DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO

2 DEFENSORIA PBLICA CVEL

SO JOS DO RIO PRETO-SP

______________________
EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA
VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE SO
JOS DO RIO PRETO - SP

Entre proteger a inviolabilidade do

direito vida, que se qualifica como
direito
subjetivo
inalienvel
assegurado pela prpria Constituio
da Repblica (art. 5, caput), ou
fazer
prevalecer,
secundrio
do
Estado, entendo uma vez configurado
esse dilema que razes de ordem
tico jurdica impe ao julgador uma
s e possvel opo: o respeito
indeclinvel vida. (Ministro Celso
de Mello)

IRMA

SILVA

DE

OLIVEIRA,

brasileira, casada, portadora do RG n 17.869.653-5 SSP-SP

e CPF n 328.898.028-25, residente e domiciliada na Rua
Elizabeth, n 1127, Jardim Soraia, CEP 15075-030, na
cidade de So Jos do Rio Preto-SP, por seu Defensor
Pblico do Estado, vem perante Vossa Excelncia, com
fundamento nos artigos 1, inciso III; art. 5, inciso LXIX;
art.

6,

caput

art.

196

seguintes,

todos

da

Constituio Federal; art. 219, pargrafo nico, inciso IV e

art. 222, inciso V, ambos da Constituio do Estado de So
Paulo; art. 2, caput e 1, art. 6, inciso I, alnea d, da

DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO

2 DEFENSORIA PBLICA CVEL
SO JOS DO RIO PRETO-SP

______________________
Lei Federal n 8.080 de 19 de setembro de 1990; art. 15,
caput e 2 da Lei n 10.741 de 1 de outubro de 2003
(Estatuto do Idoso) e artigos 1 e seguintes da Lei n
12.016, de 07 de agosto de 2009 impetrar
MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO DE
LIMINAR
contra ato do DIRETOR DA DRS XV SO JOS DO RIO
PRETO, com endereo na Rua General Glicrio, n 3330,
Centro, So Jos do Rio Preto, integrante do ESTADO DE
SO PAULO, pessoa jurdica de direito pblico, conforme
fundamentos a seguir expostos:
I DOS FATOS
A impetrante portadora de Sndrome
da Apneia e Hipopnia Obstrutiva do Sono de grave
intensidade necessitando urgentemente do aparelho CPAP.
Em razo disso, o nico tratamento
capaz de melhorar a qualidade de vida desta paciente o
aparelho CPAP, de acordo com o parecer da mdica que
acompanha o tratamento da impetrante, Dra. Lcia Helena N
Marques, neurologista do Hospital de Base de So Jos do
Rio Preto-SP.
De acordo com a prescrio mdica em

DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO

2 DEFENSORIA PBLICA CVEL
SO JOS DO RIO PRETO-SP

______________________
anexo, a impetrante necessita do uso do mencionado
aparelho COM URGNCIA, sob o risco do perecimento de
sua

vida,

cujo

preo

total

para

sua

aquisio

de

aproximadamente R$ 2.290,00 (dois mil duzentos e noventa

reais).

valor

para

aquisio

muito

alm

das

possibilidades financeiras da impetrante, haja vista que

domstica, auferindo R$ 465,00 (quatrocentos e sessenta e
cinco reais) por ms, ou seja, apenas 01 (um) salrio mnimo.
Saliente-se

que,

utilizao

de

tal

aparelho o nico tratamento a ser aplicado a impetrante,

conforme receiturio mdico apresentado pela mdica do
SUS (Sistema nico de Sade) que examinou a requerente.
Alm disso, o formulrio mdico em
anexo esclarece de forma detalhada as caractersticas da
doena, e a urgncia em se obter o aparelho prescrito.
II - DA AUTORIDADE COATORA
A autoridade coatora, ora Impetrada o
DIRETOR DA DRS XV SO JOS DO RIO PRETO, por ser o
responsvel pelo fornecimento do aparelho.
Assim, o impetrante necessitando do
aparelho

para

realizao

do

tratamento

mdico

imprescindvel a sua sade e no tendo condio financeira

para a sua aquisio, requereu-o s autoridades impetradas,
obtendo as negativas de fornecimento, conforme demonstra
os documentos em anexos.

DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO

2 DEFENSORIA PBLICA CVEL
SO JOS DO RIO PRETO-SP

______________________

Em resposta ao ofcio enviado pela

Defensoria Pblica, o secretrio municipal de sade e higiene
de So Jos do Rio Preto negou o fornecimento, alegando que
tal

aparelho

no

est

contemplado

na

Tabela

de

procedimentos SIGTAP/SUS, portanto, no est disponvel

nas Unidades Bsicas de Sade do Municpio. Recomendou
que a impetrante procurasse a Secretaria de Sade do Estado
por meio da DRS-XV.
O diretor regional de sade da DRS XV
de So Jos de Rio Preto em resposta ao ofcio enviado pela
Defensoria
aparelho

Pblica

alegando

tambm
os

negou

mesmos

fornecimento

motivos

utilizados

do
pelo

Municpio de que tal aparelho credenciado no Programa de

Assistncia

Ventilatria

aos

portadores

de

doenas

neuromusculares.
Todavia, cumpre ressaltar que, o nico
tratamento capaz de melhorar a qualidade de vida da
impetrante, a utilizao do aparelho CPAP.
Ademais, no procede ao argumento das
autoridades coatoras de que o aparelho no est credenciado,
posto

que

direito

sade

direito

constitucional

fundamental e deve ser garantido de forma integral e

prioritria pelo Poder Pblico, seja ele a Unio, Estado ou
Municpio.

DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO

2 DEFENSORIA PBLICA CVEL
SO JOS DO RIO PRETO-SP

______________________
Demonstrado est que a impetrante
tentou obter tal aparelho gratuitamente junto aos Postos
Pblicos competentes, no obtendo xito na sua aquisio.
Imperativo se torna o fornecimento do
aparelho para o tratamento adequado da impetrante, no
devendo prevalecer a postura do Estado, consistente na
negativa de fornecimento do aparelho necessrio a enfermo
carente no aspecto legal do termo, sob a alegao de
ausncia do aparelho para distribuio gratuita, por estarem
em jogo direitos de muito maior relevncia, que so os
direitos integridade fsica e vida.
Assim,

dever

das

Autoridades

Coatoras fornecer o aparelho solicitado, em carter de

urgncia.
III DO DIREITO LQUIDO E
CERTO
Quando

se

diz

que

mandado

de

segurana exige a comprovao de direito lquido e certo,

est-se a reclamar que os fatos alegados pela impetrante
estejam, desde j, comprovados, devendo a petio inicial vir
acompanhada

dos

documentos

indispensveis

essa

comprovao. Da a exigncia de a prova, no mandado de

segurana, ser pr-constituda. o que ocorre no presente
caso, em que a impetrante necessitando de medicamentos

DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO

2 DEFENSORIA PBLICA CVEL
SO JOS DO RIO PRETO-SP

______________________
imprescindveis ao tratamento mdico (conforme demonstra
atestado mdico em anexo), teve esse direito negado por ato
do poder pblico (documentos anexos), tanto na esfera
estadual quanto na municipal.
Citando Antonio Raphael Silva Salvador
Osni de Souza, em Mandado de Segurana Doutrina e
Jurisprudncia, ed. Atlas, p.16:
Certeza e Liquidez aludem aos fatos que,
previstos nas regras aplicveis, gerem o direito
alegado, ou a alegada a ausncia de dever. H
certeza

liquidez

quando

instruo

probatria, documental, baste para revelar tais

fatos.

O direito lquido e certo da impetrante

decorre do artigo 196 e do prprio art. 6, caput, da
Constituio Federal, que dispem claramente sobre o dever
do Estado, no que diz respeito aos servios de sade pblica:
Art. 196. A sade direito de todos e dever do
Estado, garantindo mediante polticas sociais e
econmicas que visem reduo do risco de
doena

de

outros

agravos

ao

acesso

universal e igualitrio s aes e servios para

sua promoo, proteo e recuperao.

