UNIVERSIDADE PRESBITERIANA MACKENZIE

DIREITOS DIFUSOS
E COLETIVOS NO
DIREITO DA
PERSONALIDADE
DIREITOS INDIVIDUAIS E
HOMOGNEOS
Perfil
MARO DE 2014

DIREITO DE CONTRATOS, um resumo do assunto que foi desenvolvido

durante o perodo de aulas do primeiro bimestre letivo no ano de dois mil
e quatorze. Esse trabalho tem a finalidade de preencher a lacuna de
contedo perdido devido, faltas durante perodo de 19/03 a 29/03 desse
mesmo ano.
1

UNIVERSIDADE PRESBITERIANA MACKENZIE

RAQUEL TOLEDO DE ALMEIDA MENDES

31292828

TRABALHO DE PESQUISA DIREITOS

DIFUSOS E COLETIVOS NO DIREITO DA
PERSONALIDADES.

ORIENTADOR:
Prof. Doutor Bruno Bris Carlos Croce

CAMPINAS
2014

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TEORIA GERAL DO PROCESSO COLETIVO

1. Evoluo histrico-metodolgica
1.1. Fases metodolgicas do Direito Processual Civil
A primeira viso a anlise luz do processo civil individual.
1 fase: Sincretista ou civilista
Nasce no Direito Romano e vai at 1868.
Nessa fase no havia autonomia entre o direito processual e o direito
material, no se vislumbrava o direito de ao de um lado e o direito
material do outro. Havia sincretismo entre direito e processo.
O processo era o direito material em ao.
2 fase: Autonomista ou cientfica
Tem incio com a obra de Von Bllow em 1868 e durou at 1950.
Bllow conseguiu visualizar que existe uma relao que liga as partes entre
si, que a relao jurdica material.
Pode acontecer de em um determinado momento as partes descumprirem
as regras da relao bilateral. A partir do momento em que a parte no pode
usar a fora, surge uma outra relao: relao jurdica processual. Esta no
uma relao bilateral, uma relao trilateral, tem um novo componente,
que o Estado.
O grande problema dessa fase que, para que pudesse erigir o processo
ao status de uma cincia autnoma, era preciso virar as costas para o
direito material. Essa fase se distanciou demais do direito material, sendo
que o processo s existe para tutelar o direito material.
3 fase: Instrumentalista
A partir de 1950, at os dias de hoje.
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Objetiva resgatar a relao entre o processo e o direito material.

O processo continua sendo autnomo, mas estudado luz do direito
material, o processo um instrumento de efetivao do direito material.
O processo tem que ser um mecanismo efetivo de acesso justia. Isso s
vai acontecer se implementarmos no sistema processual aquilo que dois
autores - Garth e Cappelletti - chamaram de trs ondas renovatrias do
Direito Processual Civil:

1) O processo tem que ser capaz de tutelar os hipossuficientes.

Tem que trazer ao processo a camada da populao que no pode entrar
com processo por ausncia de assistncia judiciria.
Isso feito atravs da concesso da justia gratuita aos pobres, criao da
Defensoria Pblica, Juizados Especiais Cveis...

2) Criao de mecanismos para a tutela dos direitos METAINDIVIDUAIS

Eu preciso do processo coletivo para a tutela desses interesses
metaindividuais, pois o processo individual no foi feito para tutelar uma
situao que beneficia milhares de pessoas.
Na fase instrumentalista, na segunda onda renovatria nasce o processo
coletivo.

3) Tutela efetiva
Fase atual do estudo do processo civil
O processo civil deve ser capaz de dar resultados.
Busca-se um processo de resultados.
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Mas por que necessria a implementao do processo coletivo? Quais

so as razes que justificam essa criao?

O processo coletivo nasceu para a tutela de trs situaes:

1- Tutela de bens e direitos de titularidade indeterminada. H direitos que
so de todo mundo e ao mesmo tempo no so de ningum, so de
titularidade indeterminada, como o meio ambiente, o patrimnio pblico,
a moralidade administrativa...
No havia mecanismos processuais para tutelar esses bens, isso porque,
como no havia titularidade, no havia nenhum legitimado.
Foi criado o processo coletivo para poder estabelecer alguns legitimados
para entrar com essas aes, representando a coletividade.
Para evitar o efeito carona, para que um indivduo no deixe para que
outro entre com a ao, foi criado o processo coletivo.

