
SUMRIO
1 MDULO
2 MDULO
3 MDULO
INQURITO POLICIAL
4 MDULO
AO PENAL
5 MDULO
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1 Mdulo
o Estado, ento, que enxerga uma norma sua ser ofendida, passa a ter o interesse
de punir o ofensor, interesse este que consubstanciado pelo jus puniendi, o direito de
punir aquele que lesa um valor defendido pelo ente estatal;
o acusado, por seu turno, v ameaado seu direito de liberdade (lembremos que a
liberdade, direito fundamental constitucionalmente protegido, a regra; a sua privao,
a exceo), o jus libertatis, tendo interesse em se ver livre das conseqncias previstas
abstratamente pelo tipo penal incriminador que se supe ter sido por ele violado;
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2 Mdulo
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Afora casos como de tais, ento, o operador do Direito Processual Penal dever modelar
sua atividade de acordo com o conjunto de todos os princpios que se seguem.
2.1.
Verdade Real
Pelo princpio da verdade real o processo penal, ao contrrio do cvel, no deve encontrar
artificialismos ou formalismos capazes de criar bices ao conhecimento cabal e
verdadeiro do fato, da autoria e de todas as circunstncias, tais quais eles realmente
ocorreram. Donde porque, com a verdade real, o Direito Processual Penal tende a
preferir o primado da justia sobre qualquer elemento ou dado que, pela sua
superficialidade formal, possa obstruir a consecuo da justia. Procura-se, pois,
averiguar cada caso concreto por meio da apurao da verdade, no da presuno dela.
Veja-se, p. ex., que, no processo cvel, o ru que deixar de contestar a exordial ou
admiti-la em todos os seus termos sucumbir, visto que tudo o que fora alegado na
petio ser considerado, por presuno, verdadeiro. O mesmo no ocorre no processo
penal, em que, p. ex., o fato de uma pessoa entregar-se autoridade policial, dizendo-se
autora de determinado delito cuja autoria era at ento desconhecida no significar
que, com certeza, ela ser condenada por aquele crime, pois que pode ser que ela esteja
faltando com a verdade (para acobertar algum, por exemplo). Sua confisso no gera
presuno de verdade (como ocorreria no processo cvel), mas apenas, quando muito,
uma suspeita de que fora ela mesma quem praticou a infrao penal.
Veja-se, p. ex., o princpio da verdade real sendo aplicado quando o juiz,
independentemente da iniciativa de qualquer das partes, de ofcio ordena a execuo de
determinada diligncia, a fim de que ele consiga obter a verdade, nada mais que a
verdade. Mesmo diante dos fatos incontroversos pelas partes (isto , as partes da lide
penal no divergem a respeito de um fato) o juiz poder, no satisfeito com o que tem
diante do processo (ausncia de contestao por qualquer das partes), ordenar
diligncias. Mesmo quando o Ministrio Pblico pede a absolvio possvel que o Juiz,
analisando que, in casu, cabe legitimidade ao Estado de fazer valer sua pretenso
punitiva, poder condenar o ru (art. 385 do Cdigo de Processo Penal).
O princpio da verdade real no absoluto. Tenha-se em mira, e. g., a sentena
absolutria transitada em julgado, que no pode ser mais desfeita (tecnicamente,
rescindida, modificada) mesmo que sejam apresentadas as mais irrefutveis provas
contra o ru. Quer dizer, a regra processual penal de carter formal de que a sentena
absolutria transitada em julgado no pode ser rescindida, aqui, constitui uma das
excees ao princpio em tela. Diga-se o mesmo, tambm, na causa extintiva de
punibilidade da perempo, que se faz presente mesmo quando h provas conclusivas
acerca da materialidade do fato e da sua respectiva autoria: por melhor que seja a
redao da queixa-crime, por melhores e mais incontestveis que sejam as provas nela
acostadas, a ausncia de pedido de condenao ou de citao do ru gera extino da
punibilidade, nos termos dos arts. 107, IV, in fine, do CP, e 60 do Cdigo de Processo
Penal.
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2.2.
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Oralidade
Por ele, a validade das declaraes de ambas as partes (acusao e defesa) depende
sobremaneira de seu pronunciamento feito oralmente. Tal princpio encontra seu cume
durante o decorrer das sesses do Tribunal do Jri, em que a defesa, acusao e
julgamento so realizados oralmente (salvo algumas frmulas procedimentais, em que se
faz por escrito, mas em sua essncia as sesses do Tribunal do Jri so orais). No
entanto, observa-se que de ordinrio o processo penal brasileiro, tal qual o cvel,
apresenta-se muito mais escrito do que oral, e apenas em um ou outro caso que se
consagra a primazia da palavra oral, verbalizada, no-grfica, como acontece no rito
sumarssimo nas infraes penais de menor potencial ofensivo (art. 81 da Lei n.
9.099/95).
Atualmente vem ocorrendo uma tendncia doutrinria em se oralizar mais o processo
penal brasileiro, at porque assim se procuraria desburocratiz-lo mais.
2.3 Imparcialidade do Juiz
No haveria, decerto, justia (ou ao menos sempre se desconfiaria que ela se fizesse
realmente presente) caso o magistrado, ao qual dado o poder-dever de dirimir o
conflito intersubjetivo qualificado por uma pretenso (jus puniendi) resistida
(resistncia do jus libertatis), fosse parcial, isto , se o Estado-juiz no se colocasse em
situao de eqidistncia entre as partes, e ainda o mais se fosse movido por paixes as
mais diversas que tendessem a sempre favorecer, sem respaldo jurdico, uns, e
prejudicasse outros.
Pelo princpio da imparcialidade, exige-se que o juiz, na demanda que lhe vem tona,
no julgue apaixonadamente, no sentido de, movido por sentimentos que obnubilam o
carter e os valores da finalidade ltima do Direito, a justia, deixe de aplic-la segundo
as normas que se exprimem na ordem jurdica, e que necessitam de ser postas em
prtica.
Assim que o magistrado no dever subsumir a sua opinio prpria convenincia, i.
e., aos prprios interesses que por ventura haja, direta ou indiretamente, ligao com a
forma e/ou com o pronunciamento jurisdicional que ele realizar. No se permite,
igualmente e talvez com muito maior razo, que o convencimento do juiz esteja como
que coligado s convenincias de terceiros, sob pena de nulidade do decisum.
Da porque a Carta Magna, desejando afastar, ou ao menos dirimir, as ingerncias
metajurdicas capazes de criar bices aplicao das leis penal e processual penal,
confere garantias aos magistrados: vitaliciedade, pelo qual, durante os primeiros dois
anos de judicatura, o juiz somente perder o cargo por deliberao do Tribunal a que
estiver vinculado e, aps o perodo probatrio, apenas por sentena judicial transitada
em julgado; inamovibilidade, segundo a qual o juiz s ser afastado ou removido de sua
comarca em razo de manifesto interesse pblico, evitando-se, com isso, que o juiz
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Outra exceo ao princpio do livre convencimento o sistema das provas legais, em que
o legislador j determinou, em normas de processo penal, quais provas prevalecem: o
que ocorre nos crimes que deixam vestgios (delicta non transeunctis), nos quais se
exige exame de corpo de delito direto (percias), no podendo supri-lo a prova
testemunhal, nem sequer a prpria confisso do acusado.
2.6 Publicidade (CF/88, arts. 5, LV, 93, IX; CPP, art. 792)
A regra alis, com fora imperativa constitucional a de que todos os atos
processuais so pblicos, no devendo sofrer qualquer espcie de restrio ou censura.
Isso tem a sua razo de ser: como o sistema processual penal brasileiro o acusatrio,
em que os direitos humanos (ao menos em tese...) so salvaguardados, razo no h
ao contrrio do que ocorre no sistema inquisitivo, repudiado nas legislaes dos povos
civilizados para que o processo penal e o seu desenrolar fiquem s escondidas, longe
dos olhos da sociedade (exatamente quem tem mais interesse na fiscalizao do
andamento de seus interesses, entre eles o da correta e justa aplicao da lei penal
espcie ftica). Logo, o processo no nem deve ser, via de regra, sigiloso.
O princpio da publicidade no absoluto, e de fato nem poderia, pois a publicidade sem
limites, e sem excees acarretaria, decerto, srios problemas pessoa do acusado ou
da vtima, a depender do caso concreto (imagine-se, e. g., dar-se a mais ampla
publicidade a uma vtima de estupro).
Da porque, tendo em vista determinados valores, que devem reinar sobre a publicidade,
a Carta Poltica traou genericamente os seus limites, determinando que a lei dever
restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o
interesse social o exigirem (art. 5, LV). Tambm se fazem ressalvas publicidade,
secundando-a quando estiver em jogo o interesse pblico e a segurana da sociedade e
do Estado. Vejam-se outras excees nos arts. 217, 792, 2, 476, 481 e 482, todos do
Cdigo de Processo Penal brasileiro.
O inqurito policial, como teremos ainda oportunidade de observar, inquisitrio, e como
tal intrinsecamente sigiloso. No entanto, afirmemos desde j, o inqurito policial,
primeira fase da persecuo criminal, no e nem faz parte processo penal
(tecnicamente falando), de modo que no faltamos com a verdade quando dizemos que
o processo penal brasileiro eminentemente (embora no absolutamente) pblico.
2.7.
Mediante tal princpio, nos crimes que se apurem por meio de ao penal pblica
condicionada ou incondicionada a autoridade policial, tomando deles conhecimento,
deve instaurar inqurito policial de ofcio (art. 5 do Cdigo de Processo Penal); e o
rgo do Ministrio Pblico, tomando deles conhecimento, dever promover, pela
denncia, a ao penal (art. 24 do mesmo diploma).
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2.10 Iniciativa das Partes (CF/88, art. 129, I; CPP, arts. 24 e 30)
A ao penal o direito instrumental de fazer invocar a tutela jurisdicional com vistas
composio de uma lide penal. A titularidade da ao penal exclusiva da parte
interessada: Ministrio Pblico, nos crimes de ao penal pblica; ofendido ou seu
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palavras, o juiz no pode julgar extra petitum (objeto estranho ao que lhe foi pedido) ou
ultra petitum (a mais do que se o pediu daquele objeto). O ne eat judex ultra petita
partium decorre do ne procedat judex ex officio.
Por sinal, aquele princpio est muito bem explicitado nos arts. 128 e 460 do Cdigo de
Processo Civil.
No entanto, nada obsta que o magistrado, a quem se confere o poder de dizer o direito
(narra mihi factum dabo tibi jus dai-me o fato que lhe darei o direito), possa
desclassificar a infrao para outra, ainda que mais grave que a que consta da pea
acusatria, desde que tenha se constatado que o delito ao qual ele d nova classificao
ele julgar ter realmente ocorrido.
