INTENSIVO I - PROCESSO CIVIL FREDIE DIDIER

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Bibliografia
Cursos:
Alexandre Cmara, Lies de Processo Civil, Ed. Lumen Juris
Novo curso de processo civil, Marcos Vinicius Gonalves, Ed. Saraiva
Curso de processo, Marinoni, Ed. RT (volume 2)
Cassio Scarpinela Bueno (concurso p SP)
Fredie Didier
Livro de processo em um volume s: Manual de Processo, Daniel Assuno
Leituras complementares de processo civil

INTRODUO AO DIREITO PROCESSUAL CIVIL CONTEMPORNEO

O direito processual civil de hoje deve ser compreendido como uma resultante das relaes
entre o processo e o direito material, entre o processo e a teoria do direito e entre o processo
e o direito constitucional.
No mais possvel estudar o processo pelo processo s. Todas as discusses atuais de
processo passam por esse enfoque da tripla dimenso.
Relao entre processo e direito material
Todos sabem que processo serve para tutelar algum direito. Em todo processo, h afirmao
de ao menos um direito. Algum dizendo que tem um direito contra outrem. Ex: direito de
crdito, direito de se naturalizar brasileiro ...
Se o processo serve para tutelar o direito material, todo o processo deve estruturar-se de
acordo com o direito material afirmado.
Ex: levo uma separao litigiosa ao judicirio. Problema de famlia vai para vara de famlia.
Processo comea se moldar ao problema submetido. Ao de despejo vai para vara cvel,
observa a lei de locaes. Processo comea a ganhar forma correlata quele direito que foi
afirmado.
Processo s pode ser aplicado se levar em considerao o direito afirmado no processo. Tudo
sem exceo.
Direito material ponto de partida para compreender o processo.
Direito material quando vai a juzo, esse direito material passa a ser direito material afirmado
ou processualizado. Todo direito levado ao judicirio direito material afirmado.
Quem vai ao judicirio pode perder. O direito material deixa de ser certo e passa a ser um
direito afirmado. O direito s ser certo se o juiz o reconhecer. Processo incerto em relao
aos resultados dele.
Se eu j comeasse o processo sabendo quem vai ganhar no seria necessrio o processo. Por
isso, o processo deve ser incerteza do resultado. Por isso que o direito material deve ser
qualificado como direito material afirmado, vai ganhar aquele que consegue convencer.
O direito material que certo, uma vez processualizado, fica direito afirmado.
Instrumentalidade do processo: processo um instrumento do direito material. Quando se
afirma que processo instrumento, afirma-se relao que processo tem de ter com direito
material, processo serve para fazer valer o direito material afirmado.
Quando se fala que processo instrumento no se quer dizer que processo menos que o
direito material. Instrumentalidade do processo quer deixar claro o equilbrio entre direito
material e direito processual, cada um tem uma funo.
Arquiteto faz projeto e engenheiro concretiza. No h como definir o mais importante, cada
qual tem o seu papel. Direito material o arquiteto e o direito processual o engenheiro.
Ex: direito de vizinhana, proibido forno na parede meia. E churrasqueira? O processo vai
definir o que forno.
Relao entre o processo e o direito material relao de complementaridade.
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Direito processual
Realiza, concretiza o
direito material
Direito material d ao processo
a sua razo de ser
Direito material

O direito processual serve ao direito material ao tempo que em que servido por ele.
(Carnelutti)
Relao entre processo e direito material relao circular. um modo geomtrico de se
visualizar a relao entre processo e direito material.
Processo e teoria do direito
Depois da 2 GM, os juristas sentiram necessidade de repensar a teoria do direito.
Pensamento jurdico da Europa continental (que forjou o nosso pensamento jurdico) teve de
ser repensado. No dava para dizer que o que Hitler fez estava certo do ponto de vista jurdico.
Essa reconstruo da cincia jurdica ps 2 GM recebeu o nome de neoconstitucionalismo,
ps-positivismo, neopositivismo ou positivismo reconstrudo.
O que caracteriza esse momento atual? Quais as marcas das transformaes do pensamento
jurdico?
1. Fora normativa da constituio
O que est na CF tem de ser concretizado.
2. Teoria dos princpios
Agora princpio norma !! Princpio espcie normativa.
Pela LICC, o princpio era forma de integrao. Princpio norma !!!!!!
3. Mudana na hermenutica jurdica
Hoje est claro o papel criativo que exerce a jurisdio. O juiz, ao aplicar a norma, cria. O juiz
no declara a norma que j existe. Isso acabou, o juiz agente de criao da norma ao lado do
legislador. Legislador indica parmetros e juiz cria a norma do caso concreto.
Ex: demarcao das terras indgenas. STF estabeleceu 18 exigncias para demarcar terra
indgena.
No d para ignorar o papel criativo da jurisdio. Quem interpreta cria.
A distino entre texto e norma uma conquista da hermenutica.
A norma jurdica o resultado da interpretao de um texto. Norma o que se compreende
de um texto. A norma o resultado da interpretao. No se interpreta uma norma,
interpreta-se um texto. Norma o que resulta da interpretao.
Ex: RJ, praia na dcada de 50 tinha placa dizendo que era proibida a utilizao de biquni. A
mulher voltava para casa e colocava o mai. 50 anos depois a placa est no mesmo lugar. Hoje,
a mulher tira o biquni. O mesmo texto sem mudana. O mesmo texto gerou normas opostas
em 60 anos. Norma produto da interpretao. E o texto pode ser interpretado de formas
diferentes.
Ex: proibida a entrada de ces. Cego vem com co-guia. Estar proibida a entrada do cego com
co-guia? Para fins jurdicos, co-guia de cego tem natureza de olho.
Princpio da proporcionalidade est consagrado nos diversos ramos do direito. preciso que a
norma seja aplicada proporcionalmente, com equilbrio, de maneira adequada.
Veio para proporcionar contedo mais tico, mais equilibrado.
Princpio da proporcionalidade de teoria do direito, aplica-se quando qualquer norma
concretizada. No de um ramo especfico.
4. Desenvolvimento da teoria dos direitos fundamentais
Direito fundamental imps uma transformao do modo como se aplica e se compreende o
direito. Uma das marcas do neoconstitucionalismo o desenvolvimento dos direitos
fundamentais.
5. Aprimoramento do controle de constitucionalidade

Essas caractersticas, de um modo geral, so unnimes. A cincia jurdica atual tem essas
caractersticas. Essas caractersticas acabaram sendo mal compreendidas, gerando distores.
Princpio no maior que regra, cada um serve a uma coisa.
Humberto vila Neoconstitucionalismo (direitodoestado. Com.br)
Daniel Sarmento, Leituras complementares de constitucional
Diz-se que estamos vivendo nova fase da cincia processual.
Fases do processo
1 fase: Sincretismo ou praxismo
No havia cincia do processo. Processo e direito material no tinha distino. O estudo do
processo era estudo das prticas processuais. Ex: pagar as custas, como interpor recurso ..
2 fase: Processualismo ou fase cientfica
Processo estudado como objeto autnomo e institutos processuais comeam a ser
estudados. Processo e direito material so coisas distintas.
Fase de afirmao da autonomia cientfica da cincia processual.
Afastamento entre processo e direito material.
3 fase: Instrumentalismo
Processo distinto do direito material. Objetos distintos.
Reaproximao do processo e do direito material. Processo passa a ser estudado da
perspectiva da efetividade do direito material.
Ignora todas essas transformaes pelas quais passou a cincia jurdica.
Livro smbolo = as instituies do professor Cndido Dinamarco.
4 fase:
Cincia processual de hoje est em outro momento. No se ignora o instrumentalismo, mas
preciso avanar para aplicar ao processo tudo que se construiu de novo na teoria do direito.
Jurisdio tem papel criativo.
Ex: smula vinculante uma norma geral criada pelo judicirio.
Estamos vivendo a fase, portanto, dar um nome ao que se est vivendo difcil.
Ainda no existe um rtulo plenamente aceito para esta 4 fase. Sabe-se que ela existe e que
ela est a. Qual o nome? H opes:
- Neoprocessualismo (novo processualismo tendo em vista neoconstitucionalismo). o nome
mais divulgado. Fredie prefere essa denominao.
- Formalismo-valorativo. RS optou por essa. Aplicar nova metodologia jurdica ao processo.
Pensar na organizao do processo na perspectivas dos valores constitucionais.
Reforar o processo como instrumento tico.
Livro smbolo dessa 4 fase: volume 1 de Marinoni.
Ed. RT, Neoprocessualismo. Eduardo Cambi. Texto em Leituras complementares de processo
civil.
Neoprocessualismo o estudo e aplicao do direito processual de acordo com o
neoconstitucionalismo, trazendo de reboque todas as premissas metodolgicas e
toda a produo doutrinria sobre o tema. Ou seja, o processo volta a ser estudado
a partir de uma perspectiva constitucional, seguindo novo repertrio, que exige dos
sujeitos processuais uma preparao terica que lhe permita operar com clusulas
gerais, princpio da proporcionalidade, controle difuso de constitucionalidade de lei
etc.

