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Crítica À Recuperação Extrajudicial - Direito COMERCIAL
Crítica À Recuperação Extrajudicial - Direito COMERCIAL
RETROCESSO?
UnknownRECUPERAO
EXTRAJUDICIAL: INOVAO OU
RETROCESSO?
1. NOO
Pois bem. Se o instituto da recuperao judicial teve eficcia e acolhida imediata pela
comunidade empresarial, o mesmo no se pode dizer da recuperao extrajudicial.
Afinal, tem sido pouco (ou quase nada) utilizada no cotidiano forense, 2 qui porque
antigamente se demonizavam as tentativas de acordos coletivos entre o devedor e seus
credores.
No obstante, ao que tudo indica, o legislador nacional seguiu a tendncia de outros
pases,3 adotando, pois, o instituto da conciliao extrajudicial entre credor e devedor,
facultando, inclusive, posterior homologao judicial. Entretanto, no da cultura
brasileira essa espcie de negociao, uma vez que, iniciada, sempre existe um credor
mais afoito (ou mesmo vingativo) que se antecipa com medidas judiciais drsticas
(arresto, execuo de ttulo extrajudicial ou at mesmo falncia) frustrando, assim, a
negociao coletiva.4 Contudo, h que se insistir na mudana de hbitos, uma vez que a
conciliao extrajudicial clere e possibilita a preservao da empresa.
fato que a conciliao extrajudicial revela uma tendncia (para alguns, extremamente
perigosa) de minorar a interveno estatal, aumentando, pois, a liberdade das partes
credores e devedor para renegociao, em que pese a situao desfavorvel
econmico-financeira que se encontra o devedor perante seus pares. Sem embargo, a
recuperao extrajudicial inclusive as negociaes preliminares deve ser conduzida
com transparncia e boa-f de ambas as partes, mediante a partilha de informaes
confidenciais, de modo a obter um plano de recuperao com credibilidade e viabilidade,
ou seja, que propicie a unidade produtiva (empresa) gradativa e progressivamente
gerar fluxo de caixa necessrio liquidao das obrigaes para com os seus credores. 5
3. NATUREZA E REQUISITOS DA RECUPERAO EXTRAJUDICIAL
art. 94, III, da Lei 11.101/2005) 20 , autoriza a rejeio do plano. De qualquer maneira,
nessas hipteses, a recuperao extrajudicial servir, to somente, para protelar a
decretao da falncia do devedor, aumentando os prejuzos totalidade de credores. Os
credores sujeitos aos efeitos da recuperao extrajudicial, alm das impugnaes gerais,
podero sustentar (a) inobservncia das condies e exigncias previstas em lei para a
devida homologao da recuperao extrajudicial e (ou) (b) no preenchimento do
percentual mnimo de trs quintos previstos no art. 163 da Lei 11.101/2005, quando o
pedido de homologao estiver alicerado na existncia deste qurum especfico, sem
prejuzo de outros argumentos de impugnao, uma vez que, consoante melhor exegese
do art. 164, 3., da Lei 11.101/2005, as hipteses de impugnao no so exaustivas.
Alis, o Juiz que conduz o processo deve possuir redobrada cautela no exame do
qurum, representao dos credores e natureza dos crditos, de modo a evitar
simulaes e fraudes, podendo, inclusive, intervir de ofcio, para preservar os
fundamentos do direito de recuperao de empresa.21
Havendo impugnaes, ser concedido ao devedor o prazo de cinco dias para, querendo,
externar suas refutaes, quando, ento, sero os autos conclusos para deciso, nada
impedindo a produo de provas, se assim entender o magistrado, uma vez que o
nico destinatrio das provas.
Superada essa fase e entendendo presentes os requisitos previstos em lei, o juiz, por
sentena, homologa o plano de recuperao extrajudicial (art. 164, 5., da Lei
11.101/2005).22 A sentena que homologa o plano de recuperao extrajudicial, explcita
ou implicitamente, revela que a proposta de pagamento destituda de irregularidades
ou mesmo inteno de prejudicar os credores, razo pela qual, havendo discordncia, os
credores podem impugn-la, mediante recurso de apelao, sem efeito suspensivo (art.