Isso pode dar-se de duas formas: ou a acusao narra um fato na pea vestibular
(denncia ou queixa) que realmente tenha ocorrido (segundo entendimento do juiz,
lembremos), mas, no pedido de condenao, tenha-o imputado com nomen juris diverso
(ex.: ocorrera um roubo, e o Promotor de Justia descreve que o fato dera-se com
subtrao mediante grave ameaa, mas vem a pedir a condenao por furto); ou,
somente aps o oferecimento da pea acusatria, no transcorrer da instruo criminal,
que se apurou ter ocorrido outro delito diverso daquele ao qual o ru fora imputado de
ter cometido (ex.: tudo levava a crer, at o momento da denncia, ter havido realmente
um simples furto, mas, por meio de diligncias posteriores, o juiz descobre que o ru
utilizou-se de grave ameaa). No primeiro caso, aplica-se a regra do art. 383 do Cdigo
de Processo Penal (emendatio libelli); no segundo, a do art. 384, caput, do mesmo
diploma (mutatio libelli).
O que o juiz no pode, sob pena de estar julgando extra petitum , p. ex., condenar por
estupro quando na denncia pede-se a condenao por furto que no ocorrera (at
porque a titularidade da ao penal do estupro do ofendido ou de seu representante
legal).
Segundo Fernando da Costa Tourinho Filho, a nica exceo do Cdigo de Processo Penal
brasileiro ao princpio do ne et judex ultra petita partium est no art. 408, 4 (o juiz
no ficar adstrito classificao do crime feita na denncia ou queixa, embora fique o
ru sujeito pena mais grave, atendido, se for o caso, o disposto no art. 410 e seu
pargrafo).
2.12 Juiz Natural (CF/88, art. 5, XXXVII e LIII)
Este princpio tem fundamento constitucional no art. 5, XXXVII (no haver juzo ou
tribunal de exceo). Significa que nenhuma lei poder sob hiptese alguma criar rgo
jurisdicional ou designar magistrados especiais para julgarem um caso isolado. Quer
dizer, dado um fato, o rgo ou o juiz incumbido de o julgar j deve estar previamente
previsto para aquele desiderato. constitucionalmente vedado, portanto, criao ou
designao de rgo ou tribunal aps o fato. Alm do mais, ningum ser processado
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nem sentenciado seno pela autoridade competente (art. 5, LIII, da CF/88), o que
quer dizer que a cada espcie de fatos cabem processo e julgamento a um rgo
competente. Lembram os autores que no ofendem o princpio do juiz natural as
modificaes de competncia, as substituies, o desaforamento e a prorrogao de
competncia previstas em lei.
Identidade Fsica do Juiz: Inobstante o temos citado no rol dos princpios do processo
penal, em verdade e de fato ele no subsiste, ao menos no processo brasileiro. Segundo
o princpio, num mesmo processo s poderia atuar um nico e s juiz, no se permitindo
a sua substituio por outro: o juiz que pratica um ato de um processo necessariamente
dever ser o mesmo para todo o desenrolar do mesmo, nos limites de sua competncia.
No princpio do Direito Processual Penal brasileiro, e no foi consagrado, sequer, pelo
art. 538, 2, do Cdigo de Processo Penal brasileiro, tendo em vista que o dispositivo
trata do juiz como rgo jurisdicional, em carter impessoal, portanto, pouco
importando a pessoa fsica do juiz.
2.13 Devido Processo Legal (CF/88, art. 5, LIV)
A CF/88, seguinte a esteira da Emenda V da Constituio norte-americana (no person
shall be... deprived of life, liberty or property without due process of law), dispe, em
seu art. 5, LIV, que ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido
processo legal. Segundo Eduardo Couture, em ltima anlise, o due process of law
consiste no direito de no ser privado da liberdade e de seus bens, sem a garantia que
supe a tramitao de um processo desenvolvido na forma que estabelece a lei.
Desse princpio decorrem vrios outros, como o do contraditrio, igualdade das partes,
imparcialidade do juiz, juiz natural, iniciativa das partes, oficialidade e da
inadmissibilidade das provas obtidas ilicitamente.
A afronta ao princpio pode acarretar nulidade do processo (conseqncia mais comum) e
at mesmo constituir-se em fundamento para impetrao de habeas corpus, por
exemplo.
No h excees ao princpio, e nem mesmo a priso provisria, cautelar, processual,
constitui exceo ou ofensa a ele, contanto que sejam observadas as formas tais quais
devem ser obedecidas para a consecuo da priso.
2.14 Oficialidade (CF/88, arts. 128, I e II, 129, I, e 144; CPP, arts. 4 e ss.)
Pelo princpio da oficialidade, os rgo encarregados de empreender a persecutio criminis
so oficiais com autoridade para deduzirem a pretenso punitiva in abstracto. Assim
que a apurao das infraes penais cabe Polcia (art. 144 da CF/88; arts. 4 a 23 do
Cdigo de Processo Penal), e a ao penal oferecida pelo Ministrio Pblico (arts. 128, I
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e II, e 129, I, da CF/88; arts. 24 e ss. do CP). Logo, cabem a rgos oficiais estatais
promoverem a persecutio criminis in judictio. A chamada ao penal popular, que
possibilita a iniciativa de qualquer do povo para oferecer ao penal por crime de
responsabilidade do Presidente da Repblica e do Procurador-Geral da Repblica,
insculpida no art. 41 da Lei n. 1.079/50, no tem mais sua razo de ser (o dispositivo
est tacitamente revogado pelo art. 129, I, da CF/88).
A exceo ao princpio est na ao penal privada (da porque dizer-se que, com relao
ao penal, o princpio da oficialidade somente absoluto quanto ao pblica). Na
ao privada, a titularidade no do Ministrio Pblico, mas muito pelo contrrio: cabe
ao ofendido ou ao seu representante legal promover a ao penal privada, particulares e
no autoridades, por conseguinte.
2.15 Inadmissibilidade das Provas Obtidas Ilicitamente (CF/88, art. 5, LVI)
No processo penal, so proibidas as chamadas provas proibidas. As provas proibidas so
de suas espcies: ilegtimas e ilcitas. Entre ambas h ntida distino: as primeiras,
provas ilegtimas, so aquelas obtidas com afronta a preceito de legislao processual,
isto , violao do Direito Penal formal; as provas ilcitas, por sua vez, so as que so
conseguidas com violao a norma de Direito Penal material, ou seja, so obtidas por
meio criminoso ou contravencional.
Em todo o mundo, a nica Constituio que probe taxativamente a obteno ilcita de
provas a brasileira (art. 5, VI). Assim, mesmo que o que se conseguiu apurar seja
prova cabal da existncia de uma infrao penal e da autoria da mesma, se tal se deu
ilicitamente, como por meio de tortura (violao a disposies da Lei n. 9.455/97),
microgravadores dissimulados, interceptao telefnica desautorizada (afronta Lei n.
9.296/96), fotografias da vida ntima da pessoa, detector de mentiras sem que a pessoa
permita, etc., no admissvel em juzo, vale dizer, no pode ser usado pela acusao,
ainda que isso enseje (e realmente ensejar) a impunidade do indiciado ou do ru.
Tambm so consideradas ilcitas aquelas obtidas por derivao (teoria norte-americana
das fruits of the poisonous tree), quando, por exemplo, a Polcia obtm do acusado,
mediante tortura, a confisso de onde est depositada a droga, e at l se dirige e,
preenchendo todas as formalidades legais, apreende o entorpecente embora a
apreenso seja em si lcita, ela decorreu de origem ilcita, e ilcita tambm, pois, deve ser
a primeira considerada, e rechaada em juzo.
Isso porque, entre o desrespeito Constituio Federal e a impunidade, preferir-se-
esta.
Todavia, arrimada no princpio do favor rei, existe forte corrente doutrinria e
jurisprudencial no sentido de admitir as provas ilcitas desde que favorveis defesa.
Isso tem sua razo de ser, muito lgica e plausvel: se a prova, ainda que insofismvel,
da existncia do crime e da sua autoria, inadmissvel, absolvendo-se o ru, com muito
maior razo no se punir quem, sendo inocente, prova-a, ainda que com o emprego de
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recursos afrontantes da lei penal. Assim, p. ex., se algum, querendo provar a sua
inocncia, penetra na calada da noite em domiclio alheio, e de l subtrai documentos
capazes de provar sua inocncia, tais provas devem ser admitidas. Talvez mesmo no
seja melhor falar-se, a, em prova obtida ilicitamente, seno licitamente (embora o fato
seja tpico luz da legislao penal), porque ento se pode alegar estado de
necessidade, cujos bens em conflito seriam, em derradeira anlise, o jus libertatis e a
tranqilidade domstica e patrimnio do morador do domiclio.
Assim, tem-se que: a acusao no pode utilizar-se de provas obtidas ilicitamente
(sejam originrias ou por derivao), mas a defesa, em tese, pode (vide, no Informativo
STF n. 30, de 15/05/96, o HC 73.351-SP).
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Por meio deste princpio, quando houver dvida insupervel entre o jus puniendi e o
jus libertatis, deve o ordenamento jurdico inclinar-se em fazer deste ltimo. o
famoso aforismo in dubio pro reo. O princpio est consagrado, no Cdigo de Processo
Penal, nos arts. 386, VI (absolvio por insuficincia de provas), 609, pargrafo nico
(embargos infringentes e de nulidade), 615, 1, e 617 (proibio da non reformatio in
pejus) e 621 (reviso criminal).
Tambm decorrncia do princpio do favor rei, a aplicao do art. 10 do CP em
detrimento do art. 798, 1, do Cdigo de Processo Penal, na questo dos prazos sobre
matria mista (penal e processual penal).
2.18 Duplo Grau de Jurisdio (CF/88, arts. 92, 93, III, e 108, II)
Mais por questes de ordem tica e psicolgica (falibilidade humana, possibilidade de
corrupo ou peita do juiz, inconformismo humano com uma opinio desfavorvel ao seu
interesse, maior experincia dos magistrados de jurisdio mais elevada) que tcnica,
consagrou-se h muito o princpio do duplo grau de jurisdio, por meio do qual prev-se
a possibilidade de uma deciso ser reexaminada, agora por uma instncia superior. O
duplo grau de jurisdio , pois, a possibilidade de ser mais uma vez examinada e
julgada a demanda, em grau recursal. Em geral, portanto, todas as decises comportam
recurso. Excees regra existem com relao competncia originria dos Tribunais,
em que no se prev possibilidade de recurso, ao menos o ordinrio.