2- Tutela de bens e direitos cujo contedo econmico mnimo no viabilize

a tutela individual. Era preciso se preocupar no s com bens de
titularidade indeterminada, mas tambm com a tutela de bens e direitos
cujo contedo econmico mnimo no viabiliza a tutela individual.
Existem certos bens que, uma vez violados, fazem com que a parte no
entre com ao, pois a vantagem mnima.
Ex.: O indivduo vai todos os dias na padaria comprar leite. Certo dia, ele
mede e descobre que cada litro que ele compra de leite tem na verdade 900
ml. Ele comea a guardar todos os comprovantes. Ele tem direito de entrar
com uma ao contra a empresa para exigir o produto que faltou. No
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entanto, em um ano, ele vai ter direito a R$ 109,00. Essa causa invivel
do ponto de vista individual.
Para cada consumidor, esse valor no representa nada, mas no certo a
empresa ganhar essa pequena quantia de cada cliente. Isso gera uma
frustrao individual.
O processo coletivo resolve esse problema.

3- Tutela coletiva generalizada das causas repetitivas O imperativo aqui

no de ordem tcnica, mas de economia processual. O Judicirio tem
causas que se repetem, descobre-se uma tese e ento so ajuizadas
milhares de aes.
Ex.: Aes discutindo a mensalidade que a empresa de telefonia cobra;
aes do Plano Collor e Plano Vero; aes discutindo tarifas de boletos...
Atravs de uma ao coletiva podem ser resolvidos os problemas de um
milho de pessoas. Assim, libera-se o Judicirio para dar acesso Justia.
preciso entender que o processo coletivo surgiu na fase instrumentalista,
na onda renovatria da defesa dos direitos metaindividuais.

1.2. Geraes dos direitos fundamentais

uma anlise luz do Direito Constitucional, uma viso constitucional do
processo coletivo.
Os autores falam em geraes.
1 gerao: direitos civis e polticos (sculos XVIII e XIX)
Ex.: propriedade, liberdade, voto.

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Os constitucionalistas chamam esta fase de fase das liberdades negativas:

quer uma absteno do Estado, a no violao da privacidade.

2 gerao: direitos econmicos e sociais (entre os sculos XIX e XX)

O Estado deve garantir um mnimo de qualidade de vida.
Surgem os direitos trabalhistas, direitos previdencirios, direitos sociais,
como a sade.
Ficou conhecida como a fase das liberdades positivas: clama pela
interveno do Estado.

3 gerao: direitos da coletividade (XX-XXI)

Perceberam que existem direitos, interesses que transcendem o indivduo,
que so direitos da sociedade como um todo.
Ex.: O meio ambiente, a moralidade administrativa, o patrimnio pblico.
Para o constitucionalista, nasce aqui o processo coletivo, para tutelar esses
direitos.

OBS.: Hoje os constitucionalistas j falam em direitos da 4 e 5 gerao,

que seriam os direitos transnacionais (isso matria de Direito
Constitucional).
Dica: para lembrar as trs geraes, lembrar-se do lema da Revoluo
Francesa:

LIBERDADE, IGUALDADE E FRATERNIDADE.

1 gerao 2 gerao 3 gerao
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1.3. Evoluo no Brasil

- Nascimento formal: aconteceu com a ao popular, desde 1500 (existe
no Brasil desde a poca do Imprio, pois constava das Ordenaes do
Reino).
- Nascimento real: art. 14, Lei 6.938/81 (Lei da poltica nacional do meio
ambiente).
O que acontece que muitos Municpios no implementam creches. So
abundantes as aes coletivas nessa temtica, com o objetivo de compelir o
Municpio a implementar poltica pblica de ensino infantil.
STJ, REsp 577.836/SC.
Exemplo 2: o art. 144 da CF estabelece que segurana pblica um direito
social.
O MP ajuizou uma ao civil pblica com o objetivo de aumentar o nmero
de policiais em Franca.
Isso no violaria o princpio da tripartio dos Poderes?
O argumento que se utiliza o de que quem administra deve ser eleito pelo
povo, o prefeito, o governador, o presidente... O Poder Judicirio no tem
a legitimidade que eles tm.
Dois argumentos afastam essa posio:
1) Na verdade, no se trata de violao da tripartio dos Poderes, pois
est simplesmente determinando que se cumpra a CF (que foi elaborada
pelo Poder Legislativo, o qual foi eleito pelo povo).
2) O controle, a legitimidade constitucional da atividade do juiz advm da
fundamentao das decises judiciais.
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 Teoria da reserva do possvel. Enquanto as necessidades do nosso pas

so infinitas, os recursos so finitos.
Essa teoria sustenta no ser obrigado o poder pblico a implementar uma
poltica pblica quando no haja recursos suficientes.
O Min. Celso de Mello fala em escolhas trgicas.
O STF sustenta que no vlido o argumento da teoria da reserva do
possvel para justificar o no cumprimento das promessas constitucionais,
ainda que de fato no haja recursos suficientes.
No existe, em termos de direitos fundamentais, a opo de no cumpri-los.
Segundo o STF, ainda que no haja recursos, ao menos o ncleo mnimo
existencial do direito fundamental deve ser assegurado.
Ex.: O Municpio no tem dinheiro para construir uma creche. Nesse caso,
deve providenciar vaga, seja em Municpio vizinho, seja em creches
particulares...
Como executar uma sentena que implementa poltica pblica?