Sistema

nico

de

Sade

(SUS),

financiado com recursos arrecadados por meio de impostos e

DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO

2 DEFENSORIA PBLICA CVEL
SO JOS DO RIO PRETO-SP

______________________
contribuies sociais pagos pela populao composto por
recursos do governo federal, estadual e municipal. Criado
pela Constituio Federal de 1988 e regulamentado pelas leis
n 8080/90 (Lei Orgnica da Sade) e n 8142/90, o SUS tem
como finalidade alterar a situao de desigualdade na
assistncia sade da populao, tornando obrigatrio o
atendimento pblico a qualquer cidado, especialmente ao
hipossuficiente.
Vale citar, a respeito, as ilustres palavras
do Professor Jos Afonso da Silva, in Curso de Direito
Constitucional Positivo, Ed. RT, p. 698:
As aes e servios de sade so de relevncia
pblica, por isso ficam inteiramente sujeitas
regulamentao, fiscalizao e controle do Poder
Pblico, nos termos da lei, que cabe execut-los
diretamente ou por terceiros, pessoas fsicas ou
jurdicas de direito privado. Se a Constituio atribui
ao poder pblico o controle das aes e servios de
sade, significa que sobre tais aes e servios tem
ele integral poder de dominao, que o sentido do
termo controle, normalmente quando aparece ao
lado da palavra fiscalizao. O sistema nico de
sade,

integrado

hierarquizada

de

de

uma

aes

rede

organizada

servios

de

sade,

constituiu o meio pelo qual o Poder Pblico cumpre

seu dever na relao jurdica de sade que tem no
plo ativo qualquer pessoa e a comunidade, j que o
direito promoo e proteo da sade tambm
um direito coletivo. O sistema nico de sade

DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO

2 DEFENSORIA PBLICA CVEL
SO JOS DO RIO PRETO-SP

______________________
implica aes e servios federais, estaduais,
distritais (DF) e municipais, regendo-se pelos
princpios da descentralizao, com direo nica
em cada esfera de governo, de atendimento integral,
com prioridade para as atividades preventivas, e da
participao da comunidade, que confirma seu
carter de direito social pessoal, de um lado, e de
direito social coletivo, de outro (grifos nossos)

E no se diga que o artigo 196 da

Constituio

Federal

consiste

em

simples

norma

programtica, sem efetividade. O que existe simplesmente

a previso de regulamentao futura, a qual dever respeitar
os direitos j consagrados constitucionalmente, merecendo,
pois aplicao imediata.
O prprio TRIBUNAL DE JUSTIA DE
SO PAULO tem posio firmada sobre o assunto, acolhendo
a

via

do

mandado

de

segurana

para

pedido

de

medicamentos e aparelhos junto ao SUS (sistema nico de

sade), garantindo-se o direito constitucional sade. Nesse
sentido, as Sexta, Stima, Dcima Segunda e Dcima Terceira
Cmaras de Direito Pblico do Tribunal de Justia de So
Paulo j decidiram sobre o fornecimento do aparelho
Esfincter

Artificial

para

pacientes

com

problemas

de

incontinncia urinria (acrdos na ntegra em anexo):

TJSP AGRAVO DE INSTRUMENTO N 797.2085/6-00:

DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO

2 DEFENSORIA PBLICA CVEL
SO JOS DO RIO PRETO-SP

______________________
Relator (a): Israel Goes dos Anjos
Comarca: Mairinque
rgo Julgador: 6 Cmara de Direito Pblico
Data do Julgamento: 28/07/2008
Agravante: Fazenda Pblica do Estado de So Paulo
Agravado: Roque Mendes Barbosa
EMENTA AGRAVO DE INSTRUMENTO AO
ORDINRIA

COM

PEDIDO

ANTECIPADA

ANTECIPADA

PARA

CIRURGIA

DE

DE

CONCESSO

ARTIFICIAL

DE

DETERMINAR

COLOCAO

TUTELA

DE

TUTELA
URGENTE

ESFINCTER

CABIMENTO

DISCRICIONARIEDADE

DO

MAGISTRADO

PRESENA DE INDCIOS DA VEROSSIMILHANA

DAS ALEGAES DO AUTOR DA AO E RISCO DE
DANO IRREPARVEL RECURSO DESPROVIDO.

TJSP APELAO COM REVISO N

692.618-5/1-00:
Relator(a): Edson Ferreira
Comarca: Sorocaba
rgo Julgador: 12 Cmara de Direito Pblico
Data do Julgamento: 21/01/2009
Apelante: Fazenda Pblica do Estado de So Paulo
Apelado: Antnio Lcio de Almeida
EMENTA

SADE.