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3 Mdulo
INQURITO POLICIAL
Cdigo de Processo Penal, arts. 4 at 23:
Art. 4. A polcia judiciria ser exercida pelas autoridades policiais no territrio de suas
respectivas circunscries e ter por fim a apurao das infraes penais e da sua autoria.
Pargrafo nico. A competncia definida neste artigo no excluir a de autoridades
administrativas, a quem por lei seja cometida a mesma funo.
Art. 5. Nos crimes de ao pblica o inqurito policial ser iniciado:
I - de ofcio;
II - mediante requisio da autoridade judiciria ou do Ministrio Pblico, ou a
requerimento do ofendido ou de quem tiver qualidade para represent-lo.
1. O requerimento a que se refere o n II conter sempre que possvel:
a) a narrao do fato, com todas as circunstncias;
b) a individualizao do indiciado ou seus sinais caractersticos e as razes de
convico ou de presuno de ser ele o autor da infrao, ou os motivos de
impossibilidade de o fazer;
c) a nomeao das testemunhas, com indicao de sua profisso e
residncia.
2. Do despacho que indeferir o requerimento de abertura de inqurito caber
recurso para o chefe de Polcia.
3. Qualquer pessoa do povo que tiver conhecimento da existncia de infrao
penal em que caiba ao pblica poder, verbalmente ou por escrito, comunic-la
autoridade policial, e esta, verificada a procedncia das informaes, mandar
instaurar inqurito .
4. O inqurito, nos crimes em que a ao pblica depender de representao,
no poder sem ela ser iniciado.
5. Nos crimes de ao privada, a autoridade policial somente poder proceder a
inqurito a requerimento de quem tenha qualidade para intent-la.
Art. 6. Logo que tiver conhecimento da prtica da infrao penal, a autoridade policial
dever:
I - dirigir-se ao local, providenciando para que no se alterem o estado e
conservao das coisas, at a chegada dos peritos criminais;
II - apreender os objetos que tiverem relao com o fato, aps liberados pelos
peritos criminais;
III - colher todas as provas que servirem para o esclarecimento do fato e suas
circunstncias;
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IV - ouvir o ofendido;
V - ouvir o indiciado, com observncia, no que for aplicvel, do disposto no Captulo
III do Ttulo Vll, deste Livro, devendo o respectivo termo ser assinado por 2 (duas)
testemunhas que Ihe tenham ouvido a leitura;
VI - proceder a reconhecimento de pessoas e coisas e a acareaes;
VII - determinar, se for caso, que se proceda a exame de corpo de delito e a
quaisquer outras percias;
VIII - ordenar a identificao do indiciado pelo processo datiloscpico, se possvel, e
fazer juntar aos autos sua folha de antecedentes;
IX - averiguar a vida pregressa do indiciado, sob o ponto de vista individual, familiar
e social, sua condio econmica, sua atitude e estado de nimo antes e depois do
crime e durante ele, e quaisquer outros elementos que contriburem para a
apreciao do seu temperamento e carter.
Art. 7. Para verificar a possibilidade de haver a infrao sido praticada de determinado
modo, a autoridade policial poder proceder reproduo simulada dos fatos, desde que
esta no contrarie a moralidade ou a ordem pblica.
Art. 8. Havendo priso em flagrante, ser observado o disposto no Captulo II do Ttulo IX
deste Livro.
Art. 9. Todas as peas do inqurito policial sero, num s processado, reduzidas a escrito
ou datilografadas e, neste caso, rubricadas pela autoridade.
Art. 10. O inqurito dever terminar no prazo de 10 (dez) dias, se o indiciado tiver sido
preso em flagrante, ou estiver preso preventivamente, contado o prazo, nesta hiptese, a
partir do dia em que se executar a ordem de priso, ou no prazo de 30 (trina) dias, quando
estiver solto, mediante fiana ou sem ela.
1. A autoridade far minucioso relatrio do que tiver sido apurado e enviar
autos ao juiz competente.
2. No relatrio poder a autoridade indicar testemunhas que no tiverem sido
inquiridas, mencionando o lugar onde possam ser encontradas.
3. Quando o fato for de difcil elucidao, e o indiciado estiver solto, a autoridade
poder requerer ao juiz a devoluo dos autos, para ulteriores diligncias, que sero
realizadas no prazo marcado pelo juiz.
Art. 11. Os instrumentos do crime, bem como os objetos que interessarem prova,
acompanharo os autos do inqurito.
Art. 12. O inqurito policial acompanhar a denncia ou queixa, sempre que servir de base
a uma ou outra.
Art. 13. Incumbir ainda autoridade policial:
I - fornecer s autoridades judicirias as informaes necessrias instruo e
julgamento dos processos;
II - realizar as diligncias requisitadas pelo juiz ou pelo Ministrio Pblico;
III - cumprir os mandados de priso expedidos pelas autoridades judicirias;
IV - representar acerca da priso preventiva.
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Art. 14. O ofendido, ou seu representante legal, e o indiciado podero requerer qualquer
diligncia, que ser realizada, ou no, a juzo da autoridade.
Art. 15. Se o indiciado for menor, ser-lhe- nomeado curador pela autoridade policial.
Art. 16. O Ministrio Pblico no poder requerer a devoluo do inqurito autoridade
policial, seno para novas diligncias, imprescindveis ao oferecimento da denncia.
Art. 17. A autoridade policial no poder mandar arquivar autos de inqurito.
Art. 18. Depois de ordenado o arquivamento do inqurito pela autoridade judiciria, por
falta de base para a denncia, a autoridade policial poder proceder a novas pesquisas, se
de outras provas tiver notcia.
Art. 19. Nos crimes em que no couber ao pblica, os autos do inqurito sero remetidos
ao juzo competente, onde aguardaro a iniciativa do ofendido ou de seu representante
legal, ou sero entregues ao requerente, se o pedir, mediante traslado.
Art. 20. A autoridade assegurar no inqurito o sigilo necessrio elucidao do fato ou
exigido pelo interesse da sociedade.
Pargrafo nico. Nos atestados de antecedentes que Ihe forem solicitados, a
autoridade policial no poder mencionar quaisquer anotaes referentes a
instaurao de inqurito contra os requerentes, salvo no caso de existir condenao
anterior.
Art. 21. A incomunicabilidade do indiciado depender sempre de despacho nos autos e
somente ser permitida quando o interesse da sociedade ou a convenincia da investigao
o exigir.
Pargrafo nico. A incomunicabilidade, que no exceder de 3 (trs) dias, ser
decretada por despacho fundamentado do juiz, a requerimento da autoridade
policial, ou do rgo do Ministrio Pblico, respeitado, em qualquer hiptese, o
disposto no art. 89, III, do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil (Lei n
4.215, de 27 de abril de 1963).
Art. 22. No Distrito Federal e nas comarcas em que houver mais de uma circunscrio
policial, a autoridade com exerccio em uma delas poder, nos inquritos a que esteja
procedendo, ordenar diligncias em circunscrio de outra, independentemente de
precatrias ou requisies, e bem assim providenciar, at que comparea a autoridade
competente, sobre qualquer fato que ocorra em sua presena, noutra circunscrio.
Art. 23. Ao fazer a remessa dos autos do inqurito ao juiz competente, a autoridade policial
oficiar ao Instituto de Identificao e Estatstica, ou repartio congnere, mencionando o
juzo a que tiverem sido distribudos, e os dados relativos infrao penal e pessoa do
indiciado.
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2. Polcia
Como estamos aqui tratando de inqurito policial, faz-se mister que atentemos ao que se
entende por polcia.
2.1 Conceito
Polcia uma instituio de Direito Pblico destinada a assegurar a segurana, a paz, a
incolumidade e a ordem pblicas.
2.2 Diviso
A polcia comumente dividida em: polcia administrativa (de carter preventivo das
infraes penais) e polcia judiciria (com o fito de reprimir as infraes penais). A
primeira visa a prevenir a prtica de delitos e contravenes; a segunda, que surge aps
o cometimento do ilcito penal, tem por fim investig-lo, apur-lo, para recolherem-se
seus elementos de materialidade e autoria, a fim de que seja deduzida, pelo titular da
ao penal cabvel, a pretenso punitiva.
Pode ainda ser dividida a polcia em civil, federal e militar. Esta ltima tem carter
ostensivo, e o inqurito policial militar (IPM) serve para apurar as infraes militares, no
todas as infraes. Tanto assim que, ainda quando um no-militar preso por policiais
militares, ser levado presena da Polcia Civil e o que se instaurar um inqurito
policial presidido por Delegado de carreira, no um inqurito policial militar.
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A polcia federal tem suas atribuies genericamente traadas no art. 144, caput, e seus
1, 2 e 3, da Constituio Federal, e tem por finalidade:
de
carter
4. Inquritos Extrapoliciais
Nem todo inqurito policial, havendo outros que so se regem por esta denominao,
porque no so presididos por autoridades policiais, alm do que se norteiam pelos
princpios do contraditrio e da ampla defesa:
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5.
25
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26
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6.
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Competncia
Porm, levando em conta que o inqurito policial procedimento administrativo, podemos, em princpio,
concordar com a expresso competncia, de que versa o prprio Cdigo de Processo Penal, correta do
ponto de vista administrativo.
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7.
Dispensabilidade
8.
Valor Probatrio
O inqurito policial tem valor como prova no processo penal? Sim, o inqurito policial
tem valor probatrio, servindo como prova tanto pela acusao (principalmente) quanto
pela defesa, mormente quando a Autoridade Policial procedeu ao requerimento de
percias e exames, muito preciosas para a elucidao do fato, para a vinculao da
autoria e para a formao da culpa. Todavia, como pacfico na jurisprudncia, nula a
sentena que se respalda exclusivamente em peas do inqurito policial, visto que o
decisum estaria se adstrindo a um procedimento no qual o indiciado no teve
oportunidade de defesa, ante a ausncia dos princpios do contraditrio e da ampla
defesa.
9.
Vcios
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10.
10.2. Espcies
A notitia criminis pode ser espontnea ou provocada.
Notitia criminis espontnea aquela por meio da qual a autoridade pblica toma
conhecimento direto do fato delituoso no exerccio de sua atividade funcional. D-se
quando, portanto, a autoridade policial toma conhecimento de ofcio do fato. Exemplo:
Policiais tomam conhecimento de um assalto e avisam-no ao Delegado.
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Tratando-se de crime militar, a notitia criminis dever ser encaminhada autoridade militar competente (art.
7 do Cdigo de Processo Penal Militar). Na hiptese de crimes de responsabilidade de Governador de
Estado a notitia criminis pode ser dirigida Assemblia Legislativa, e no caso de crime de responsabilidade
do Presidente da Repblica, Cmara dos Deputados ou Senado Federal.