Processo e constituio
Hoje relao muito ntima.
De um lado, as constituies passaram a ter nmero grande de normas processuais. Ex:
exigncia de motivao das decises judiciais, proibio de prova ilcita, garantia de juiz
natural. Houve acmulo de normas processuais no texto constitucional.
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Ao lado disso, se valorizou bastante o rol de direitos fundamentais processuais. Direitos

fundamentais tambm podem ser processuais. E direitos fundamentais esto na constituio.
Dentro desse contexto, o que mais se destaca a relao entre processo e direitos
fundamentais. Quando se estuda direitos fundamentais, preciso ter em vista sua dupla
dimenso.
Dimenso objetiva: Direito fundamental norma, determina como o direito brasileiro deve ser
construdo. Essa dimenso direito fundamental como norma, de observncia obrigatria, a
dimenso objetiva dos direitos fundamentais. Direito fundamental norma que orienta a
produo do direito no Brasil.

Correlao entre processo e dimenso objetiva dos direitos fundamentais
Processo tem de ser construdo de acordo com os direitos fundamentais. As normas
processuais devem estar em conformidade com normas de direito fundamental. Ex: norma
processual que ofende contraditrio ofende dimenso objetiva do direito fundamental.
Dimenso subjetiva: Direitos fundamentais tambm so direitos. Alm de normas que
orientam a criao de outras normas, direitos fundamentais tambm so direitos. Fredie tem
direito a um processo devido. Joo tem direito ao contraditrio no processo dele. Maria tem
direito a no ter prova ilcita no processo dela. Direito fundamental como direito titularizado
pela pessoa a dimenso subjetiva dos direitos fundamentais.

Correlao entre processo e dimenso subjetiva dos direitos fundamentais
O processo hoje tem de estar adequado para bem proteger os direitos fundamentais. O direito
fundamental que vai a juzo deve ser bem protegido. No adianta ter direito fundamental se o
processo no for adequado a tutelar. No adianta ter direito a liberdade se no tiver HC. O
processo tem de servir bem a tutela dos direitos fundamentais. No basta que processo
preveja contraditrio. preciso que esse processo em conformidade com a constituio sirva
bem a tutela dos direitos fundamentais.
O processo deve estar adequado tutela efetiva dos direitos fundamentais
(dimenso subjetiva) e, alm disso, ele prprio deve ser estruturado de acordo com
os direitos fundamentais (dimenso objetiva).
As regras processuais devem ser criadas de maneira adequada tutela dos direitos
fundamentais (dimenso subjetiva).
As regras processuais devem ser criadas pelo legislador adequadas aos direitos
fundamentais (como normas, dimenso objetiva).
Conseqncias:
a) O magistrado deve interpretar os princpios constitucionais processuais como
se interpretam os direitos fundamentais (dando o mximo de eficcia)
b) O magistrado deve aplicar o princpio da proporcionalidade.

PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DO PROCESSO

Devido processo legal
Traduo da expresso inglesa due process of law.
Na Magna Carta no h a expresso due process of law. Essa expresso veio depois.
Law no aquilo que a gente entende como lei. Law direito. Lei statute law.
Law direito como um todo.
Due process of law devido processo de acordo como o direito como um todo, includo
obviamente a constituio.
Processo aqui mtodo de criao de normas jurdicas. Uma norma jurdica pode ser criada
pelo processo legislativo (norma jurdica geral), por um processo administrativo (sano contra
servidor norma jurdica individualizada) por um processo jurisdicional (sentena). Qualquer
mtodo de criao de norma processo.
Devido processo legal no assunto apenas de processo civil ou de processo penal. Aplica-se
no direito administrativo, no processo legislativo ...
Processo aqui termo de acepo ampla. Processo qualquer atividade processual.
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Magna Carta de 1215.

Indivduos nas relaes privadas tambm criam normas jurdicas.
Ex: regimento interno do condomnio. Se condmino desrespeitar sofre multa. Para ele ser
multado, tem de ser ouvido.
Devido processo legal no mbito privado.
preciso tambm perceber a existncia do devido processo legal privado.
CC, Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim reconhecida
em procedimento que assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos no
estatuto. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005).

Direitos fundamentais foram desenvolvidos para proteger o cidado contra o Estado. Essa a
eficcia bsica dos direitos fundamentais = eficcia vertical dos direitos fundamentais.
Com o passar do tempo, percebeu-se que direitos fundamentais tambm servem para vincular
relaes entre particulares. Essa eficcia dos direitos fundamentais na regulao das relaes
entre particulares a eficcia horizontal dos direitos fundamentais.
O que processo devido? O processo devido de 1215 diferente do processo devido de hoje.
E o texto permanece o mesmo. Cuida-se de um texto aberto e ser preenchido com a histria,
de acordo com as necessidades da populao em um dado momento histrico. O texto
sempre o mesmo, seu contedo vai variar conforme o tempo.
O processo devido obra eternamente em progresso. S se tem a certeza de que o processo
tem de ser devido. Sempre que houver manifestao de tirania, volta-se ao processo legal para
ter proteo. Tiranias foram superadas pelo processo legal.
Processo devido processo em contraditrio. Isso foi construdo e percebido ao longo da
histria.
Tempo foi passando e aquilo que era devido comeou a ser concretizado ao longo da histria.
Depois de 800 anos, h muitas concretizaes do devido processo legal, a maioria constante
do art. 5 da CF.
Devido processo legal uma forma da qual posso extrair diversos outros direitos.
DPL clusula aberta que foi concretizado em diversos outros direitos e continua a ser til j
que posso extrair dele outros direitos. Jamais tem seu contedo esvaziado. Clusula aberta
cujo contedo se preenche historicamente. H um mnimo do qual no podemos retroceder.
Direitos fundamentais resultaram num acmulo histrico que no pode ser apagado, pode ser
criado outro. Princpio do no retrocesso, no se pode retroceder em tema de direitos
fundamentais. Podemos buscar outros direitos. O mesmo acontece com o DPL.
DPL clusula contra tirania. Sempre foi til e continuar servindo.
O que devido construdo historicamente. Sendo que j h aquilo reconhecido como devido,
constante da CF e disso no podemos abrir mo. Ex: contraditrio, ampla defesa, motivao
das decises.
Clusula geral
Dvida quanto aos pressupostos
Dvida quanto conseqncia
Ex: funo social do contrato

Conceito jurdico indeterminado

Conceito vago nos pressupostos
Conseqncia jurdica certa
Ex: perigo da demora e fumaa do bom
direito
Ex: prova inequvoca e verossimilhana
dos fatos

DPL clusula aberta cujo contedo se preenche historicamente com as

circunstncias e necessidades histricas de cada povo.
DPL clusula me de todos os outros princpios. Quando estes no resolvem,
retorna-se clusula geral.

Distino entre DPL formal e DPL substancial

DPL formal = um conjunto das garantias processuais mnimas para que um processo seja
constitucionalmente devido. o aspecto processual do DPL, garante conjunto mnimo de
direitos. Por isso que se fala em contraditrio, ampla defesa, proibio de prova ilcita.
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DPL substancial = as decises, alm de terem de ser formalmente devidas (em conformidade
com exigncias processuais), elas deveriam ser substancialmente devidas. As decises em seu
contedo fossem devidas. No basta deciso formalmente correta, preciso deciso
substancialmente adequada. uma forma de controlar o contedo das decises.
*** A jurisprudncia brasileira trabalha muito com o DPL substancial, principalmente pela
jurisprudncia do STF. STF construiu o DPL substancial como fundamento da mxima da
proporcionalidade.
DPL substancial e proporcionalidade se equivalem, porque assim foi como ele foi construdo
pela jurisprudncia brasileira.
Nos ltimos dois anos, surgiram manifestaes doutrinrias contrrias a esse entendimento do
STF. Eles esto defendendo que o STF errou tecnicamente ao equiparar proporcionalidade a
DPL substancial. Crticas:
- STF no segue entendimento original dos EUA sobre DPL substancial
- a proporcionalidade deve ser extrada de outros textos constitucionais que no do DPL
(igualdade ou do Estado de Direito)
Para os americanos, o DPL substancial servia para garantir direitos fundamentais que no
estavam tipificados. No nosso sistema no h necessidade disso, porque temos uma clusula
na CF dizendo que direitos fundamentais so meramente exemplificativos.
Fredie pergunta: e qual o problema disso? Porque o STF teria de dar o mesmo sentido
americano? No h obrigatoriedade. O Brasil, no particular, deu contribuio ao mundo. A
construo brasileira do DPL substancial peculiar, singular, diferente da construo
americana, mas nem por isso errada ou equivocada.
Quanto 2 crtica, ela merece reflexo. Voc pode extrair a proporcionalidade de vrios
textos constitucionais. O fato de extrair de um texto, no significa que no se pode extrair de
outro texto. Os princpios no tm pretenso de exclusividade. Os princpios podem nascer dos
mais variados textos normativos. Alemanha no trabalha com DPL e nem por isso deixaram de
construir a proporcionalidade, foi extrada da igualdade e do Estado de Direito. Qual o
problema de termos construdo a proporcionalidade em outro fundamento? No precisamos
fazer com base no mesmo fundamento dos alemes.
Em funo das crticas, o DPL voltou a ser assunto importante.
Para o STF, DPL substancial proporcionalidade das decises, elas devem ser justas e
ponderadas. E isso obviamente se aplica ao processo. As normas processuais tambm devem
ser aplicadas com equilbrio, com proporcionalidade.
OBS1:
*** Qualificao da proporcionalidade
1) proporcionalidade princpio
2) proporcionalidade uma regra. Virglio Afonso da Silva
3) proporcionalidade um postulado, outra espcie de norma. Humberto vila norma
sobre aplicao de normas.
Fredie fala em mxima da proporcionalidade. Decida o caminho que voc quer adotar. O certo
que o STF retira do DPL em sua dimenso substancial a proporcionalidade.
OBS2: Ler texto de Humberto vila em que ele critica o DPL substancial nos moldes em que o
STF o compreendeu. O que o DPL?. Edio deste ano de leituras complementares.
Do DPL so extrados os demais princpios processuais.
Alguns princpios constitucionais do processo so expressos na CF: contraditrio, ampla
defesa, durao razovel e a publicidade.