1) Astreinte (arts. 461, CPC e 84, CDC)

A multa contra o poder pblico. O STJ, no julgamento do REsp
111.562/RN, admite em tese a aplicao da multa ao agente pblico, mas
desde que sejam observadas duas condies:
a) Descumprimento voluntrio;
b) O administrador tenha a oportunidade de defesa antes de se lhe aplicar a
multa.

2) Improbidade administrativa (art. 11, LIA)

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Aquele que desobedece deciso judicial comete improbidade administrativa.

3) Nomeao de administrador pblico provisria
Ex.: O Superintendente da AES se recusa a implementar uma poltica
pblica.
Possibilidade de substituio provisria de administrador.
4) Controle oramentrio
A Adm. Pblica tem um oramento previsto em lei. Se precisar implementar
uma poltica pblica, pode mexer no plano plurianual para alocar verbas
especficas para resolver esse problema.
4.8.2. Flexibilizao procedimental
No processo coletivo amplia-se os poderes do juiz na conduo do
processo: pode flexibilizar o processo, para que se torne mais aderente ao
caso

concreto.

procedimento

pode

ser

alterado

conforme

as

necessidades do processo.
Ex. 1: em uma ao civil pblica, o promotor ficou trs anos com o inqurito
civil, investigando. No caso, o prazo de defesa, de 15 dias, foi ampliado
para 60 dias.
Ex. 2: a reparao do dano ao patrimnio pblico imprescritvel. No
entanto, as penas no so.

4.8.3. Comunicao ao legitimado para a propositura de ao coletiva

Art. 7, Lei 7.347/85. Art. 7 Se, no exerccio de suas funes, os juzes e
tribunais tiverem conhecimento de fatos que possam ensejar a propositura
da ao civil, remetero peas ao Ministrio Pblico para as providncias
cabveis.
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Categorias do direito:
Pblico.
Particular
Intermediria: Coletivo. Interesses transindividuais.
E o que so eles?
E por que regras prprias para defende-los?
Porque existe o Direito Transindividuais? Por que no possvel
coloc-los no polo ativo de uma ao: exemplo: uma classe de
trabalhadores, um grupo vtima de acidente areo, vtimas de
corrupo administrativa do estado, etc.
Povo ativo da demanda transindividual: Podem ser grupos, classes,
categorias de pessoas. Ex:
- Moradores lesados de uma mesma regio.
- Classes lesadas dos advogados
- grupos lesados por defeitos de produtos.

Interesses transindividuais.
So interesses de classes, categorias, grupos de pessoas que foram
ou sentem se lesados.
Ex:
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1- Moradores de uma regio. Em questo de meio ambiente eles

formam um grupo, uma classes, uma categoria de lesados e
contaminados.
2- Consumidores de um mesmo produto. Se um produto est
contaminado pode afetar um grupo e individualmente chegar a matar
algum (que pode pelo mesmo fato jurdico, mover uma ao coletiva
e individual).
3- Trabalhadores de uma mesma fbrica. Se no receberem os IPIs
adequados podem sofrer acidentes de trabalho.
4- Alunos de um mesmo estabelecimentos, scios de uma mesma
empresa.

Vantagens sociais do uso da Ao Coletiva.

1- Unificar as sentenas em situaes de fatos.
2- Eficincia do sistema jurdico.
3- Uma sentena que beneficie todos os lesados, mesmos aqueles
que no contrataram advogado para participarem do processo.
4- Economia dos envolvidos e do sistema jurisdicional.
5- Aproveitamento de provas.
Distino dos Interesses no Direito transindividual.
O Cdigo de Defesa do Consumidor entrou em vigor em 1990 no Brasil, faz
distino entre os tipos de interesses coletivos dos direitos transindividuais,
dividindo-os em trs categorias:
1- Difusos
2- Coletivos
3- Individuais Homogneos.

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Natureza de Interesse influencia situaes prticas. Dependendo do

tipo de interesse pode haver uma abrangncia maior do julgado ou
no. Se estamos trabalhando com um interesse Difuso a abrangncia
da sentena mais indeterminada e se for um Coletivo os envolvidos
so mais facilmente determinveis. Trs ainda consequncias em:
1- Fazer o pedido.
2- Como ser julgado o Pedido.
3- Conhecer o destino da indenizao.
4- Formulao correta do pedido.
5- Julgamento correto do pedido.
6- A interveno de terceiros.