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11.
Instaurao do Inqurito
No existe uma nica forma de instaurao do inqurito policial, mas vrias, a depender
da ao penal cabvel para a infrao que est sendo apurada, se pblica ou privada.
11.1 Ao Penal Pblica
A ao penal pblica pode ser incondicionada ou condicionada. Para cada uma delas a
instaurao do inqurito se d de forma distinta5.
11.1.1.
Incondicionada (Art. 5, I e II, do CPP): Nos casos de crimes apurados
mediante ao penal pblica incondicionada (exs.: crimes contra a vida, a maioria dos
crimes contra o patrimnio, crimes contra a organizao do trabalho, a maioria dos
crimes contra a famlia, crimes contra a f pblica, crimes contra a administrao
pblica), o inqurito policial instaurado:
Ainda h a possibilidade de instaurao de inqurito policial via auto de priso em flagrante, o qual
analisaremos no item 16, infra.
31
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a)
b)
c)
11.1.2.
Condicionada (Art. 5, II, do CPP): A ao penal pblica condicionada
exige como condio ora a representao do ofendido ou de seu representante legal, ora
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2)
33
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3)
b)
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12.
34
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13.
35
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14.
14.1. Conceito
a imputao a algum, na fase do inqurito policial, da prtica de uma infrao penal.
A pessoa a quem foi atribudo o indiciamento chamada de indiciada, e no se confunde
com a figura do ru. Alis, indiciado est para o inqurito policial assim como o ru
est para o processo penal j instaurado. Enquanto no h ao penal, fala-se, quando
muito, em indiciado; quando j proposta a ao penal, o indiciado transmuda-se para
ru.
14.2. Identificao (Art. 6, VIII)
O art. 6, VIII, do Cdigo de Processo Penal, afirma dever a Autoridade Policial ordenar
a identificao do indiciado pelo processo datiloscpico, se possvel, e fazer juntar aos
autos sua folha de antecedentes.
A identificao o meio pelo qual se estabelece a identidade ou o conjunto de caracteres
que individualizam uma pessoa, destacando-a das demais, citando-se-lhe o nome, a
filiao, a naturalidade, os caracteres fsicos (se necessrios, principalmente quando no
se sabe ao certo seu nome), sua alcunha (apelido), profisso e endereo.
Atualmente, a identificao do acusado faz-se mediante o processo datiloscpico
(impresses digitais), dada a certeza cientfica de que no existem duas pessoas com as
mesmas impresses digitais.
O indiciado deve se submeter identificao criminal em toda e qualquer hiptese? Em
vista do art. 5, LVIII, da CF/88, tem-se que:
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Art. 5. (...)
(...)
LVIII o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal, salvo
nas hipteses previstas em lei.
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Quanto aos indgenas, h quem reclame para eles curador, ou mais precisamente representante da FUNAI,
tendo-se em mira que so relativamente incapazes, nos termos da lei civil (art. 6, III, do Cdigo Civil).
Todavia, objeta-se que a exigncia de curador, em tais casos, s cabvel quando o indgena for dotado de
desenvolvimento mental incompleto, haja vista que o Cdigo de Processo Penal no trata de curador aos
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indgenas. Logo, no silncio da lei, no h necessidade de curador aos indiciados indgenas, a no ser em
decorrncia de averiguao de desenvolvimento mental incompleto, repise-se.
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15.
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16.
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18.
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Concluso do Inqurito
Aps toda a fase de instruo probatria, a autoridade policial dever concluir por escrito
o inqurito, para que enfim possa ser enviado ao titular da ao penal, com o respectivo
relatrio.
18.1. Prazo (Art. 10, caput, e 3, do CPP)
Regra geral, o prazo para a concluso do inqurito de 10 (dez) dias caso o indiciado
esteja preso (contados da data da priso, cuja contagem obedecer ao que dispe o art.
10 do CP, e no o art. 798, 1, do CPP), e de 30 (trinta) dias se ele estiver solto,
consoante se dessume do art. 10, caput, do Cdigo de Processo Penal. Estando preso o
indiciado e no tendo findado o inqurito naquele prazo, sua priso ter de ser relaxada,
sob pena de cabimento de habeas corpus. O art. 10, 3, admite que o prazo de 30
(trinta dias) e nunca o de 10 (dez) dias! seja prorrogado por igual perodo.
No caso de inqurito policial federal, o prazo , para o indiciado preso, de 15 (quinze)
dias, e de 30 (trinta) dias se estiver solto, consoante se depreende do art. 66 da Lei n.
5.010/66. Ambos os prazos podem ser prorrogados.
No caso de crime relativo a entorpecentes (Lei n. 10.409/20029), o prazo para a
concluso do inqurito ser, para o indiciado solto, de 30 (trinta) dias. No caso de
indiciado preso, o prazo de 15 (quinze) dias. Os prazos podem ser prorrogados.
18.2. Relatrio (Arts. 9, 10, 1 e 2, e 19 do CPP)
Concludas todas as diligncias necessrias apurao do fato e de sua autoria, a
autoridade policial far minucioso relatrio por escrito, datilografado ou digitado, e o
enviar autoridade judiciria competente (a competncia fixada de acordo com os
arts. 70 e ss., do Cdigo de Processo Penal). Acresa-se que no relatrio poder a
autoridade indicar testemunhas que no tiverem sido inquiridas, mencionando o lugar
onde possam ser encontradas.
18.3. Remessa dos Autos (Arts. 10, 1, e 19 do CPP)
Feito o relatrio por escrito, a autoridade policial envi-lo- ao juzo competente, onde
aguardar que o titular da ao penal a promova. No caso de ao penal privada, se o
requerente pedir, a autoridade policial lhe entregar os autos do inqurito mediante
traslado, ou seja, o Cartrio confecciona cpia do referido inqurito, autentica e o
entrega ao requerente.
A Lei n. 6.368/76, no campo penal, no foi de modo algum alterada pela Lei n. 10.409/02. J no campo
processual penal, todavia, aplica-se, in totum, o que dispem os dispositivos contidos na Lei 10.409/02.
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Recebendo os autos do inqurito, pode o Ministrio Pblico pedir ao Juiz que seja ele
arquivado. A propsito, apenas o Ministrio Pblico possui essa prerrogativa (nem
mesmo o Juiz pode faz-lo de ofcio).
O arquivamento pode se dar em funo, entre outros fatores, diante da averiguao, por
parte do Parquet, da inexistncia do fato, ou de inexistncia de criminoso (o fato pode
at ter existido, porm ausente est qualquer dos requisitos que o tornam delituoso, a
tipicidade ou a ilicitude) ou de negativa de autoria (o fato criminoso pode ter existido,
mas no pode ser imputado contra o indiciado).
19.1. Princpio da Indisponibilidade (Art. 17 do CPP)
Pelo princpio da indisponibilidade a Autoridade Policial jamais poder arquivar de ofcio
autos de inqurito policial. O que isso quer dizer? O Delegado de Polcia no pode, sob
pretexto ou condio alguma, mandar arquivar o inqurito (art. 17 do CPP), sob pena de
responsabilidade administrativa e inclusive criminal. O nico que pode mandar seja
arquivado o inqurito , reputa-se, o Ministrio Pblico, e mais ningum. Nem mesmo a
circunstncia de ter a Autoridade Policial acreditado que o sujeito agiu acobertado por
excludente de ilicitude obsta a instaurao do inqurito e o seu no-arquivamento.
19.2. Novas Pesquisas (Art. 18 do CPP)
A deciso que, acolhendo o pedido formulado pelo Ministrio Pblico, manda ser
arquivado o inqurito, no faz coisa julgada, pois no se trata de deciso definitiva, de
mrito. Logo, no faz coisa julgada, podendo ser o inqurito futuramente reinstaurado.
No entanto, no fica ao alvedrio da Autoridade Policial reinstaurar, ou no, o inqurito.
Para faz-lo necessariamente dever tomar conhecimento de outras provas que
conduzam a Autoridade Policial a instaurar novamente o inqurito. Assim, arquivamento
de inqurito no sinnimo de impunidade garantida, podendo ser empreendidas novas
pesquisas (investigaes, colheitas de provas, etc.) que levem necessidade da
instaurao do inqurito.
A propsito, a Smula 524 do STF:
Arquivado o inqurito policial, por despacho do juiz, a requerimento do Promotor de
Justia, no pode a ao penal ser iniciada, sem novas provas.
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julgue que o inqurito lhe proporcione o mnimo necessrio para ser intentada a
ao penal. Ou seja, quando o Ministrio Pblico se achar satisfeito com o que
possui em mos, ento sim oferecer a denncia no prazo de 5 (cinco) dias, se o
ru estiver preso (aps os quais ele dever ser solto, sob pena de cabimento de
habeas corpus), e de 15 (quinze) dias, se preso (art. 46 do CPP). No se olvide,
todavia, de que o Ministrio Pblico no est vinculado concluso do relatrio do
inqurito, podendo oferecer a denncia por outro crime que no aquele que consta
do procedimento informativo. Do mesmo modo, o Juiz no est vinculado ao
entendimento do Parquet, podendo absolver ou condenar o ru por outro motivo
que no o alegado pelo Ministrio Pblico.
b)
c)
d)
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e)
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f)
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4 Mdulo
AO PENAL
Cdigo Penal, arts. 100 at 106:
Art. 100. A ao penal pblica, salvo quando a lei expressamente a declara privativa do
ofendido
1. A ao pblica promovida pelo Ministrio Pblico, dependendo, quando a lei
o exige, de representao do ofendido ou de requisio do Ministro da
Justia.
2. A ao de iniciativa privada promovida mediante queixa do ofendido ou de
quem tenha qualidade para represent-lo.
3. A ao de iniciativa privada pode intentar-se nos crimes de ao pblica, se o
Ministrio Pblico no oferece denncia no prazo legal.
4. No caso de morte do ofendido ou de ter sido declarado ausente por deciso
judicial, o direito de oferecer queixa ou de prosseguir na ao passa ao
cnjuge, ascendente, descendente ou irmo.
Art. 101. Quando a lei considera como elemento ou circunstncias do tipo legal fatos que,
por si mesmos, constituem crimes, cabe ao pblica em relao quele, desde que, em
relao a qualquer destes, se deva proceder por iniciativa do Ministrio Pblico.
Art. 102. A representao ser irretratvel depois de oferecida a denncia.
Art. 103. Salvo disposio expressa em contrrio, o ofendido decai do direito de queixa ou
de representao se no o exerce dentro do prazo de 6 (seis) meses, contado do dia em
que veio a saber quem o autor do crime, ou, no caso do 3 do art. 100 deste Cdigo,
do dia em que se esgota o prazo para oferecimento da denncia.