Alm deles h outros princpios constitucionais do processo, s que implcitos, so decorrentes

do DPL embora sem texto expresso: adequao do processo, efetividade e boa f processual.
Contraditrio
Ao lado do DPL, a outra grande estrela. No h como imaginar processo devido sem
contraditrio.
Contraditrio = princpio que garante o direito de ser ouvido, direito de participar e o direito
de poder influenciar a futura deciso.
 Aspecto formal = direito de ser ouvido e de participar
 Aspecto substancial = direito de influenciar a deciso
preciso que a parte tenha possibilidade de interferir na deciso. Caso contrrio, a
participao meramente formal. preciso que participao j garantida seja influente ou ao
menos com poder de influenciar. Ex: quando se diz que a parte tem direito de provar em juzo,
o direito de poder criar elementos que convenam o juiz.
Qual a certeza do processo ? De que no sabemos o seu resultado. Por isso as partes querem
fazer com que o processo seja favorvel. Um processo em que j sei o vencedor simulacro de
processo.
*** O juiz pode, sob certas circunstancias, decidir com base numa questo que nenhuma das
partes suscitou? Ex: ningum suscitou que a lei era inconstitucional. So as questes suscitadas
ex officio. H varias questes que o juiz pode suscitar ex officio. Como compatibilizar uma
questo que o juiz pode conhecer de ofcio com o contraditrio?
Se no discuti aquela questo, como ela pode ser utilizada como um fundamento contra mim?
Caso contrrio, eu no terei podido influenciar a deciso.
O juiz, antes de tomar a deciso com base na questo conhecida ex officio, deve intimar as
partes para se manifestar. Porque a ele garante o contraditrio em seu aspecto substancial.
Tem que trazer a questo para o debate e com isso garantir aspecto substancial do processo.
o

Lei 6830, art. 40, 4 Se da deciso que ordenar o arquivamento tiver decorrido o prazo
prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pblica, poder, de ofcio, reconhecer a
prescrio intercorrente e decret-la de imediato. (Includo pela Lei n 11.051, de 2004)

Prescrio na execuo fiscal. O fato de poder trazer de ofcio a prescrio, no elimina o

contraditrio. Deve-se distinguir o poder de o juiz trazer questes ex officio com o poder de
decidir com base nelas (caso em que se faz necessrio o contraditrio). O juiz sujeito do
contraditrio; o contraditrio deve envolver todos os sujeitos processuais.
### Concurso para Procurador da Repblica: relacione a regra da congruncia ao princpio
contraditrio.
Regra da congruncia o juiz decide com base no que foi pedido.
Estado no pode surpreender o cidado (segurana jurdica).
Contraditrio evitar a surpresa. Vou ser punido com base naquilo em que pude me
manifestar. Punir com base em algo fora daquilo que pude me expressar desrespeitar o
contraditrio.
Ampla defesa
o aspecto substancial do contraditrio.
Tem direito de ser ouvido e de influenciar. Est encalacrada ao contraditrio.
Tende a ser assimilada pelo contraditrio.
preciso arsenal de condies que permita que eu influencie a deciso.
Durao razovel
Processo devido processo que demore o tempo necessrio para que se profira deciso justa.
Por isso que se diz que durao seja razovel, durao razovel soluo do problema.
CF no fala em celeridade. Processo no tem de ser clere, rpido. Tem de ouvir ru, prova,
recurso, participao de advogado ... tudo isso compe o DPL.
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Ningum vai eliminar o contraditrio, a ampla defesa, ao recuso e ao advogado, por isso,
necessariamente, o processo vai demorar um pouco. No ruim que processo demore um
pouco. A demora em certa medida tambm direito fundamental. Tenho direito que processo
tenha um mnimo de tempo que me permite influenciar na deciso.
Agora claro que processo no pode demorar irrazoavelmente, excessivamente, isso
indevido. O que indevida a demora irrazovel.
Juristas penalistas alegam ser garantistas, defendem contraditrio, ampla defesa, recursos ...
mas sustentam que durao do processo j uma pena.
Durao razovel conceito indeterminado. No d para saber a priori qual o tempo que
processo tem de demorar.
A durao ser razovel ou irrazovel de acordo com as circunstncias do caso concreto. E
quais os critrios para averiguar isso?
1) Complexidade da causa
2) Estrutura do judicirio
No pode exigir de juiz que trabalha com mquina de escrever e sem escrivo a mesma
eficincia de um juiz que trabalha com 15 assessores.
3) Comportamento das partes
Joaquim Barbosa: querem ouvir pessoas ... paguem a traduo, a carta rogatria ....
4) Comportamento do juiz
Esses critrios foram desenvolvidos pela jurisprudncia do Tribunal Europeu de Direitos
humanos (jurisprudncia antiga sobre o assunto, de mais de 50 anos, que pode ser usada
como referncia).
Publicidade
Princpio constitucional expresso.
O processo para ser devido tem de ser pblico. Para permitir controle do exerccio do poder.
preciso que se saiba como o poder est sendo exercitado. Processo devido, entre ns,
processo pblico.
O que devido para um pas pode no ser para outro. Nos EUA, processo pblico (idia de
arena, processo competio esportiva). As Sesses da Suprema Corte Americana so
fechadas, entendem que o que se discute no pode ser exposto para no comprometer a
democracia.
Para ns, as sesses devem ser pblicas e televisadas.
Fredie: claro que pode haver abuso e deslumbramento, mas a gente est vendo. As coisas
bizarras educam democraticamente. Para evitar que Presidente da Repblica nomeie ministros
como aquele.
O processo pblico no Brasil de forma que no possvel deciso secreta. Talvez por fora de
nossa experincia trgica com a ditadura.
CF, Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto
da Magistratura, observados os seguintes princpios:
IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas
as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s
prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do
direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

possvel restrio da publicidade, pontual, diante de proteo da intimidade e do interesse

pblico. Mas elas no eliminam a publicidade, restringem a publicidade.

PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS IMPLCITOS

Adequao
Princpio da moda. Necessidade de a doutrina trabalhar bem ele para que seja difundido.
Regras processuais ho de ser adequadas. No qualquer regra prevista em lei que devida.
No basta conformidade com o direito, para ser devido preciso que seja processo adequado.
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Critrios:
a) Adequao objetiva: processo tem que ser adequado ao seu objetivo, quilo que ser
por ele discutido.
Ex: no pode pegar o mesmo processo para cobrar alimentos e executar um cheque.
Necessrias regras prprias para cobrar alimentos; regras prprias para ADI ... preciso criar
regras adequadas para o objeto material discutido.
Lembrar da instrumentalidade do processo: processo deve ser adequado ao seu objeto (direito
material afirmado).
Procedimentos especiais so manifestaes dessa adequao objetiva. Por isso tem nome de
direito material, ex: ao de usucapio, ao possessria.
b) Adequao subjetiva: o processo tem de ser adequado aos sujeitos que dele vo se
valer.
No pode achar que regras processuais devem ser as mesmas para um idoso e para um no
idoso. Necessidades temporais de um idoso so diversas das de um no idoso. Tratamento
diferente e mais adequado ao sujeito do processo. Do mesmo modo, processo com regras
diferentes para a Fazenda Pblica. O mesmo acontece com incapaz.
Princpio da igualdade tambm, ao lado do DPL, impe adequao subjetiva do processo.
c) Adequao teleolgica: regras processuais devem ser adequadas aos fins do processo.
Juizados especiais tm por objetivo a celeridade. Para isso, preciso criar regras processuais
adequadas obteno dessa celeridade.
A exigncia de adequao sempre foi imposta ao legislador. Cabe ao legislador criar regras
processuais adequadas. Viso clssica do princpio da adequao.
Atualmente, fala-se que o princpio da adequao tambm se dirige ao juiz. Deve o juiz
tambm promover a adequao do processo s peculiaridades do caso concreto.
Ex: autos desapareceram. Precisava agravar. 3 agncias bancrias travadas e cofre ia ser
aberto por ordem liminar. Fez agravo com pedido liminar. O desembargador fez adequao
jurisdicional ao caso concreto: dou liminar e traga as peas processuais at as 15h.
Ex: petio inicial com 800 pginas para pedir a dano moral. Muito confuso e prolixo, seriam 4
volumes s para petio inicial. O juiz mandou reduzir a 3 pginas. Adequao jurisdicional do
caso concreto. Isso no seria possvel na ao do mensalo: 40 rus por 3 crimes.
Ex: petio inicial com 10 mil documentos. Prazo de defesa do ru de 15 dias. No d para se
manifestar, juiz dobrou prazo de defesa. Isso possvel porque embora legislador tenha criado
prazo de 15 dias para situao padro, se foge do padro cabe ao juiz adequar.
A adequao jurisdicional j foi chamada de sub-princpio da adaptabilidade do processo,
elasticidade do processo ou flexibilidade do processo. No temos previso expressa como no
direito portugus.
TUTELA DA EVIDNCIA = TUTELA DO EVIDENTE = tutela-se energicamente o direito
em razo da evidencia (aparncia) com que se mostra nos autos. Privilegia-se a
comprovao do direito alegado.

Efetividade
O processo para ser devido deve ser efetivo. Inconcebvel processo inefetivo como devido.
Processo efetivo = processo que consiga concretizar / materializar os direitos.
Se h princpio da efetividade, h direito a efetividade.
Isso no trivial, no banalidade.
O direito europeu e o do continente, inclusive o brasileiro, foi influenciado pelo direito
romano, que foi influenciado pelo cristianismo. Moralidade se pauta no perdo, na
misericrdia, na compaixo. Isso contaminou o direito. O cristianismo humanizou as relaes.
Quem tem misericrdia quem tem crdito. Princpio do favor debitoris = criar mecanismos de
defesa do devedor. A efetividade era promovida pelo credor. Discurso pr-efetividade
discurso pr-credor.
Se diz que h direito fundamental do credor a efetividade, vai resolver problemas relacionados
tenso entre o direito fundamental a efetividade e direito fundamental a dignidade do
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executado. Devedor tem direito fundamental dignidade. Se no houvesse outro direito

fundamental do credor, sempre prevaleceria o da dignidade do devedor.
Soluo no ser sempre proteger devedor ou sempre proteger credor. Ser a mais justa para
o caso concreto.
Ex: co guia tem natureza jurdica de olho. No pode penhorar co guia, no pode penhorar
um olho. No h regra que proba co guia, mas no pode violar a dignidade.
Ex: como regra, bem de famlia impenhorvel. Apto vale 10 milhes de reais e deve 1 milho.
Ser possvel que no pode vender o apto, comprar outro e ainda pagar a dvida?
Boa f processual
Boa f utilizada no mbito do direito em duas acepes:
@ boa f como um fato = a boa inteno, a crena na atuao regular, estar bem
intencionado, acreditar estar numa situao regular. Crena subjetiva de algum. a boa f
subjetiva.
@ boa f como norma = norma que impe comportamentos ticos, leais.
No precisa averiguar se ele acha ou no que est de boa f. Se esta bem ou mal intencionado
irrelevante para saber se est em conformidade ou no bom a boa f. Impe
comportamentos ticos de acordo com um padro de conduta, independentemente da
vontade do sujeito. O comportamento devido porque considerado objetivamente devido.
Ex: induziu o sujeito a acreditar que ela estava a fim. Na hora H disse que ele estava enganado.
S que qualquer um naquelas circunstncias entenderia que ela aceitava investida. a boa f
objetiva.
O princpio da boa f a boa f objetiva. Ou se refere boa f objetiva ou se refere ao
princpio da boa f.
Boa f objetiva foi desenvolvida largamente na Alemanha. Aplica-se a qualquer ramo do
direito, inclusive no direito processual.
BOA F PROCESSUAL SE APLICA A QUALQUER SUJEITO DO PROCESSO.
Para muitos autores at hoje boa f incide apenas para as partes. No caso do direito brasileiro,
boa f processual se aplica a qualquer sujeito do processo = partes, juiz e auxiliares da justia.
A despeito da boa ou m inteno, tem de agir em conformidade com padres de conduta
eticamente exigidos. Ex: juiz convoca os autos para julgamento antecipado. Depois julga
improcedente por falta de prova. Isso comportamento contrrio a boa f.
DPL e Art. 14 II CPC
CPC, Art. 14. So deveres das partes e de todos aqueles que de qualquer forma participam do processo:
(Redao dada pela Lei n 10.358, de 27.12.2001)
II - proceder com lealdade e boa-f;

Isso muito largo ... Jurisprudncia comeou a identificar condutas contrrias boa f, a
concretiz-las.
Boa f probe:
1- comportamentos dolosos
O princpio da boa f veda comportamentos mal intencionados, so comportamentos ilcitos.
2- abuso do direito
Est em desconformidade com a boa f. A proibio de abuso de direito conseqncia do
princpio da boa f e isso se aplica no processo. Ex: 800 pginas para pedir indenizao; abuso
do direito de defesa (se defender por texto expresso de lei). Abuso de direito ato ilcito !!!!
3- venire contra factum proprium
Comportar-se contra as prprias atitudes. Comportamento ilcito tido como em
desconformidade com a boa f. Tem comportamento criando no outro a expectativa de que
vai num sentido e faz outra coisa. Expectativa criada a partir de dados objetivos. Ex: soldado
atropelou sujeito com um tanque. Herdeiros entraram com indenizao contra Unio. No
mbito administrativo, a Unio j tinha punido o soldado. Em juzo a Unio negou o fato.
Comportamento contraditrio que ilcito.
Venire contra factum proprium exemplo de abuso de direito.

10

Outra concretizao da boa f so os deveres de cooperao impostos a todos os sujeitos do

processo. Os sujeitos do processo devem cooperar entre si para o bom desenvolvimento do
processo. (princpio da cooperao a ser examinado depois)
H fundamento no principio da boa f em outros textos da CF que no do DPL. Fredie tirou a
boa f processual do DPL, conforme o STF j fez. Ora extraem a boa f dos princpios da
igualdade, ora extraem da solidariedade.
Prova de civil: fundamento da boa f no o DPL. Vai retirar de outros dispositivos da CF:
igualdade, solidariedade, dignidade da pessoa humana.
Viso processual: DPL mais fcil. Processo para ser devido tem que ser pblico, tempestivo,
durao razovel, efetivo, adequado e leal. Processo que no seja leal no pode ser
considerado processo devido.
Treu und Glauben = lealdade e confiana (ao p da letra)
Precluso
*Conceito
Precluso a perda de um poder jurdico processual.
Pode haver precluso da parte ou precluso para o juiz.
No usar a expresso pro iudicato !!! No sinnimo de precluso para o juiz !!! Fale
simplesmente em precluso para o juiz.
*Importncia da precluso
- D segurana jurdica (estabilizar as relaes processuais)
- Acelera o processo.
Precluso faz com que processo no retroceda. Precluiu, ento vamos frente.
No h processo sem precluso. Precluso indispensvel organizao do processo.

*Espcies de precluso
Precluso temporal = a perda de um poder jurdico processual em razo da perda de um
prazo.
Precluso consumativa = a perda de um poder processual em razo do seu exerccio. Tinha
um poder processual e o exercitei. Se eu exerci o poder processual, no posso exerc-lo
novamente, se no o processo no termina.
Ex: peguei um palito de fsforo e acendi.
Precluso lgica = est relacionada ao comportamento contraditrio. Comportamento
contraditrio o venire contra factum proprium = um comportamento meu no processo faz
com que eu perca o direito de se comportar de maneira contraditria quilo. O
comportamento contraditrio proibido. No se pode admitir comportamentos logicamente
contraditrios no processo. Ex: se sai uma deciso contra mim e eu cumpri a deciso
espontaneamente ( como se tivesse aceitado a deciso), depois recorre. Ora no pode
recorrer porque cumpriu espontaneamente a deciso. O cumprimento espontneo da deciso
gera a precluso lgica do direito de recorrer. Recorrer logicamente incompatvel com
aceitar a deciso.
Ex: vou ao processo e peo o parcelamento da dvida. Se eu peo o parcelamento da dvida, eu
reconheo que devo, s quero um modo diferente de pagar. Deixo de pagar uma parcela.
Volto ao juzo e questiono a dvida, no possvel !! J disse que aceitava a dvida, o
comportamento foi no sentido de aceitar a dvida. Aceitar a dvida comportamento
contraditrio com questionar a dvida.