PORTADOR

DE

INCONTINNCIA URINRIA. FALTA DE CONDIO

ECONMICA PARA CUSTEAR O TRATAMENTO
QUE DEVE SER SUPRIDA PELO PODER PBLICO.
INTELIGNCIA

DO

CONSTITUIO
VOLUNTRIO

ARTIGO
FEDERAL.

REEXAME

196,

DA

RECURSO

NECESSRIO

NO

DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO

2 DEFENSORIA PBLICA CVEL
SO JOS DO RIO PRETO-SP

______________________
PROVIDOS.

de responsabilidade do Estado, de
forma que no deve proceder ao argumento de que dever
do paciente identificar qual autoridade que lhe deve prestar
assistncia, se a Unio o Estado ou o Municpio. Todos,
independentemente de portarias e convnios que transferem
a prestao do servio, so co-responsveis no atendimento a
sade da populao.
Em igual sentido a jurisprudncia do
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL:
MANDADO

DE

SEGURANA

ADEQUAO

INCISO LXIX, DO ARTIGO 5, DA CONSTITUIO

FEDERAL. Uma vez assentado no acrdo proferido
o

concurso

da

primeira

condio

da

ao

mandamental - direito lquido e certo - descabe

concluir pela transgresso ao inciso LXIX do artigo
5 da Constituio Federal. SADE - AQUISIO E
FORNECIMENTO
DOENA

RARA.

DE

MEDICAMENTOS

Incumbe

ao

Estado

(gnero)

proporcionar meios visando a alcanar a sade,

especialmente

quando

envolvida

criana

adolescente. O Sistema nico de Sade torna a

responsabilidade linear alcanando a Unio, os
Estados, o Distrito Federal e os Municpios. STF,
RE 195192 / RS, RECURSO EXTRAORDINRIO,
Relator(a): Min. MARCO AURLIO
O direito pblico subjetivo sade representa
prerrogativa

jurdica

indisponvel

assegurada

DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO

2 DEFENSORIA PBLICA CVEL
SO JOS DO RIO PRETO-SP

______________________
generalidade das pessoas pela prpria Constituio
da

Repblica

(art.

196).

Traduz

bem

jurdico

constitucionalmente tutelado, por cuja integridade

deve velar, de maneira responsvel, o Poder Pblico,
a quem incumbe formular e implementar polticas
sociais e econmicas idneas que visem a garantir,
aos cidados, inclusive queles portadores do vrus
HIV, o acesso universal e igualitrio assistncia
farmacutica e mdico-hospitalar. O direito sade

alm

de

qualificar-se

como

direito

fundamental que assiste a todas as pessoas

representa

conseqncia

constitucional

indissocivel do direito vida. O Poder Pblico,

qualquer que seja a esfera institucional de sua
atuao no plano da organizao federativa
brasileira, no pode mostrar-se indiferente ao
problema da sade da populao, sob pena de
incidir, ainda que por censurvel omisso, em
grave

comportamento

inconstitucional.

interpretao da norma programtica no pode

transform-la

em

promessa

constitucional

inconseqente. O carter programtico da regra

inscrita no art. 196 da Carta Poltica que tem por
destinatrios todos os entes polticos que compem,
no plano institucional, a organizao federativa do
Estado

brasileiro

no

pode

converter-se

em

promessa constitucional inconseqente, sob pena de

o Poder Pblico, fraudando justas expectativas nele
depositadas pela coletividade, substituir, de maneira
ilegtima, o cumprimento de seu impostergvel
dever, por um gesto irresponsvel de infidelidade
governamental ao que determina a prpria Lei

DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO

2 DEFENSORIA PBLICA CVEL
SO JOS DO RIO PRETO-SP

______________________
Fundamental do Estado. (...) O reconhecimento
judicial

da

validade

jurdica

de

programas

de

distribuio gratuita de medicamentos a pessoas

carentes, inclusive quelas portadoras do vrus
HIV/AIDS, d efetividade a preceitos fundamentais
da Constituio da Repblica (arts. 5, caput, e 196)
e representa, na concreo do seu alcance, um gesto
reverente e solidrio de apreo vida e sade das
pessoas, especialmente daquelas que nada tm e
nada possuem, a no ser a conscincia de sua
prpria humanidade e de sua essencial dignidade.
Precedentes do STF. (RE 271.286-AgR, Rel. Min.
Celso Mello, julgamento em 12-9-00, DJ de 21-1100). No mesmo sentido: RE 393.175-AgR, Rel. Min.
Celso de Mello, julgamento em 12-12-06, DJ de 2-207.