Art. 104. O direito de queixa no pode ser exercido quando renunciado expressa ou
tacitamente.
Pargrafo nico. Importa renncia tcita ao direito de queixa a prtica de ato
incompatvel com a vontade de exerc-lo; no a implica, todavia, o fato de receber
o ofendido a indenizao do dano causado pelo crime.
Art. 105. O perdo do ofendido, nos crimes em que somente se procede mediante queixa,
obsta ao prosseguimento da ao.
Art. 106. O perdo, no processo ou fora dele, expresso ou tcito:
Ise concedido a qualquer dos querelados, a todos aproveita;
II se concedido por um dos ofendidos, no prejudica o direito dos outros;
III se o querelado o recusa, no produz efeito.
1. Perdo tcito o que resulta da prtica de ato incompatvel com a vontade
de prosseguir na ao.
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Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas
circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa
identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas.
Art. 42. O Ministrio Pblico no poder desistir da ao penal.
Art. 43. A denncia ou queixa ser rejeitada quando:
Io fato narrado evidentemente no constituir crime;
II j estiver extinta a punibilidade, pela prescrio ou outra causa;
III - for manifesta a ilegitimidade da parte ou faltar condio exigida pela lei para
o exerccio da ao penal.
Pargrafo nico. Nos casos do n III, a rejeio da denncia ou queixa no
obstar ao exerccio da ao penal, desde que promovida por parte legtima ou
satisfeita a condio.
Art. 44. A queixa poder ser dada por procurador com poderes especiais, devendo constar
do instrumento do mandato o nome do querelante e a meno do fato criminoso, salvo
quando tais esclarecimentos dependerem de diligncias que devem ser previamente
requeridas no juzo criminal.
Art. 45. A queixa, ainda quando a ao penal for privativa do ofendido, poder ser aditada
pelo Ministrio Pblico, a quem caber intervir em todos os termos subseqentes do
processo.
Art. 46. O prazo para oferecimento da denncia, estando o ru preso, ser de 5 (cinco)
dias, contado da data em que o rgo do Ministrio Pblico receber os autos do inqurito
policial, e de 15 (quinze) dias, se o ru estiver solto ou afianado. No ltimo caso, se
houver devoluo do inqurito autoridade policial (art. 16), contar-se- o prazo da data
em que o rgo do Ministrio Pblico receber novamente os autos.
1. Quando o Ministrio Pblico dispensar o inqurito policial, o prazo para o
oferecimento da denncia contar-se- da data em que tiver recebido as
peas de informaes ou a representao.
2. O prazo para o aditamento da queixa ser de 3 (trs) dias, contado da data
em que o rgo do Ministrio Pblico receber os autos, e, se este no se
pronunciar dentro do trduo, entender-se- que no tem o que aditar,
prosseguindo-se nos demais termos do processo.
Art. 47. Se o Ministrio Pblico julgar necessrios maiores esclarecimentos e documentos
complementares ou novos elementos de convico, dever requisit-los, diretamente, de
quaisquer autoridades ou funcionrios que devam ou possam fornec-los.
Art. 48. A queixa contra qualquer dos autores do crime obrigar ao processo de todos, e o
Ministrio Pblico velar pela sua indivisibilidade.
Art. 49. A renncia ao exerccio do direito de queixa, em relao a um dos autores do
crime, a todos se estender.
Art. 50. A renncia expressa constar de declarao assinada pelo ofendido, por seu
representante legal ou procurador com poderes especiais.
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Art. 61. Em qualquer fase do processo, o juiz, se reconhecer extinta a punibilidade, dever
declar-lo de ofcio.
Pargrafo nico. No caso de requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou
do ru, o juiz mandar autu-lo em apartado, ouvir a parte contrria e, se o julgar
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4.1. Generalidades
Conquanto a ao penal seja parte intrnseca do mbito de estudos do Direito Processual
Penal (Direito Penal formal) e no do Direito Penal (Direito Penal material), alguns
dispositivos contidos no Cdigo Penal, ora na sua Parte Geral, ora na Especial, referemse expressamente a conceitos processuais, tais como queixa, representao, ao
penal pblica, ao penal privada.
De fato, se impossvel, porque anacrnico, intil e insensato, admitirmos a existncia
do Direito Processual Penal sem o Direito Penal material, sua substncia, ou pressuposto
lgico do ordenamento jurdico enquanto sistema, insta afirmarmos que de nada
adiantaria um Direito Penal que define as condutas ilcitas que mais ofendem os
interesses da coletividade (infraes penais) e impe-lhes as respectivas sanes (penas
ou medidas de segurana) sem um sistema de normas atravs das quais ele pudesse
se realizar, materializar-se, no plano ftico. O Direito Penal sem o Direito Processual
Penal seria, portanto, em ltima anlise, um corpo vegetativo.
Em virtude disso, enfocaremos nesta parte de nosso trabalho a matria concernente
ao penal, matria esta disposta em destaque na Parte Geral do Cdigo Penal (Ttulo
VII).
Todavia, mister que teamos, de antemo, consideraes gerais acerca de conceitos
tais como lide penal e ao penal, para depois explicarmos a sua influncia dentro do
Direito Processual Penal.
Sem querermos entrar em questes e celeumas doutrinrias a respeito da definio de
ao e da sua natureza jurdica, dizemos, apenas, que uma das definies mais aceitas
atualmente aquela que afirma que ao o direito que o cidado tem de invocar a
tutela jurisdicional a fim de que o Estado, por meio de atos coordenados seqenciados
(processo), aplique a lei, compondo a lide que se lhe apresenta.
No Direito Processual Penal, a idia a mesma. O crime faz existir uma relao jurdica
entre o sujeito ativo e o sujeito passivo em torno de um objeto jurdico ofendido ou posto
em perigo, e da surge o direito de ao penal, mediante o qual seu respectivo titular
(ora, o Ministrio Pblico, ora, o particular) invoca, pede a tutela do Estado para que
este, investido do seu poder de imprio (jus imperii), aplique, de acordo com a lei e com
a principiologia processualstica, a soluo cabvel, impondo ou no uma sano ao
indigitado sujeito ativo do delito, dependendo da avaliao de todas as circunstncias
(materiais e processuais) do crime.
D-se assim porque a ningum ofertado o direito de punir, a no ser ao Estado. Com
efeito, os casos de autotutela de direitos admitidos em lei so excepcionalssimos (p. ex.,
o insculpido no art. 502 do Cdigo Civil), de sorte que, na esmagadora generalidade das
leses e ameaas de leses a direitos subjetivos ao Estado quem incumbe fazer-se
presente, dirimindo os conflitos de interesses qualificados por pretenses resistidas que
lhe aparecem.
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Aos particulares, portanto, de ordinrio, no cabe fazer justia pelas prprias mos,
sob pena de incorrer criminalmente no tipo penal do art. 345 do CP (exerccio arbitrrio
das prprias razes), sem prejuzo de sanes outras de natureza extrapenal.
Ora, se assim ou seja, que os particulares cujos interesses e supostos direitos
estejam sendo lesados ou ameaados por alguma ilegalidade no podem, eles mesmos,
vir a se satisfazerem pela autotutela , o Estado ao menos deve criar, como de fato
criou, a possibilidade de ser ele invocado para dirimir o litgio que se instaurou. No
processo penal, o Estado criou a possibilidade de a infrao penal ser levada ao seu
conhecimento para que ele, ento, tome as providncias necessrias para a sua justa
apurao e elucidao. Essa possibilidade deu-se com a apresentao, aos membros da
coletividade, do direito de invocar a tutela estatal a ao penal.
Aps a ao penal ser promovida e recebida pelo Poder Judicirio, seja por iniciativa do
prprio ofendido do crime ou de seu representante legal (se o delito for de ao penal
privada), seja do Ministrio Pblico (em caso de ser o crime de ao penal pblica), temse incio o processo penal, que, como em todo processo, compe-se de uma srie de atos
logicamente coordenados e seqenciados tendentes a uma finalidade, a composio do
conflito de interesses que se instaura em juzo de um lado, a pretenso do titular da
ao (Ministrio Pblico, ofendido, ou seu representante legal) de se fazer presente,
contra o ru10, o jus puniendi; e de outro, a resistncia do ru, tentando evitar que fique
restringido o seu jus libertatis.
Em assim sendo, comecemos, agora, a estudar a ao penal, devendo ns muitas vezes
recorrermos ao Cdigo Penal (CP) e como no poderia deixar de ser ao Cdigo de
Processo Penal (CPP), sempre quando necessrio.
Lembremo-nos de que no Direito Penal material a expresso utilizada para aquele que comete um fato tpico e
antijurdico agente ou sujeito ativo (seja autor, co-autor ou partcipe), mas no Direito Penal Processual o nome que se
d ao sujeito contra quem promovida a ao , at que seja proferida a sentena, ru, no se indagando se ele
realmente cometera o crime ou no. Quanto a isto, alis, existe um aforismo muito conhecido e difundido de que todo
ru inocente at que se prove o contrrio. Sem querermos adentrar aqui em questes jurdico-axiolgicas, o certo
que tal aforismo nem sempre verdade (muito menos em um pas como o nosso), pois nem todo inocente perante a lei
, na verdade, um inocente perante a justia (em seu verdadeiro sentido valorativo), e, ao contrrio, nem todo
(legalmente) condenado , de fato, culpado aos olhos da justia.
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De acordo com o crime, o bem jurdico (ofendido ou posto em perigo pelo sujeito ativo)
possui tal relevncia que o Estado reserva para si, e para mais ningum, a titularidade
do direito da ao penal e, neste caso, diz-se que esta pblica.
De outra parte, pode ocorrer que o delito cometido ofenda um bem jurdico da mais
franca intimidade do sujeito passivo (ex.: a sua liberdade sexual), e ento o Estado acha
por bem que o sujeito passivo ou o seu representante legal (dependendo da hiptese)
que tenha a iniciativa para a instaurao do procedimento policial e do processo penal,
permitindo o ingresso da chamada ao penal privada.
Expliquemos melhor. Segundo o crime praticado, este lesa um bem jurdico de tamanha
importncia para o Estado e para a sociedade que a ao penal deve ser iniciada sem ou
at mesmo contra a manifestao de vontade de qualquer pessoa, devendo ser ajuizada
at mesmo contra a vontade do prprio sujeito passivo do crime: a ao penal, nesses
casos, pblica. Exemplo: no crime de homicdio, h a leso (se tiver sido consumado)
ou o perigo de leso (no caso de tentativa) ao bem jurdico vida, bem jurdico este
eivado de grande relevncia para a existncia da sociedade.