11

Princpio da Boa f e precluso: a proibio do venire contra factum proprium decorre da boa
f.
OBS: Essa classificao foi organizada por Chiovenda. Cuida apenas da precluso em razo de
fatos lcitos. Ex: perda do prazo de recorrer; recorrer (exerccio do recurso ato lcito).
Essa sistematizao de Chiovenda no cuidou de 4 espcie de precluso, a precluso
decorrente de ilcito, a precluso como sano. Ex: atentado nos remete ao terrorismo e ato
ilcito. Mas h o atentado como ilcito processual que tem por conseqncia fazer com que a
parte que cometeu o atentado fique sem falar nos autos enquanto durar as conseqncias do
atentado. A parte perde o poder de falar nos autos em razo de um ilcito. Art. 881 e seguintes
do CPC.
*Precluso e questes que podem ser conhecidas de ofcio pelo juiz
Conhecer de ofcio significa examinar uma questo sem ser provocado para isso. H precluso
para o juiz em relao a questes que ele pode conhecer de ofcio?
*** H precluso para o juiz examinar as questes?
o

CPC, art. 267, 3 O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no
proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e Vl; todavia, o ru que a no alegar,
na primeira oportunidade em que Ihe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento.

De acordo com esse artigo no h precluso para o exame dessas questes. Essas questes
podem ser examinadas a qualquer tempo.
A qualquer tempo em processo no significa para toda a eternidade. Significa a qualquer
tempo ENQUANTO O PROCESSO ESTIVER PENDENTE.
Logo, o artigo diz que enquanto o processo estiver pendente, uma questo ex officio pode ser
conhecida a qualquer tempo. (Isso aqui tranqilo.)
*** H precluso para o reexame dessas questes?
Aqui o juiz j examinou questo ex officio. A pergunta : possvel a questo j decidida pelo
juiz ser reexaminada, pelo fato de ela poder ser conhecida de ofcio? No h regra expressa no
CPC.
A maior parte da doutrina, sem muita fundamentao, entende que tambm no h precluso
para o reexame.
Para Fredie, Barbosa Moreira, h distino entre precluso para examinar e precluso para
reexaminar. Haveria precluso para o reexame e no h nada no CPC que diga o contrrio. O
juiz pode decidir a qualquer tempo, mas uma vez tendo decidido a questo, est decidido.
OBS:
Na ltima aula do curso, anlise do exame das questes que podem ser conhecidas de ofcio
no mbito dos recursos extraordinrios.
PRECLUSO TEMPORAL
Perda
de
um
direito
decorrente da inrcia do
titular

Perda de uma faculdade /

poder processual

Pode decorrer de outrs

fatos jurdicos, alm da
inrcia. Ex: ato ilcito
Direito processual
Ocorre no bojo do processo

DECADNCIA
Perda
do
direito
potestativo em razo de
seu no exerccio dentro
do
prazo
legal
ou
convencional
Perda de direitos prprocessuais

Decorre de ato-fato ilcito

Direito material
Ocorre
extraprocessualmente

PRESCRIO
Perda do poder de efetivar
o direito a uma prestao,
por no ter sido exercitada
no prazo legal
No conduz a perde de
direitos.
Encobre
a
eficcia,
neutraliza a pretenso
Relaciona-se
com
os
direitos a uma prestao
Direito material
Ocorre
extraprocessualmente

Efeitos da precluso:
-- impulso do processo

12

-- coisa julgada
-- invalidade

Cooperao
Decorre do contraditrio.
O processo deixou de ser dispositivo para ser inquisitivo. Agora tende a ser cooperativo:
poderes esto distribudos equilibradamente entre os sujeitos para levar o processo melhor
deciso possvel. Todos devem colaborar fundando-se no equilbrio e no dilogo.
Essa viso cooperativa do processo uma qualificao do contraditrio recaindo num novo
papel do juiz.
Esse princpio deu 3 deveres que antes o juiz no tinha:
1) dever de consulta
dever de consultar as partes acerca de ponto que no foi abordado e vai ser levado em
considerao. Assegura aos litigantes o poder de tentar influenciar na controvrsia.
2) Dever de proteo
Se o magistrado identifica alguma falha ou defeito processual, ele tem o dever de apontar.
3) Dever de esclarecimento
Se ele tem dvidas, ele tem o dever de pedir esclarecimentos, para evitar deciso tomada em
percepo equivocada/apressada.

JURISDIO
1. Conceito
a) funo atribuda a terceiro imparcial
Terceiro uma pessoa estranha ao problema que foi submetido.
No basta ser estranho. preciso que esse terceiro seja imparcial, ou seja, ele no tenha
interesse no problema. Num litgio que envolva meu filho, eu sou terceiro no conflito, mas no
sou imparcial.
preciso que seja terceiro E imparcial.
A imparcialidade atributo de algum que no tem interesse na causa.
ImparTialidade
= a condio de terceiro, de ser estranho.

Imparcialidade
= a condio de ser desinteressado.

Imparcialidade X Neutralidade
Neutralidade diz respeito a uma qualidade de no reconhecer nenhum tipo de valor s coisas.
Ser neutro no ser positivo ou negativo, ser indiferente. No h neutralidade, nenhum juiz
neutro. Juiz pessoa com experincias, traumas, convices religiosas ... as pessoas no
podem e jamais sero neutras em relao a problemas de outras pessoas. Ser humano tem
aptido de se colocar no lugar de outra pessoa.
iluso acreditar que uma juza de famlia que seja me, por exemplo, ao julgar uma busca e
apreenso de menor julgue da mesma maneira de uma juza que no seja me.
Deciso de uma juza do RJ que gerou certa repercusso pelo inusitado: ao envolvia
indenizao por danos morais em razo do barulho infernal que o galo fazia para o vizinho. O
galo era tenor e pontualssimo. A juza se declarou suspeita porque tambm j passou por
problema semelhante e tem horror a galo, ela disse que no tinha condio de imparcialidade.
A jurisdio , ento, uma espcie de heterocomposio dos conflitos.
Heterocomposio h sempre quando um conflito resolvido por sujeito estranho ao conflito,
por um terceiro.
Jurisdio exemplo de heterocomposio.
Ateno: jurisdio no sinnimo de heterocomposio, porque h heterocomposio no
jurisdicional. Ex: tribunais administrativos como as agncias reguladoras, Cade.
A heterocomposio caracterstica da jurisdio, mas no exclusiva dela.
13

Chiovenda dizia que a jurisdio era uma atividade substitutiva. A vontade dos conflitantes
substituda pela vontade do rgo julgador. Isso verdade, elimina a vontade dos conflitantes
(pouco importa o que cada um quer), prevalece o que o julgador decidir.
O que Chiovenda chama de substitutividade da jurisdio a sua caracterstica de ser exercida
por um terceiro, de ser mtodo de heterocomposio.
Durante muito tempo, prevaleceu que a grande marca da jurisdio ser ela substitutiva. S
que isso no atributo exclusivo da jurisdio, h outras atividades substitutivas que no so
jurisdicionais.
*** Questo de concurso:
A substitutividade caracterstica da jurisdio para Chiovenda, Liebman ou Carnelutti.
Chiovenda !!!!
Esse terceiro costuma ser o Estado porque o poder jurisdicional do Estado. Da se diz que
jurisdio monoplio do Estado. Esse terceiro seria sempre agente do Estado.
No Brasil no bem assim. A jurisdio monoplio do Estado, mas o seu exerccio no
monoplio do Estado. Aqui se admite a jurisdio privada nos casos de arbitragem. A
arbitragem, no Brasil, jurisdio no estatal reconhecida pelo Estado Brasileiro.
Durante muitos anos a arbitragem no era vista como atividade jurisdicional.
Na Espanha, reconhece-se como jurisdio o exerccio de jurisdio por tribunais locais ou
costumeiros.
b) (Funo atribuda a terceiro imparcial) para mediante um processo
A jurisdio, no Brasil, s pode ser exercida aps um processo. A jurisdio deve ser o produto
de uma atividade processual. No h jurisdio instantnea.
O processo o mtodo constitucionalmente previsto para o exerccio de qualquer poder,
inclusive o poder jurisdicional.
c) Reconhecer / efetivar / proteger
d) situaes jurdicas concretamente deduzidas
O papel da jurisdio reconhecer = declarar, efetivar ou proteger direitos, mediante um
processo. O papel desse terceiro imparcial reconhecer, efetivar ou proteger um direito que
se afirma ter.
Quando fala em direitos, direito expresso um pouco equvoca porque d margem a vrias
acepes. Ao invs de falar em direitos, fale em situaes jurdicas concretamente deduzidas.
Uma marca da jurisdio que ela s atua sobre problemas concretos. Ela sempre tem de
atuar sobre problemas concretamente deduzidos. O juiz no pensa, no doutrina, no teoriza
em abstrato; o papel do juiz no de filsofo ou de doutrinador. Toda atividade jurisdicional
pressupe um problema que lhe tenha sido admitido.
Ex: numa ADI o STF chamado a resolver um problema concreto tambm. O STF chamado a
dizer se aquela lei X inconstitucional. No se prope ADI sobre o direito brasileiro, tem de
especificar, aquela lei e aquele artigo. No h atividade jurisdicional que no pressuponha um
problema concretamente afirmado/deduzido, que se busca o reconhecimento, a efetivao ou
a proteo.
Carnelutti diz que a jurisdio atua sobre encomenda. Pede ao juiz a soluo de um
problema. Isso caracterstica essencial da jurisdio.
Para Fredie o que a melhor distingue da legislao. Na legislao, o estado no atua sobre
um problema concreto, o Estado decide abstratamente. Produz-se lei para resolver problemas
futuros. O legislador atua por atacado enquanto o judicirio atua sobre encomenda,
chamado a resolver um problema.
Que tipo de problema esse? Durante muito tempo se dizia que a jurisdio pressupe uma
lide / conflito afirmado. A jurisdio resolveria lides, conflitos.