direito

sade

direito

social

fundamental, previsto no art. 6, da Constituio Federal que

integra o prprio direito vida (art. 5, CF). Neste sentido,
sade e vida so direitos indissociveis e indivisveis, de
modo que a ausncia de um implica no garantia do outro.
Portanto,

direito

lquido

certo

daquele que no tem recursos financeiros de obter junto aos

rgos pblicos medicamentos e aparelhos para se garantir
existncia digna, respeitando-se assim, o valor supremo da
dignidade da pessoa humana (art. 1, inciso III, CF). Este
valor-fonte orienta todo ordenamento jurdico, servindo de
base

fundamental

para

a interpretao

sistemtica

da

Constituio. por meio desta interpretao que chegamos a

DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO

2 DEFENSORIA PBLICA CVEL
SO JOS DO RIO PRETO-SP

______________________
concluso de que o direito vida, deve ser reconhecido no
somente como uma garantia do indivduo de ter seu ciclo
vital preservado pelo Estado, mas tambm, o direito
existncia digna, com a efetivao de todos os direitos
sociais, principalmente aqueles que integram o mnimo
existencial (sade, educao e moradia). Sendo assim, estes
direitos devem ser tratados como prioridades pelo Estado.
IV DA LIMINAR
Presentes os requisitos legais, requer
seja expedida, liminarmente e inaudita altera parte, a
ordem para que as Autoridades Coatoras coloquem
disposio do impetrado o aparelho CPAP com presso
mxima de 09 mmhg.
Verifica-se

presente

fumus

boni

iuris ante a incontestvel necessidade de se ter o aparelho

para

realizao

do

tratamento

adequado,

fato

este

comprovado pela receita e relatrio mdico anexados, bem

como as injustas recusas das autoridades impetradas. Alm
disso, h prova pr-constituda em anexo de que o aparelho
o nico indicado neste tratamento, uma vez que nico
tratamento a ser aplicado.
J o periculum in mora, se verifica
em razo do srio agravamento do estado de sade do
impetrante, em prejuzo de sua qualidade de vida. O

DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO

2 DEFENSORIA PBLICA CVEL
SO JOS DO RIO PRETO-SP

______________________
fornecimento do aparelho indispensvel e urgente para a
vida da paciente, pois a doena lhe trar srios prejuzos
sociais e psicolgicos, alm do risco de morte durante o sono.
Patente,

pois,

que

na

hiptese

de

denegao da liminar, o que se admite somente para fins de

argumentao, a medida resultar ineficaz, com grave risco
vida da impetrante.
V PEDIDO
Diante do exposto, requer:
a)

seja

deferida

medida

liminar

pleiteada, assegurando o fornecimento do aparelho CPAP,

cujo valor mdio para aquisio consta no oramento em
anexo;
b) a concesso do benefcio da justia
gratuita, nos termos da Lei 1060/50, por se tratar o
impetrante de pessoa pobre na acepo legal do termo,
conforme declarao anexa;
c) a notificao do impetrado por meio
de oficial de justia em razo da urgncia para prestar as
devidas informaes, no prazo legal, facultando-se ao Sr.
Oficial de Justia os benefcios do art. 172, pargrafo 2, do
Cdigo de Processo Civil, bem como a notificao do rgo

DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO

2 DEFENSORIA PBLICA CVEL
SO JOS DO RIO PRETO-SP

______________________
de representao judicial do Estado de So Paulo, nos termos
do art. 7, inciso II da Lei 12.016/09;
d)

concesso

da

ordem

para

autoridade impetrada providenciar aparelho CPAP, conforme

recomendado nas prescries mdicas;
e) a intimao pessoal e o prazo em
dobro para todos os atos do processo, conforme dispe o
artigo 128, inciso I, da Lei Complementar Nacional n 80 de
12 de janeiro de 1994 (Lei Orgnica da Defensoria Pblica);
D-se

causa

valor

R$

465,00

(quatrocentos e sessenta e cinco reais).

So Jos do Rio Preto, 24 de
setembro de 2009.

RAFAEL BESSA YAMAMURA

2 Defensor Pblico Cvel