Em sendo assim, o Estado, nos delitos de ao pblica, obteve para si a titularidade para
dar incio ao penal, pouco importando se, p. ex., a sociedade, seja qual for o motivo,
pronuncie-se a favor do agente, e at mesmo que no seja da vontade dos familiares do
de cujus o ajuizamento da ao penal: o direito de ao, que do Estado, no depende
da manifestao de vontade de quem quer que seja a autoridade policial, tomando
conhecimento da prtica do homicdio, deve proceder de ofcio; em juzo, a ao penal
deve ser exercida pelo seu titular (Estado) sem que se submeta a qualquer requisito.
Idem no crime de roubo: a ao penal deve ser iniciada mesmo contra a vontade do
sujeito passivo, porquanto o objeto jurdico (patrimnio), conquanto pertena ao
sujeito passivo, de interesse pblico, e deve ser resguardado a todo custo (mesmo
contra a vontade do detentor da res).
Por outro lado, pode ocorrer de um crime ofender de tal modo seriamente o foro ntimo e
secreto do ofendido que o Estado julgou conveniente, nestes casos inobstante a
gravidade da ofensa perpetrada que o prprio ofendido ou o seu representante legal,
desejando, tomasse a deciso de iniciar uma ao penal. Dada a natureza particularista
desta modalidade da ao penal, diz-se que ela privada.
Do exposto, conclumos que h duas espcies de ao penal:
ao penal pblica;
ao penal privada.
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Ao Penal Pblica
1.
Generalidades
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2.
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impetrar a seu favor habeas corpus, visto que ningum pode passar, preso, mais tempo
do que o permitido em lei (art. 648, II, do CPP).
Veja-se que a ilegalidade da priso, pelo decurso do lapso de 5 (cinco) dias para a
propositura da denncia, no elide esta: a denncia, mesmo aps o relaxamento da
priso do indiciado, ser ofertada.
A denncia conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a
qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a
classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas (art. 41 do Cdigo
de Processo Penal). Vejamos esses 4 (quatro) requisitos:
1) Exposio do Fato Criminoso: Deve-se fazer uma descrio da infrao penal, que
no precisa ser exaustivamente minuciosa (minucioso h de ser o processo criminal
vindouro, no a ao penal), mas tambm no pode ser sucinta demais. Expor o fato
significa discerni-lo talqualmente ocorreu, inclusive se fazendo meno a eventuais
qualificadoras, causas de aumento e de reduo de pena, atenuantes e agravantes.
Como o Cdigo de Processo Penal fala tambm em todas as suas circunstncias, o
rgo do Ministrio Pblico necessitar tratar do local, ano, ms, dia e hora em que a
infrao foi cometida. A denncia deve conter, ainda, o modo, o meio empregado e os
motivos aparentes do crime.
Em suma, a pea inaugural da ao penal pblica, a denncia, deve apontar o seu autor
(quis), os meios empregados no delito (quibus auxiliis), o mal que produziu (quid), os
motivos (cur), a maneira como o praticou (quomodo), o lugar (ubi) e o tempo
(quando)11.
A falta de circunstncia acidental (ex.: data e local do crime), porm, no tem o condo
de tornar a denncia inepta (orientao pacfica do STF): a denncia, sem a descrio de
tais circunstncias, no est perfeita, mas isso no conduz rejeio da pea, sob um
injustificvel formalismo do magistrado.
Nos crimes culposos, como os de trnsito e os resultantes de erros mdicos, o Ministrio
Pblico no poder se limitar a aventar que, no caso concreto, houve imprudncia,
negligncia ou impercia. dever, isto sim, narrar o fato, afirmando que havia regras e
normas tcnicas ou de diligncia ordinria a serem observadas e o seu autor, ao no as
ter observado, deu causa ao resultado ilcito.
2) Qualificao do Acusado: A qualificao do acusado diz respeito aos seus
caracteres individuais que os distinguem das demais pessoas. A qualificao se d
atravs da atribuio do prenome, nome (bem como seu apelido, alcunha ou
pseudnimo), estado civil, filiao (nome dos pais), profisso e residncia.
11
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. So Paulo: Saraiva, 20 ed., 1998, p. 383, 4. Na mesma
pgina de sua obra, o autor assinala: Estas expresses contidas em antiga frmula latina (Quis? Quid? Ubi? Quibus
auxiliis? Cur? Quomodo? Quando?) correspondem alem: Wer? Was? Wos? Womit? Warum? Wie? Wann?,
expressivamente designada pelos sete W dourados da criminalstica.
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Evidentemente que se, p. ex., uma empresa composta apenas por trs scios, e o
Ministrio Pblico tem certeza de que apenas dois deles que praticaram o ilcito penal,
s dever oferecer denncia contra estes, no contra todos.
Logo, conclui-se que a jurisprudncia, inclusive a do Pretrio Excelso, tem admitido
(atente-se bem: tem admitido, o que no quer dizer que sempre admita!) a denncia
indeterminada ou genrica nos crimes societrios. Todavia, essa mesma jurisprudncia,
em todo e qualquer caso, no admite a condenao genrica.
Ou seja: segundo vrias decises pretorianas, denunciar todos os dirigentes, pode;
conforme todas as decises pretorianas, no pode o magistrado condenar
genericamente, sem haver provas conclusivas contra todos, mas apenas proferir
julgamento de mrito condenatrio contra os que realmente praticaram o delito.
Outra questo de maior relevo quanto ao penal pblica tange denominada
denncia alternativa. Esta diz respeito possibilidade de o Ministrio Pblico poder
oferecer denncia indicando que o ru praticou um fato ou outro. Exemplo: em vista das
provas colhidas, no ficou muito assentado se o ru praticou furto simples ou qualificado;
se o crime de furto ou de apropriao indbita; se o incndio foi doloso ou culposo.
Assim, pela denncia alternativa o Ministrio Pblico pediria a condenao por um crime
ou pelo outro. A jurisprudncia tem rechaado esse entendimento, orientando-se no
sentido de que a denncia deve ser certa e determinada, no podendo o Ministrio
Pblico pedir a condenao, p. ex., por receptao dolosa ou culposa, mas apenas por
receptao dolosa ou apenas por receptao culposa. Logicamente que estamos aqui
pressupondo que o ru praticou uma nica conduta, da qual o Ministrio Pblico no tem
certeza do tipo legal em que se enquadra. Nada vem a impedir, pois, que, tendo havido
concurso de crimes, o Ministrio Pblico denuncie o ru por todos os ilcitos dele
resultantes. Mas ento, repare-se, a denncia no estar formulando pedido alternativo,
seno pedido cumulativo.
3) Classificao do Crime: A classificao do crime diz respeito no s ao seu nomen
juris como tambm ao dispositivo penal que foi violado pelo denunciado. O Ministrio
Pblico deve, pois, alm de expor o fato e qualificar o acusado, determinar quais os
ilcitos que este cometeu e, alm disso, indicar os dispositivos legais nos quais se
enquadra o ru. Portanto, no basta o Ministrio Pblico expor que o ru disse
falsamente que a vtima havia lhe furtado, sabendo-a inocente, da resultando a
instaurao de inqurito policial, seno tambm, ao pedir a condenao, deve faz-lo
explicitando o nomen juris (denunciao caluniosa) e o tipo penal respectivo (art. 339 do
Cdigo Penal).
Logo, narra-se o fato delituoso, d-se-lhe o nomen juris e se indica o dispositivo de lei
em que se enquadra.
Por acaso o representante do Ministrio Pblico est vinculado classificao do crime
dada pelo Delegado de Polcia no inqurito? Claro que no! O inqurito apenas
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acobertado por qualquer causa que exclua a ilicitude (estado de necessidade, legtima
defesa, estrito cumprimento de dever legal ou exerccio regular de um direito), o fato,
apesar de tpico, no ser antijurdico, e portanto no delituoso.
Embora a culpabilidade do sujeito tambm seja elemento do crime, sem o qual este no
existe, a jurisprudncia sempre admitiu o recebimento da denncia quando no fica claro
se o ru, no momento da ao ou da omisso, era ou no culpvel, ressalvadas as
hipteses de inimputabilidade pela menoridade, quando ento o juzo competente o da
Infncia e Juventude, e o que se deduz no uma denncia, seno uma representao,
tambm no havendo o que se falar em pena, mas em medida scio-educativa.
A rejeio da denncia com base no art. 43, I, do Cdigo de Processo Penal, d-se por
ausncia de possibilidade jurdica do pedido.
A denncia no poder ser oferecida em tempo algum pelo mesmo fato contra o mesmo
ru quando presente a impossibilidade jurdica do pedido.
2) Quando j estiver extinta a punibilidade (inciso II): A denncia ser
igualmente rejeitada pelo juiz quando ele constatar que a punibilidade do fato est
extinta. Ou seja, muito embora fique bem claro que houve um crime (o que afasta a
incidncia do art. 43, I, do Cdigo de Processo Penal, ut supra), se ele no for mais
punvel, tendo ocorrido qualquer daquelas causas delineadas no art. 107 do Cdigo Penal
(morte do agente; anistia, graa ou indulto; abolitio criminis; prescrio, decadncia ou
perempo; renncia ao direito de queixa ou perdo do ofendido, na ao penal privada;
retrao do agente; subsequens matrimonium; perdo judicial) ou em dispositivos
especiais do CP ou de legislao extravagante (exs.: ressarcimento do dano no peculato
culposo; morte do cnjuge ofendido no crime de adultrio; anulao do primeiro
casamento, no caso de bigamia; pagamento integral do tributo devido, nos crimes contra
a ordem tributria), ser a denncia rejeitada.
preciso que o Juiz tenha certeza de que a punibilidade est extinta. Se pairar dvida,
dever receber a denncia, visto que poder declarar a extino da punibilidade a
qualquer tempo (art. 61 do Cdigo de Processo Penal).
H, no caso do art. 43, II, do Cdigo de Processo Penal, falta de interesse de agir do
Ministrio Pblico.
A denncia no poder ser oferecida em tempo algum pelo mesmo fato contra o mesmo
ru quando presente a falta de interesse de agir.
3) Quando for manifesta a ilegitimidade da parte (inciso III, 1 parte): A
denncia s pode ser oferecida por quem tem a titularidade para tal, ou seja, por quem
pode ser parte ativa (autor) da ao penal pblica, in casu, o Ministrio Pblico, no mais
se podendo admitir, como outrora, impetrao de denncia por Juiz, por Delegado de
Polcia ou por cidado (na denominada ao penal popular). S o Ministrio Pblico
pode deduzir em juzo a denncia, nos crimes de ao penal pblica; apenas o ofendido
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3.