14

Fredie prefere no afirmar isso. Ele diz que a lide o tipo principal de problema levado ao
judicirio. Mas h outros problemas jurdicos que no so lides e so levados ao judicirio para
resolver. Por isso Fredie no gosta de reduzir a lide.
Ex: tenho um nome esquisito e isso me incomoda demais, fonte de tristeza e angstia. Vai ao
judicirio e diz que tem direito a mudar de nome. No h conflito, no briga com algum. Levase um problema ao judicirio: tenho ou no direito a mudar de nome. No h conflito,
problema jurdico a ser resolvido. No lide, mas problema jurdico levado ao judicirio para
resolv-lo.
possvel ir ao judicirio antes do conflito existir. Eu posso ir ao judicirio para obter uma
preveno, evitar futuro conflito.
O problema concretamente deduzido ser objeto de julgamento e depois far coisa julgada.
Esse problema deduzido ser objeto da adequao ... Isso torna a atividade do judicirio
peculiar.
e) De modo imperativo
f) Criativo
Jurisdio poder, imprio. Quando o juiz decide, no est aconselhando ou fazendo
recomendao. Jurisdio ato de imprio, ato de soberania, ato de poder.
Quando se fala que Estado soberania, territrio e povo, dentro do conceito de soberania est
o poder de julgar. Quando deixa de poder julgar dentro do seu territrio perde parte de sua
soberania.
No se pode ignorar que a jurisdio atividade essencialmente criativa. O juiz, como
aplicador do direito, como intrprete, cria.
A criatividade clara, de existncia indiscutvel. S por conta disso que vemos que o mesmo
problema recebe solues diferentes. O problema no a criatividade, o controle dela.
A doutrina um dos mecanismos de controle. Solues dogmticas permitem fiscalizar a
soluo do juiz. A soluo deve ser dogmaticamente aceitvel.
Dizer que a deciso do juiz no criativa, ser bastante ingnuo.
No ordenamento jurdico, temos o legislador que cria regras gerais e o julgador que cria regras
para o caso concreto.
Criatividade judicial tem de ser analisada da seguinte forma:
- o juiz, ao julgar, cria a norma jurdica do caso concreto, que uma norma individualizada; e a
norma que vai regular aquela situao concreta que lhe foi submetida.
- a atividade jurisdicional gera precedente para a soluo de casos futuros. O juiz, ao julgar,
cria tambm uma interpretao geral do sistema que serve como precedente como soluo
para outros problemas semelhantes. Quando um tribunal decide um caso concreto, no s cria
a norma que vai regular aquele caso concreto, como tambm cria uma norma geral que serve
como precedente para casos futuros.
Ex: STF decidiu que o parlamentar que troca de partido durante mandato perde o mandato.
Caso envolvia PSDB e senador que deixou o PSDB. Norma individualizada: Joo perde o
mandato.
Norma geral: em qualquer outro caso em que o parlamentar troque de partido durante o
mandato, ele perde o mandato.
Atividade jurisdicional agrega ao sistema compreenso do sistema que at ento no existia.
Norma geral nasce a partir da atividade jurisdicional.
Norma geral construda pelo rgo jurisdicional uma norma geral construda a partir de um
caso concreto.
claro que essa norma geral que o judicirio constri a partir de um caso concreto, para
resolver problemas futuros, tem de ser norma geral em conformidade com as normas gerais
criadas pelo legislador. No pode decidir contra o legislador e contra o constituinte, decidir
alm do legislador, SALVO SE A LEI FOR INCONSTITUCIONAL.
Qual o limite ento? O judicirio cria norma geral complementando a atividade legislativa.
15

Vrios princpios constitucionais incidem no caso.

g) Em deciso insuscetvel de controle externo
A deciso jurisdicional s pode ser controlada jurisdicionalmente. S a jurisdio pode
controlar o exerccio da jurisdio.
A atividade jurisdicional controla a atividade legislativa e a atividade administrativa.
Legislador no pode mudar a coisa julgada, legislador no pode criar lei que ofenda o que o
juiz disse. Agora o juiz pode dizer que lei inconstitucional.
Legislador cria parmetros para que o juiz decida. Mas uma vez decidido, o legislador no pode
afetar o que decidido.
O juiz pode anular ato administrativo. Mas um ato administrativo no pode rever deciso
judicial.
Isso uma marca da atividade jurisdicional, exclusiva da jurisdio.
S a jurisdio, dentre todos os poderes do Estado, tem esse atributo.
E uma lei de anistia no seria lei que ofende sentenas penais condenatrias? Essa lei no
ofende coisa julgada? No, ao contrrio. Exatamente porque no pode mudar o que foi
decidido, que se cria uma lei para ele no ser punido. Ele foi condenado, mas no ser
punido. Anistia pressupe que tenha havido condenao.
h) Com aptido para tornar-se indiscutvel pela coisa julgada
A coisa julgada fenmeno exclusivo da atividade jurisdicional. E esse fenmeno, exclusivo da
atividade jurisdicional, faz com que as normas jurdicas individualizadas, criadas pela
jurisdio, tornem-se definitivas, insuscetveis de controle at pela prpria jurisdio.
H uma estabilidade daquilo que foi decidido e essa estabilidade um atributo exclusivo da
atividade jurisdicional !!!
Conceito de Jurisdio:
Jurisdio funo atribuda a terceiro imparcial para, mediante um processo, reconhecer /
efetivar ou proteger situaes jurdicas concretamente deduzidas de modo imperativo e
criativo, em deciso insuscetvel de controle externo e apta a tornar-se indiscutvel pela coisa
julgada material.
2. Equivalentes jurisdicionais
So formas NO jurisdicionais de solues de conflitos. No so jurisdio, mas fazem s vezes
de. So 4.
a) Autotutela
A soluo do conflito imposta por um dos conflitantes que submete o outro, pela fora. O
conflito resolvido pela fora de um sobre o outro. uma forma de soluo egosta do
conflito.
, em regra, proibida e considerada crime. Fazer justia com as prprias mos tipo penal.
Agora h casos em que ela lcita. Ex: greve, guerra, legtima defesa, desforo incontinenti
(possibilidade de o possuidor reagir imediatamente para se proteger de uma violncia contra
sua posse. Ex: sujeito quer levar fora o seu caderno, voc pode puxar.), autoexecutoriedade do ato administrativo (ex: estacionado carro em local indevido, o poder
pblico reboca o carro.)
A autotutela lcita residual e sempre poder ser submetida ao controle jurisdicional.
b) Autocomposio
Ambos os conflitantes resolvem o conflito, a soluo dada pelos conflitantes. A soluo
negociada, produto do exerccio da autonomia privada dos conflitantes. , portanto, uma
soluo negocial do conflito.
Ao invs de ser proibida, a soluo por autocomposio estimulada. Ela bem vista.
16

ADR = alternative dispute resolution meio alternativo de soluo do conflito. qualquer

meio no jurisdicional de soluo de conflito. Os pases o esto buscando.
Autocomposio estrela do rol das ADRs.
No Brasil, h semana nacional de conciliao. H tribunais que tm cmaras de conciliao.
Autocomposio pode se dar de 2 maneiras:
 quando as partes transigem
Cada uma cede um pouco para resolver o problema.
 quando uma parte cede integralmente
Acontece quando uma parte se submete voluntariamente ao desejo da outra.
A autocomposio no precisa ser necessariamente transao.
A autocomposio pode ser judicial ou extrajudicial.
Se a autocomposio for feita em juzo:

Se o autor abrir mo para o ru (abdicar do que pede), fala-se que houve renncia ao
direito que se funda a ao.