Como distingui-los um dos outros? H critrios para caracteriza-los:

Caractersticas de fcil determinao, basta aplicara as seguintes
perguntas.
1- Posso determinar o grupo? O grupo de lesados determinvel?
So consumidores, estudantes de um colgio, moradores de uma
regio?
2- Havendo indenizao ela pose ser divida entre os componentes
do grupo? O interesse que est sendo pretendido por esse grupo
pode ser quantificado e dividido pelos integrantes do grupo?

Tabela 1
INTERESSE
Tipo

de

O GRUPO

Interesse. Determinvel

Natureza

O OBJETO
o

grupo O

do lesado?

quantificvel

interesse?
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Objeto

divisvel
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entre

Origem

Fato que gerou

e leso.
os

componentes

do

Difuso

INDETREMINVEL

grupo
INDIVISVEL

Coletivo

DETERMINVEL

INDIVISVEL

Poluio.
Relao

DIVISVEL

Clusula abusiva
Origem
comu

Individual

DETERMINVEL

homogneo.

Ex:
1- POSSO DIVIDIR A INDENIZAO ENTRE OS LESADOS? SIM =
INTERESSE INDIVUDUAL HOMOGNEO.
INDIVUDAL HOMOGNEO: deciso individualizada para cada
envolvido
Ex: Recall de automveis. Consigo determinar o grupo lesado? Sim.
Consigo dividir entre os indivduos lesados a indenizao recebida
dano

causado?

Sim.

Ento

interesse

Individual

homogneo.
2- POSSO DETERMINAR O GRUPO? SIM = INTERESSE COLETIVO,
NO= DIFUSO.
DIFUSO: relao jurdica de um fato (poluio)
EX: Propagando enganosa: 1 pergunta: grupo o conjunto de
lesado? Sim.
2 pergunta: suspendendo a propaganda e veiculando uma correta
possvel determinar o grupo? Posso determinar o nmero de
lesados? No.
Resposta: DIFUSO.

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jurdi

Acidente areo.

Tipo de ao: Ao civil pblica.

pelo

Situao de fa

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Poluio atmosfrica: 1 pergunta: um grupo o conjunto lesado?

Sim.
2. Pergunta: possvel determinar o grupo de lesados? No
Resposta: DIFUSO.
3- COLETIVO: relao com relao homognea para todos.
O problema est na relao jurdica, que o Juiz deve resolver de
maneira homognea a todos os prejudicados.
Ex: Contrato de adeso: Clusula abusiva. O pedido para que o
Juiz anule a clusula abusiva. Relao jurdica base comum,
interesse indivisvel e de um grupo determinvel e objeto deve ser
resolvido de forma homognea para todos os involvidos.
1. Pergunta: O grupo faz parte de clientes de um Banco. Grupo
determinvel? Sim. S quem assinou.
2. Pergunta: A anulao da clusula divisvel? No.
Resposta: COLETIVO
Na prtica.
Para identificar a natureza de interesses transindividuais devemos,
pois, responder a estas questes:
1- O dano provocou leses

DIVISVEIS,

INDIVIDUALMETE

VARIVEIS E QUANTIFICVEIS?
Resposta: Se SIM, estaremos diante de interesses INDIVIDUAIS
HOMOGNEOS.
2- O grupo lesado

indeterminvel

RPOVEITO

REPARATRIO, em decorrncia das leses, indivisvel?

Resposta: Se SIM, estaremos diante de interesse DIFUSO.
3- O proveito pretendido em decorrncia das leses indivisvel,
mas o grupo determinvel, e o que deve ser resolvido de
maneira uniforme para todo o grupo?
Resposta: Se sim, ento estaremos diante de interesses
COLETIVOS.
Exemplos clssicos:
1- DIFUSOS: leso ao meio ambiente, propaganda enganosa.
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2- COLETIVOS: nulidade de clusula em contrato de adeso.

3- INDIVIDUAIS HOMOGNEOS: produto fabricado em srie com o
mesmo defeito.
Bibliografia:
- Fredie Didier Jr. e Hermes Zanetti Jr. - Ed. Jus Podivm.
- Cssio Scarpinella Bueno - Ed. Saraiva.
- Hugo Nigro Mazzilli - A defesa dos interesses difusos em juzo - Ed.
Saraiva.
- Fernando Gajardoni, Direitos Difusos e Coletivos - vol. 1 e 2 Coleo Saberes do Direito.

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