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diploma legal civilista derroga todos os artigos do CPP que aduzem curadoria ou
representao legal dos menores de 21 anos; outros atestam que enquanto o CPP no
for expressamente modificado continuam em pleno vigor suas normas tangentes ao
aspecto da menoridade de 21 anos, no podendo o Novo Cdigo Civil exercer qualquer
influncia sobre ele.
E se houver conflito entre o ofendido e o seu representante legal, ou seja, e se um deles
quiser oferecer a representao, mas o outro no? Prevalece o disposto no art. 50,
pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal:
A renncia do representante legal do menor que houver completado 18 (dezoito) anos no
privar este do direito de queixa, nem a renncia do ltimo excluir o direito do primeiro.
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punibilidade (inc. II), ou ainda quando no for oferecida pelo Ministrio Pblico ou estiver
ausente a representao, condio de procedibilidade da ao penal (inc. III).
3.2. Ao Penal Pblica Condicionada Requisio do Ministro da Justia:
Como vimos, o exerccio da ao penal pblica pode estar condicionado representao
ou requisio ministerial.
possvel que, no obstante o crime atinja um bem de natureza pblica, por motivo
poltico, haja convenincia de que o interesse de ser processado o agente seja julgado
pelo Ministro da Justia. o caso previsto no art. 7, 3, b, do CP, em que a aplicao
da lei penal brasileira e o exerccio da ao penal dependem de requisio ministerial.
Quanto ao penal pblica condicionada requisio ministerial, os dois nicos casos
previstos no CP so os dos arts. 7, 3, b, e 145, pargrafo nico, quando se trata de
crime contra a honra de chefe de governo estrangeiro.
Quando o agente comete calnia ou difamao contra o Presidente da Repblica, trata-se
de crime contra a Segurana Nacional, encontrando-se revogado o art. 141, I, 1 parte,
pelo que no se aplica o disposto no art. 145, pargrafo nico, 1 parte, do CP (Lei n.
7.170, de 14/12/1983, art. 26).
No existe prazo para seu oferecimento, e nada impede a retratao, embora razes de
ordem poltica e de convenincia impeam.
A presena de requisio do Ministro da Justia condio de procedibilidade das aes
que a ela so condicionadas, de forma que a denncia sem a requisio deve ser
rejeitada (art. 43, III, do Cdigo de Processo Penal), falta esta, porm que poder ser,
posteriormente, suprida (art. 43, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal).
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Ao Penal Privada
1.
Generalidades
2.
Princpios
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2.3. Indivisibilidade
Esse princpio idntico ao da ao penal pblica: no pode o ofendido escolher contra
quem quer intentar a queixa, no caso de co-autoria.
Exemplo: a mulher estuprada por trs rapazes, mediante grave ameaa, tomando
conhecimento da participao de todos, contra todos dever acionar, sob pena de
operar-se o perdo do ofendido, que causa a extino da punibilidade de todos,
visto que o perdo a um a todos beneficia (arts. 107, V c/c 106, I, do CP).
3.
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exercidos,
Isso significa que, mesmo sem Maria ter tomado qualquer providncia como contar aos
pais o estupro, o prazo decadencial, para ela, comea a correr da data de seu
aniversrio, e para o representante legal, a partir da data em que ele toma conhecimento
do fato. Ela, ento, poder intentar queixa-crime at 18 anos e seis meses de idade, e
no apenas at 19 de fevereiro de 2001, como se poderia supor. Para o representante
legal o prazo correr da data em que ele tomou conhecimento do autor do fato at Maria
completar 21 anos de idade.
Assim que, se j com 19 anos de idade Maria nada contara ao pai ou me, mas estes
vm a descobrir o ocorrido, inclusive a autoria, tero o prazo de 6 (seis) meses para o
oferecimento da queixa, contados da data desse conhecimento.
E se o ofendido morre ou declarado ausente por deciso judicial? O direito de oferecer
queixa passa ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo (CP, art. 100, 4, e CPP,
art. 24, 1), ressalvados os casos dos arts. 236, pargrafo nico, e 240, 2, do CP.
O que se disse, na oportunidade em que delineamos o direito de representao, sobre o
Novo Cdigo Civil, pode e deve ser aplicado tambm queixa-crime.
Em alguns crimes pode aparecer a figura da ao penal personalssima: aquela ao
penal privada que s pode ser intentada exclusivamente pelo ofendido, e por mais
ningum, ainda que ele venha a falecer posteriormente. Esses crimes, ao menos do CP,
so o de induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento (art. 236, pargrafo
nico) e adultrio (art. 240, 2). Ao penal personalssima a ao penal
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4.
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O art. 101 do CP cuida dos chamados crimes complexos, que so os delitos em cujos
tipos penais h duas ou mais elementares que por si ss constituem crimes e,
igualmente, so os crimes em cujo tipo penal uma elementar e uma circunstncia sua
apresentam-se, por si ss, como crimes. Como exemplo dos primeiros, cite-se o roubo
(art. 157 do CP), que se constitui do furto e do constrangimento ilegal, que, por si ss,
como se sabe, j configuram delitos (arts. 155 e 146, respectivamente, do CP). Como
exemplos dos segundos h os delitos qualificados pelo resultado, como o latrocnio (art.
157, 3, in fine, do CP), em que o roubo se apresenta como elementar e o homicdio
como qualificadora, e a leso corporal seguida de morte (art. 129, 3, do CP), que se
constitui da leso corporal (art. 129 do CP) e do homicdio culposo (art. 121, 3, do
CP).
Pela redao do art. 101 do CP chega-se concluso de que, no crime complexo, desde
que seja de ao penal pblica qualquer dos fatos que fazem parte do seu tipo penal,
todo o tipo penal do crime complexo vir a ser de ao penal pblica. De qualquer sorte,
no haveria, decerto, muito trabalho em se saber se o crime complexo , ou no, de
ao penal pblica, em vista do critrio que determina a ao penal aplicvel, ou seja,
basta verificar se a norma tratou da ao penal. Se no tratou, o crime de ao penal
pblica; se tratou, privada a ao.
Exemplos12:
a) Injria real com leso corporal (CP, art. 140, 2): a injria de ao penal
privada; o crime de leso corporal, de ao pblica. A injria real com leso corporal,
de ao penal pblica conforme determina o art. 145, caput. Logo, prescindvel o
princpio do art. 101;
Estupro (art. 213) qualificado pela morte da vtima (art. 223, pargrafo nico). O crime
de estupro (em regra) de ao penal privada (art. 225, caput); a morte culposa da
vtima, que por si constitui crime de homicdio culposo, leva ao penal pblica. Assim,
aplicando-se o disposto no art. 101, o crime complexo de estupro qualificado pela morte
da vitima de ao penal pblica. Ocorre que o art. 225, caput, que est disposto no
Captulo IV do Ttulo VI, da Parte Especial do CP, diz que so de ao penal privada os
crimes definidos nos captulos anteriores (estupro, atentado violento ao pudor, posse
sexual mediante fraude, atentado ao pudor mediante fraude, assdio sexual, seduo,
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Como ser processado o delinqente que tiver praticado dois crimes em concurso (formal
ou material) ou conexos, um de ao penal pblica e outro de ao penal privada?
Lembremos que quanto aos crimes de ao penal pblica o titular legtimo o Ministrio
Pblico, e no de quem quer que seja, nem mesmo do ofendido ou de seu representante
legal. No tocante aos crimes de ao penal privada o Ministrio Pblico no parte
legtima, e sim o ofendido e seu representante legal.
Nesses casos ser imprescindvel que se forme um litisconsrcio ativo entre o Promotor
de Justia e o titular do jus querelandi, para que ambos os delitos sejam objeto de
acusao e possam ser apreciados conjuntamente na sentena, aplicando-se o disposto
no art. 77, II, do Cdigo de Processo Penal. Cada ao penal promovida por seu titular,
nos termos do art. 100, caput, do CP.
Cdigo Penal:
Os crimes contra a honra so, no Cdigo penal brasileiro, a CALNIA (art. 138), a
DIFAMAO (art. 139) e a INJRIA (art. 140).
Caluniar imputar falsamente a algum fato definido como crime (pena deteno, de
6 meses a 2 anos, e multa).
Difamar imputar a algum fato ofensivo sua reputao (pena deteno, de 3
meses a 1 ano, e multa).
Injuriar ofender a dignidade ou o decoro de algum (pena deteno, de 1 a 6
meses, ou multa).
Os crimes contra a honra so, regra geral, de ao penal privada, devendo o ofendido ou
seu representante legal oferecer a queixa-crime no prazo mximo de 6 meses, contados
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Assim, o caput do art. 145 de pronto estabelece a regra geral, ao determinar que nos
crimes previstos neste Captulo [isto , os crimes contra a honra] somente se procede
mediante queixa. Como a queixa a inaugural da ao penal privada, quer-se com isso
dizer que os delitos contra a honra, de ordinrio, procedem-se to-somente mediante
queixa.
Na parte final do art. 145, caput, temos uma ressalva (exceo 1 parte), ao
prescrever que no caso do crime definido no art. 140, 2, se resultar leso corporal a
ao no ser mais privada, e sim pblica. O art. 140, 2, trata da injria real, assim
definida:
Art. 140. (...)
(...)
2. Se a injria consiste em violncia ou vias de fato, que, por sua natureza ou
pelo meio empregado, se considerem aviltantes:
Pena deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa, alm da pena
correspondente violncia.
D-se a injria real quando o agente, para humilhar, zombar ofender, achincalhar,
menosprezar, denegrir, desprestigiar, desrespeitar a vtima em sua dignidade ou decoro,
utiliza-se de violncia (crime de leses corporais art. 129 do CP) ou da contraveno de
vias de fato (art. 21 da Lei de Contravenes Penais) que, por sua natureza ou pelo meio
empregado, considerem-se aviltantes. Exemplos de injria real: jogar objetos,
excremento ou bebida no rosto da vtima; chicote-la em pblico, jogar tinta sobre ela,
cuspir em seu rosto; puxar-lhe a barba, apalpar-lhe certas partes do corpo (se o fato no
constituir crime de atentado violento ao pudor); tirar-lhe a roupa em pblico; empurrarlhe o tempo todo; montar sobre ela, como se fosse um animal.
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Em havendo simples contraveno penal de vias de fato, esta absorvida pela injria
real, e o crime de ao penal privada. Se da injria decorre leso corporal, h que se
observar se ela leve (art. 129, caput, do CP) ou grave (art. 129, 1 ou 2): se leve, a
ao penal pblica condicionada representao do ofendido ou de seu representante
legal, consoante se dessume do art. 88 da Lei n. 9.099/95; se grave, a ao penal
pblica incondicionada.