Se o ru que abre mo para o autor, fala-se que houve reconhecimento da
procedncia do pedido.
Qualquer autocomposio extrajudicial PODE SER LEVADA homologao do rgo
jurisdicional. No precisa levar acordo para homologao do juiz, eu levo se quiser.
c) mediao
Na mediao, um terceiro se mete no problema para auxiliar os conflitantes a chegar a um
acordo.
A mediao uma autocomposio assistida, gerida por uma terceira pessoa (mediador).
A mediao uma arte que exige tcnicas vrias para ser bem sucedida.
Na mediao, O TERCEIRO NO DECIDE NADA !!! O terceiro apenas estimula, facilita a
obteno da autocomposio.
A mediao no exemplo de heterocomposio.
A mediao pode ser feita em juzo (feita pelos conciliadores) ou fora do juzo.
Exemplos de tcnicas de mediao: o vocabulrio do mediador deve ser semelhante aos
conflitantes, mediao deve ser feita em mesas redondas (no tem lado), a pintura da cor da
parede (branco, azul beb .... vermelho atia as pessoas, chumbo deixa o clima pesado ...).
A mediao uma das ADRs.
d) soluo de conflito por tribunal administrativo
Proliferao de tribunais administrativos que resolvem conflitos por terceiro, por
heterocomposio. Ex: tribunal de contas, tribunal martimo, tribunais de contribuintes, Cade,
agncia reguladora.
No jurisdio, falta a eles os dois ltimos atributos: so suscetveis de controle externo e
no fazem coisa julgada. Posso ir ao judicirio para controlar essas decises.

ARBITRAGEM
Em muitos livros ela aparece como equivalente jurisdicional.
Na arbitragem, um terceiro escolhido pelas partes conflitantes para decidir o conflito. O
rbitro decide, ele resolve o problema. O rbitro escolhido pelas partes para resolver o
problema.
A arbitragem , portanto, heterocomposio.
Caractersticas da arbitragem no Brasil:
a) a arbitragem opo, produto de negcio jurdico.
No existe arbitragem compulsria, obrigatria. A arbitragem opcional.
Fundamento da arbitragem a autonomia privada.
17

Clusula de arbitragem em contrato de adeso clusula abusiva, portanto, nula de pleno

direito !!!
Duas pessoas livremente optam por no levar o problema ao judicirio, esto exercitando uma
liberdade.
b) Exige pessoas capazes
Arbitragem exerccio de liberdade, por isso, s pessoas capazes podem optar pela
arbitragem.
c) Somente relativamente a direitos disponveis
OBS:
@ Isso no impediu que se admitisse arbitragem envolvendo entes pblicos. Arbitragem
envolvendo a administrao pblica realidade. Ex: PPP.
O que se discute so os limites. Mas que cabe arbitragem envolvendo entes pblicos, isso no
se discute.
@ O que se discute hoje em dia a arbitragem no mbito da tutela coletiva. Isso tema novo
que tem suscitado discusso, mas no h nada pacificado sobre o tema.
-- O rbitro precisa ser uma pessoa capaz, no precisa ser de formao jurdica.
Normalmente quem decide no um rbitro, mas um colgio de rbitros.
-- O rbitro , para todos os fins, juiz, inclusive para fins criminais.
rbitro s juiz para aquele processo.
-- rbitro profere sentena arbitral. A sentena arbitral tem que ser fundamentada, tem que
ser precedida de processo devido ...
-- Agora, o rbitro pode decidir com base em equidade, com base em outro direito. As partes
que vo dizer as regras de deciso.
-- No existe homologao de sentena arbitral !!!!
-- O papel do judicirio de apenas executar a sentena arbitral. O rbitro no tem poderes
para executar a deciso. A execuo de sentena arbitral execuo de ttulo judicial.
--O judicirio no pode controlar o mrito da deciso arbitral. Agora, o judicirio pode anular a
deciso arbitral (ele constata que a deciso nula, ex: no foi fundamentada, no teve
contraditrio). O judicirio pode anular, mas no pode rever a deciso arbitral.
Essa anulao da sentena arbitral s pode se dar em at 90 dias contados da intimao da
sentena arbitral. Ultrapassado esse prazo, a deciso indestrutvel.
Pode ingressar com ao rescisria em deciso arbitral? Em 90 dias, para aspectos formais.
Arbitragem JURISDIO privada !!!
Agora h quem diga que no , embora seja corrente minoritria (Marinoni).
Marinoni diz que rbitro s pode certificar, no pode executar.
Ao civil ex delicto. O juiz penal s julga, no executa. A lei apenas dividiu a competncia, no
falta de jurisdio. juiz porque tem alguma competncia, no precisa ter todas as
competncias para ser juiz.
Liberdade direito fundamental assim como ir ao judicirio. Voc no obrigado ao ir ao
judicirio, vai se quiser. Na arbitragem se optou livremente para no ir ao judicirio. Seria
inconstitucional se a arbitragem fosse imposta, nossa lei apenas a permite, d s pessoas
capazes a opo de decidir conflito sem ir ao judicirio.
Juiz natural de acordo com critrios previstos em lei. O juiz natural na arbitragem aquele
em que se escolhido pelas partes. Faltaria juiz natural na arbitragem se ele no fosse
escolhido pelas partes.
No se pode ter receio da arbitragem por ser ela privada.
Basta ler o jornal que se percebe que se o Estado est no meio, normalmente h problema. E a
burocracia a fonte maior da corrupo.
Hoje a arbitragem prevista constitucionalmente, no art. 114. usada para soluo de
conflitos trabalhistas.

18

A arbitragem tem natureza negocial. O negcio que gera a arbitragem a conveno de

arbitragem. H duas espcies:
- clusula compromissria
- compromisso arbitral
A arbitragem tem sido muito utilizada: as partes confiam que o rbitro conhece o assunto,
mais clere, voc sabe quanto voc vai gastar...
22.02.2010 - Aula 4
A arbitragem tem origem negocial.
O negcio jurdico que institui a arbitragem a Conveno de Arbitragem. Tem 2 espcies:
Clusula compromissria = conveno de arbitragem celebrada antes de o litgio acontecer,
para a hiptese de ele vir a acontecer. clusula aberta, no se refere a um problema
especfico e visa a resolver um problema que possa vir a acontecer, que possa surgir. comum
em contratos sociais e, de modo geral, em grandes contratos.
Clusula compromissria pode ser fechada ou aberta. Ser fechada/cheia quando j traz todos
os elementos indispensveis constituio da arbitragem. Ex: quem o rbitro, as condies
... Ser aberta quando s diz que o problema ser resolvido pelo rbitro, sem trazer maiores
especificaes.
Compromisso arbitral = conveno de arbitragem que se refere a um litgio j existente. As
partes chegam a um consenso no sentido de que o problema j existente ser resolvido por
rbitro.
O compromisso arbitral pode servir para complementar uma clusula compromissria aberta.
possvel que se faa compromisso arbitral sem que antes exista uma clusula
compromissria.
CPC diz que a existncia de uma clusula compromissria um fato que o juiz pode conhecer
de ofcio. Ex: se algum for ao judicirio, havendo clusula compromissria anterior, foi
errado. Mesmo que o ru no alegue o juiz pode conhecer de ofcio.
*** Ateno: o juiz no pode conhecer de ofcio o compromisso arbitral. Fredie entende que
isso no tem muito sentido.
o

CPC, art. 301, 4 Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada
neste artigo. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973).

Princpios da jurisdio
Investidura
Inevitabilidade
Indelegabilidade
Territorialidade
Inafastabilidade
Juiz natural
Investidura
A jurisdio deve ser exercida por quem tenha sido investido na funo jurisdicional.
A regra que a pessoa investida por meio de nomeao, aps ser aprovado em concurso
pblico. Mas h outras formas. Ex: nomeao de governador de estado por meio de escolha,
nomeao do presidente da repblica.
Na arbitragem, a investidura peculiar, por meio de negcio jurdico.
Inevitabilidade
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No h como escapar da jurisdio, a jurisdio, nesse sentido, inevitvel.