164, 7., da Lei 11.101/2005). 23 De outro lado, caso o juiz entenda que o plano de
recuperao ofertado consubstancia simulao de crdito, possui vcio de representao
de credores ou mesmo outra espcie de nulidade, deve indeferir a homologao
pretendida (art. 164, 6., da Lei 11.101/2005). 24 Dessa deciso, tambm, cabe recurso
de apelao, sem efeito suspensivo.
A deciso que indefere o pedido de homologao judicial do plano de recuperao
extrajudicial no impede que, posteriormente, o devedor, entendendo que agora cumpriu
(ou mesmo regularizou) todas as formalidades, apresente novo pedido de homologao
judicial de plano de recuperao extrajudicial. 25 Em outras palavras, a deciso que
indefere a homologao do plano de recuperao extrajudicial no implica automtica
decretao da falncia. Ao contrrio. Devolve-se aos credores o direito de exigir o
pagamento de seus crditos, na forma e via que mais entenda adequada, com a deduo
de eventuais pagamentos percebidos entre a assinatura do plano e a rejeio da
homologao judicial.
Quanto aos seus efeitos, o plano de recuperao extrajudicial passa a produzi-los aps o
trnsito em julgado da sentena de homologao; nada impede, no entanto, que o plano
estabelea a produo de efeitos anteriores homologao, desde que limitado
modificao do valor e (ou) forma de pagamento dos credores signatrios do plano (art.
165 da Lei 11.101/2005).26 Em outras palavras, o requerimento de homologao do
plano, bem como o seu acolhimento, no acarretar, em qualquer hiptese, suspenso
de direitos, aes ou execues, nem prejudicar pedido de falncia formulado pelos
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credores por ele no alcanados (art. 161, 4.).27 Todavia, obtido o qurum mnimo
legal, com a consequente homologao judicial do plano de recuperao,
inexoravelmente, todos os credores elencados no plano, com ou sem concordncia com o
seu contedo, se sujeitaro s condies fixadas e estabelecidas no plano. E mais,
enquanto perdurar o plano e as obrigaes cumpridas pelo devedor em recuperao, por
bvio, fica afastada qualquer tentativa destes credores envolvendo pedido de falncia ou
mesmo execuo.
5. CONCLUSO
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poderes dos subscritores para novar ou transigir, relao nominal completa dos credores,
com a indicao do endereo de cada um, a natureza, a classificao e o valor atualizado
do crdito, discriminando sua origem, o regime dos respectivos vencimentos e a
indicao dos registros contbeis de cada transao pendente.
17 Art. 83. A classificao dos crditos na falncia obedece seguinte ordem: () II
crditos com garantia real at o limite do valor do bem gravado; () IV crditos com
privilgio especial, a saber: a) os previstos no art. 964 da Lei n. 10.406, de 10 de janeiro
de 2002; b) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio
contrria desta Lei; c) aqueles a cujos titulares a lei confira o direito de reteno sobre a
coisa dada em garantia; V crditos com privilgio geral, a saber: a) os previstos no art.
965 da Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002; b) os previstos no pargrafo nico do
art. 67 desta Lei; c) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio
contrria desta Lei; VI crditos quirografrios, a saber: a) aqueles no previstos nos
demais incisos deste artigo; b) os saldos dos crditos no cobertos pelo produto da
alienao dos bens vinculados ao seu pagamento; c) os saldos dos crditos derivados da
legislao do trabalho que excederem o limite estabelecido no inciso I do caput deste
artigo; () VIII crditos subordinados, a saber: a) os assim previstos em lei ou em
contrato; b) os crditos dos scios e dos administradores sem vnculo empregatcio.
18 Art. 164. Recebido o pedido de homologao do plano de recuperao extrajudicial
previsto nos arts. 162 e 163 desta Lei, o juiz ordenar a publicao de edital no rgo
oficial e em jornal de grande circulao nacional ou das localidades da sede e das filiais
do devedor, convocando todos os credores do devedor para apresentao de suas
impugnaes ao plano de recuperao extrajudicial, observado o 3. deste artigo. 1.