Passemos ao pargrafo nico do art. 145 do CP. Ele determina que s se procede
mediante requisio do Ministro da Justia a ao penal no caso de crime contra a honra
praticado contra as pessoas descritas no art. 141, I, e mediante representao do
ofendido no caso do inciso II do mesmo artigo. Transcrevamos os incisos:
Art. 141. As penas cominadas neste Captulo aumentam-se de um tero, se qualquer dos
crimes cometido:
I contra o Presidente da Repblica, ou contra chefe de governo estrangeiro;
II contra funcionrio pblico, em razo de suas funes.
2.
Nos delitos de imprensa, definidos na Lei n. 5.250/67, a ao penal pode ser privada
(regra geral), pblica incondicionada, pblica condicionada representao do ofendido
ou pblica condicionada requisio do Ministro da Justia (excees), a depender do
caso concreto.
A matria est reunida no art. 40, que se refere aos arts. 20 a 23, todos da Lei de
Imprensa:
Art. 20. Caluniar algum, imputando-lhe falsamente fato definido como crime:
Pena: Deteno, de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos, e multa de 1 (um) a 20 (vinte)
salrios-mnimos da regio.
1. Na mesma pena incorre quem, sabendo falsa a imputao, reproduz a
publicao ou transmisso caluniosa.
2. Admite-se a prova da verdade, salvo se do crime imputado, embora de ao
pblica, o ofendido foi absolvido por sentena irrecorrvel.
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2.1.
Pblica
2.1.1.
Incondicionada (art. 40, II):
Todos os casos no abrangidos pelo inciso I do art. 4013.
2.1.2.
a)
Representao do Ofendido ou de seu Representante Legal (art. 40, I, b):
Nos crimes definidos no art. 23, II e III (contra funcionrio pblico, em razo de suas
funes; contra rgo ou entidade que exera funo de autoridade pblica).
b)
Requisio do Ministro da Justia (art. 40, I, a): Nos crimes contra o
Presidente da Repblica, Presidente do Senado Federal, Presidente da Cmara dos
Deputados, Ministros do Supremo Tribunal Federal, Chefe de Estado ou Governo
estrangeiro, ou seus representantes diplomticos, e Ministro de Estado.
13
A Lei de Imprensa traz uma impropriedade no inciso II do art. 40. Este, referindo-se ao penal pblica
incondicionada, diz que a ao penal ser promovida: (...) II - nos demais crimes por denncia do Ministrio
Pblico. Ora, a ao penal pblica tanto a incondicionada quanto a condicionada representao do
ofendido ou de seu representante legal e a condicionada requisio do Ministro da Justia ofertada
mediante denncia. No h razo tcnica para que, ento, o art. 40, II, da Lei haja se referido denncia
to-somente nos demais crimes, porquanto atravs de denncia do Ministrio Pblico que se impetra
ao penal nos casos do inciso I, a (condicionada requisio do Ministro da Justia) e b (condicionada
representao do ofendido ou de seu representante legal).
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3.
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Os crimes contra a honra, para constiturem delitos eleitorais, devem ser perpetrados na
propaganda eleitoral, ou visando fins de propaganda (sic).
A calnia est descrita no art. 324 do Cdigo Eleitoral; a difamao, no art. 325; e a
injria, no art. 326.
Todos os crimes contra a honra, para fins eleitorais, so de ao penal pblica
incondicionada, como deixa claro o art. 355 do diploma eleitoral, verbis:
Art. 355. As infraes penais definidas neste Cdigo so de ao pblica.
O dispositivo diz que a ao penal pblica. E como ter-se a certeza de que ela
incondicionada? Basta atentar-se ao fato de que em nenhum dos dispositivos do Cdigo
Eleitoral h uma nica ressalva com relao necessidade de representao do ofendido.
Silenciado a lei eleitoral, pois, a respeito do pedido-autorizao para o ingresso, pelo
Ministrio Pblico, da denncia, fcil constatar que os delitos eleitorais e entre eles os
contra a honra cometidos naquelas condies (propaganda eleitoral) so de ao penal
pblica incondicionada.
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5 Mdulo
COMPETNCIA DA
JUSTIA FEDERAL
EM MATRIA CRIMINAL
Constituio Federal de 1988, art. 109:
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
(...)
IV os crimes polticos14 e as infraes penais praticadas em detrimento de
bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou
empresas pblicas15, excludas as contravenes e ressalvada a competncia
da Justia Militar e da Justia Eleitoral16;
V
os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada
a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no
estrangeiro, ou reciprocamente17;
VI os crimes contra a organizao do trabalho18 e, nos casos determinados por
lei19, contra o sistema financeiro20 e a ordem econmico-financeira21;
VII os habeas corpus, em matria criminal de sua competncia22 ou quando o
constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente
sujeitos a outra jurisdio23;
(...)
IX
X
14
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Guilherme Tocha
(...)
3. Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos
segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia
social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e,
se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm
processadas e julgadas pela justia estadual26.
4. Na hiptese do pargrafo anterior, o recurso cabvel ser sempre para o Tribunal
Regional Federal na rea de jurisdio do juiz de primeiro grau.27
Trfico de Entorpecentes:
26
Em matria criminal, tal condio se d, p. ex., na hiptese de trfico internacional de entorpecentes em comarca que no
seja sede Justia Federal. Em tal hiptese, o ou um Juiz de Direito quem ir, no exerccio de jurisdio federal, processar
e julgar o feito.
27
Tal ainda ratificado pelo art. 108, II, da CF/88.
28
Mas quando um dos crimes conexos militar, a regra do art. 78, IV, do Cdigo de Processo Penal, deve ser observada
caso a caso.
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29
A lei no tratou das contravenes penais. E nem podia mesmo: a CF/88, em seu art. 109, IV, expressamente as exclui
da competncia da Justia Federal. Deve ser aplicado o art. 2, pargrafo nico, da Lei n. 10.259/2001, tanto para a
competncia federal quanto para a estadual. O art. 61 da Lei n. 9.099/95 est derrogado (apenas restaram as
contravenes penais, que so da competncia dos Juizados Especiais Criminais Estaduais).
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COMPETNCIA DO
d)
(...)
g)
(...)
i)
o habeas corpus, quando o coator for Tribunal Superior ou quando o coator
ou o paciente for autoridade ou funcionrio cujos atos estejam sujeitos diretamente
jurisdio do Supremo Tribunal Federal, ou se trate de crime sujeito mesma
jurisdio em uma nica instncia32;
j)
a reviso criminal (...) de seus julgados;
(...)
m)
a execuo de sentena nas causas de sua competncia originria, facultada
a delegao de atribuies para a prtica de atos processuais;
(...)
30
Veja, ao final da apostila, o art. 84 do Cdigo de Processo Penal, com a alterao dada pela Lei n. 10.628/2002.
Veja, ao final da apostila, o art. 84 do Cdigo de Processo Penal, com a alterao dada pela Lei n. 10.628/2002.
32
Ateno: o STF entende que de sua competncia, e no do STJ, o processo e julgamento de habeas corpus contra
deciso tomada por Turma Recursal (Estadual ou Federal) de Juizado Especial Criminal. Afasta-se, assim, a regra do art.
105, I, c, da CF/88, para dar lugar incidncia do art. 102, I, i, da CF/88.
31
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o)
por
Guilherme Tocha
(...)
II
III
33
Tal alnea poderia ter uma redao mais prtica e objetiva. Por exemplo, com a seguinte redao: os
conflitos de competncia entre Tribunal Superior e quaisquer tribunais, cuja interpretao (ainda mais fcil de
ser apreendida) exatamente a que dada ao art. 102, I, o, da CF/88.
34
Prazo para interposio: 5 (cinco) dias, sem efeito suspensivo.
35
Ou seja, a deciso impugnada partiu de Tribunal Superior, no exerccio da competncia originria deste.
36
Nada, pois, poder fazer o Ministrio Pblico caso a deciso proferida, originariamente, por Tribunal Superior,
haja sido favorvel ao ru.
37
Pouco importa se a deciso proferida em sede de crime poltico foi dada por Tribunal ou mesmo pela primeira
instncia federal, visto que tal alnea no menciona que a deciso impugnada deve ter partido de Tribunal.
38
Tais causas podem ter partido, ou no, de Tribunal Superior. Alm do prequestionamento, o que se exige
que contra a deciso no caiba mais outro recurso, ao mesmo tempo que no pode ter havido trnsito em
julgado.
39
Prazo para interposio: 15 (quinze) dias, sem efeito suspensivo.
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COMPETNCIA DO
b)
d)
e)
(...)
II
(...)
40
Veja, ao final da apostila, o art. 84 do Cdigo de Processo Penal, com a alterao dada pela Lei n. 10.628/2002.
Ateno: o STF entende que de sua competncia, e no do STJ, o processo e julgamento de habeas corpus contra
deciso tomada por Turma Recursal (Estadual ou Federal) de Juizado Especial Criminal. Afasta-se, assim, a regra do art.
105, I, c, da CF/88, para dar lugar incidncia do art. 102, I, i, da CF/88.
42
Prazo para interposio: 5 (cinco) dias, sem efeito suspensivo.
43
Nada, pois, poder fazer o Ministrio Pblico caso a deciso proferida, originariamente ou em grau de recurso, por
Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal, haja sido favorvel ao ru.
41
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III
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Guilherme Tocha
44
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COMPETNCIA DOS
45
Veja, ao final da apostila, o art. 84 do Cdigo de Processo Penal, com a alterao dada pela Lei n. 10.628/2002.
Evidentemente, conflitos de competncia entre Juzes Federais vinculados a Tribunais Regionais Federais diversos so
processados e julgados pelo STJ (CF/88, art. 105, I, d).
47
Corolrio do art. 109, 4, da CF/88.
46
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RATIONE PERSON
1.
48
Tal dispositivo parece ser, com algumas alteraes, um ressurgimento da Smula 394 do STF, h alguns anos
cancelada.
49
No se aplica o art. 84, 1, do Cdigo de Processo Penal, quando o crime cometido tiver sido comum no-funcional
(exs.: estelionato, furto, roubo, extorso, homicdio).
50
Aplica-se o art. 84, 1, do Cdigo de Processo Penal, apenas para os crimes funcionais (exs.: peculato, corrupo
passiva, prevaricao) e para os atos de improbidade administrativa.
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51
Isso somente no se d nos crimes dolosos contra a vida, por expresso imperativo constitucional (CF/88, art. 5, XXXVIII,
d). Assim, por exemplo, se um Juiz de Direito e um particular so co-autores de homicdio doloso, o primeiro processado e
julgado, originariamente, pelo Tribunal de Justia do Estado onde exerce a funo judicante, e o particular, por um Juiz de
Direito.
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