No prazo do edital, dever o devedor comprovar o envio de carta a todos os credores
sujeitos ao plano, domiciliados ou sediados no pas, informando a distribuio do pedido,
as condies do plano e prazo para impugnao. 2. Os credores tero prazo de 30
(trinta) dias, contado da publicao do edital, para impugnarem o plano, juntando a
prova de seu crdito.
19 Art. 164. () 3. Para opor-se, em sua manifestao, homologao do plano, os
credores somente podero alegar: I no preenchimento do percentual mnimo previsto
no caput do art. 163 desta Lei; II prtica de qualquer dos atos previstos no inciso III
do art. 94 ou do art. 130 desta Lei, ou descumprimento de requisito previsto nesta Lei;
III descumprimento de qualquer outra exigncia legal.
20 Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que: () III pratica qualquer dos
seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de recuperao judicial: a) procede
liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de meio ruinoso ou fraudulento para
realizar pagamentos; b) realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o objetivo
de retardar pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado ou alienao de parte ou
da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou no; c) transfere estabelecimento a
terceiro, credor ou no, sem o consentimento de todos os credores e sem ficar com bens
suficientes para solver seu passivo; d) simula a transferncia de seu principal
estabelecimento com o objetivo de burlar a legislao ou a fiscalizao ou para
prejudicar credor; e) d ou refora garantia a credor por dvida contrada anteriormente
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sem ficar com bens livres e desembaraados suficientes para saldar seu passivo; f)
ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes para pagar os
credores, abandona estabelecimento ou tenta ocultar-se de seu domiclio, do local de sua
sede ou de seu principal estabelecimento; g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido,
obrigao assumida no plano de recuperao judicial.
21 Nesse sentido o pensamento de Srgio Campinho: Havendo prova de simulao de
crditos ou vcio de representao dos credores que subscrevem o plano, a sua
homologao igualmente ser indeferida ( 6., do art. 164). V-se, portanto, como j
foi afirmado, que o julgador, diante destas constataes, ainda que inexistam
impugnaes formuladas pelos credores, estar autorizado a rejeitar o pleito de
homologao. A falta de preenchimento de condies legais, bem como a verificao de
qualquer vcio que macule o acordo em juzo apresentado pode e deve ser de ofcio
conhecida, para embasar a competente rejeio (op. cit., p. 451).
22 Art. 164. () 5. Decorrido o prazo do 4. deste artigo, os autos sero conclusos
imediatamente ao juiz para apreciao de eventuais impugnaes e decidir, no prazo de
5 (cinco) dias, acerca do plano de recuperao extrajudicial, homologando-o por
sentena se entender que no implica prtica de atos previstos no art. 130 desta Lei e
que no h outras irregularidades que recomendem sua rejeio.
23 Art. 164 () 7. Da sentena cabe apelao sem efeito suspensivo.
24 Art. 164 () 6. Havendo prova de simulao de crditos ou vcio de representao
dos credores que subscreverem o plano, a sua homologao ser indeferida.
25 Ao ver meu, o legislador brasileiro deveria estabelecer um prazo mnimo entre um
requerimento de homologao judicial do plano de recuperao e outro, de modo a
evitar que esse mecanismo fosse utilizado pelo devedor de forma abusiva e sucessiva,
com o intuito ludibriar credores e, por via de consequncia, atrasar requerimentos de
falncia ou mesmo a decretao.
26 Art. 165. O plano de recuperao extrajudicial produz efeitos aps sua homologao
judicial. 1. lcito, contudo, que o plano estabelea a produo de efeitos anteriores
homologao, desde que exclusivamente em relao modificao do valor ou da forma
de pagamento dos credores signatrios. 2. Na hiptese do 1. deste artigo, caso o
plano seja posteriormente rejeitado pelo juiz, devolve-se aos credores signatrios o
direito de exigir seus crditos nas condies originais, deduzidos os valores efetivamente
pagos.
27 CAMPINHO, Srgio. Op. cit., p. 452.
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