No posso fugir dos seus efeitos, no posso dizer que no aceito a sentena. Se eu me recusar
a cumprir a sentena, ela ser executada contra minha vontade.
Ex: MP props ACP. Ru entrou com ao cautelar contra o MP. Procurador da Repblica, que
props a ACP, foi citado. No pode deixar de ser ru.
Indelegabilidade
Exerccio da funo jurisdicional no pode ser delegado a outro ente.
Poderes:
o Poder ordinatrio = de mandar o processo seguir. Esse poder pode ser delegado ao
servidor.
O juiz pode delegar ao servidor o poder de praticar atos de impulso processual.
o

CPC, art. 162, 4 Os atos meramente ordinatrios, como a juntada e a vista obrigatria, independem de
despacho, devendo ser praticados de ofcio pelo servidor e revistos pelo juiz quando necessrios.
(Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994).
CF, Art. 93, XIV os servidores recebero delegao para a prtica de atos de administrao e atos de mero
expediente sem carter decisrio; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

o Poder instrutrio = poder de produzir prova. Os tribunais podem delegar aos juzes de
1 instncia o exerccio do poder instrutrio. Ex: ao penal do mensalo tramita no
STF, mas os depoimentos todos foram feitos pelos juzes federais no Brasil.
o Poder decisrio = de decidir. Esse indelegvel. Quando se fala na indelegabilidade da
jurisdio, da impossibilidade de delegar a deciso para outro rgo.
o Poder executivo = poder do juiz de executar as suas decises, de fazer cumprir as suas
decises.
Os tribunais podem delegar seu poder executivo aos juzes de 1 instncia.
Territorialidade
A jurisdio deve ser exercida sobre um dado territrio. H sempre uma limitao territorial
para o exerccio da jurisdio.
Se a jurisdio poder, o poder sempre se exerce sobre um territrio.
OBS:
Foro significa delimitao territorial dentro da qual se exerce a jurisdio. Foro territrio
onde se exerce a jurisdio.
Na justia estadual, a diviso territorial bsica a comarca. Fala-se em comarca como unidade
de diviso do territrio da justia estadual. Pega-se o estado e o divide em comarcas. As
comarcas podem ser divididas em distrito.
Na justia federal, a diviso outra. Fala-se em seo judiciria. A seo judiciria, que
sempre um estado, pode ser dividida em sub-sees.
Comarca tem sempre nome de cidade.
Distrito pode ter nome de cidade ou de bairro.
s vezes a comarca uma cidade s ou um grupo de cidades. Mas ter sempre o nome da
maior cidade.
Distritos podem ser pequenas cidades ou podem ser bairros de uma grande cidade.
Duas regras no CPC mitigam um pouco o rigor da territorialidade.
CPC, Art. 107. Se o imvel se achar situado em mais de um Estado ou comarca, determinar-se- o foro
pela preveno, estendendo-se a competncia sobre a totalidade do imvel.

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Ex: imvel grande com extenso em duas comarcas. Processo tramita na comarca A. O juiz da
comarca A s exerce jurisdio no territrio A. Para resolver isso, o CPC diz que o juiz exercer
a jurisdio sobre todo imvel.
Hiptese de extraterritorialidade: o juiz tem jurisdio estendida para alm dos limites do seu
territrio de modo a abranger todo o imvel discutido.
CPC, Art. 230. Nas comarcas contguas, de fcil comunicao, e nas que se situem na mesma regio
metropolitana, o oficial de justia poder efetuar citaes ou intimaes em qualquer delas.(Redao
dada pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)

Comarca contgua outra comarca que faz fronteira. Comarca fronteiria = comarca
contgua.
Em comarcas contguas ou que pertenam mesma regio metropolitana, o oficial de justia
de uma delas pode ir outra para realizar atos de comunicao processual (citao e
intimao).
Haver sempre um territrio onde a deciso deva ser proferida. Inobstante o lugar onde tenha
sido proferida, a deciso produzir efeitos em todo o territrio nacional.
E pensando bem, a deciso pode produzir efeitos em qualquer lugar do mundo, desde que
leve e pea justia de l e homologue a sentena.
Inafastabilidade
A lei no excluir da apreciao do poder judicirio qualquer leso ou ameaa de leso a
direito.
CF, art. 5, XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;

o direito de levar aos tribunais qualquer problema que se afirme ter.

Acesso justia universal. Todos podem ir e pode-se ir afirmando qualquer tipo de direito.
No h direito que no possa ser tutelado pelo judicirio. A jurisdio tutela qualquer tipo de
direito, seja direito individual, seja direito coletivo.
Na poca da ditadura militar, um dos atos institucionais dizia que as discusses sobre os atos
institucionais no poderia ser feito no judicirio.
Atos administrativos discricionrios no podem ter seu mrito controlado pelo judicirio.
Isso um gravssimo erro. Qualquer ato administrativo pode ser submetido ao judicirio. O
problema saber como se controla.
O problema no mais saber se possvel controlar, saber como se controla.
Devido processo legal substancial, razoabilidade e proporcionalidade. Administrador no pode
tudo, nem pode sempre. H casos em que h opo, mas se a opo no for adequada pode
ser questionada.
Lei 12.016 no repetiu uma regra que existia desde 1951 (no cabe MS para discutir ato
disciplinar). Isso j no era mais aplicado. Ex: falta de um dia de trabalho e 30 dias de
suspenso. Desarrazoado.
Justia desportiva tribunal administrativo.
CF, art. 217, 1 - O Poder Judicirio s admitir aes relativas disciplina e s competies
desportivas aps esgotarem-se as instncias da justia desportiva, regulada em lei.

As questes desportivas s podem ser levadas ao judicirio aps o esgotamento da discusso

no mbito da justia desportiva. o nico caso em que a CF condiciona a ida ao judicirio ao
esgotamento anterior da controvrsia.
H leis infraconstitucionais que afirmam que s pode ir ao judicirio aps esgotadas as
discusses no mbito administrativo. Essas leis devem ser interpretadas em conformidade com
a CF. No pode fazer interpretao literal.
A interpretao deve ser: nestes casos, s possvel ir ao judicirio se demonstrada a
necessidade de ir ao judicirio. Tem de provar que no podia esperar a soluo administrativa.
Se se pode resolver no mbito administrativo, seria abuso demandar ... Mas no pode
condicionar sempre. O condicionamento s se justifica se no houver necessidade.
21

Sinal dessa interpretao o STF deu o ano passado: ADIs 2139 e 2160.
CLT prev as comisses de conciliao prvia entre empregado e empregador. Se no der
certo, que se reclama ao judicirio. STF deu liminar para dizer que esses artigos no impem
a CCP, sob pena de ferir o acesso a justia. O sujeito pode demandar sem ir previamente a CCP,
se no puder esperar.
CF passou a prever expressamente a tutela preventiva quando diz que o sujeito pode ir ao
judicirio para evitar a leso a direito, quando est ameaado. Pela 1a vez isso acontece.
Tutela contra ameaa tem previso constitucional.
A CF, em alguns casos, deu poder jurisdicional ao Senado quando diz que cabe ao senado para
julgar o Presidente da Repblica sobre crime de responsabilidade. O constituinte tirou do
judicirio a anlise dos crimes de responsabilidade do Presidente da Repblica e deu ao
Senado. Peculiaridade que, nessa sesso, quem preside o Senado o Presidente do STF. A
questo no foi excluda da jurisdio, o constituinte deu jurisdio a rgo que est fora do
judicirio.
Juiz natural
Garante que ningum ser processado nem julgado se no por autoridade competente e
imparcial.
Duas dimenses :
 formal: juiz competente para causa.
 material: juiz competente E imparcial.
Para garantir que quem vai julgar sua causa juiz competente e imparcial, surgem vrios
instrumentos:

As regras de competncia devem ser regras prvias e gerais, fundadas em critrios
objetivos.
No se pode designar um juiz para causa. A competncia determinada pela lei. A lei que
determina as regras de competncia.
No pode haver derrogao da lei pelo prprio tribunal. A lei cria regra geral para todo mundo.
Com isso se evita o tribunal de exceo. Tribunal de exceo aquele constitudo para julgar
determinado problema. Tribunal de Nuremberg foi tribunal de exceo.
TPI existe para no ser tribunal de exceo. constitudo para julgar qualquer problema que
venha a acontecer.
Tribunal de exceo violao ao juiz natural.
necessrio fazer distribuio por sorteio para que no se escolha o juiz, aleatoriamente. Tudo
isso para impedir que o sujeito tenha juiz parcial ou cuja competncia no foi definida em lei.
STF, Rcl 417. Estado de Roraima foi criado com a CF/88. Precisava criar TJ. Pegou gente do
Brasil todo para constituir o primeiro TJ. No havia juzes de Roraima. Foi feito o 1 concurso j
tendo havido o TJ. Na poca, tinha oito municpios. Depois do concurso, o juiz ainda no
vitaliciado ... Um dos primeiros processos que surgiram foi uma ao popular contra ato do TJ,
caindo na mo de juiz que tinha acabado de passar. Isso foi bater no STF. Nessas
circunstncias, no havia em Roraima juiz natural. No havia juiz, em condies de
independncia, para julgar a causa.
CF, art. 5,
XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo;
LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente;

JURISDIO VOLUNTRIA
Caractersticas
-- Atividade de integrao
-- Fiscalizao
-- Necessria
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-- Constitutiva
-- Resolvida por sentena
-- Juiz tem os mesmos poderes e garantias
-- Processo inquisitivo
-- Interveno do MP
-- Deciso fundada em equidade
1) atividade jurisdicional de integrao da vontade do sujeito de direito
O juiz vai integrar a vontade do particular tornando-a apta a produo de algum efeito jurdico.
2) atividade de fiscalizao
Cabe ao juiz fiscalizar se o ato foi praticado regularmente, sendo assim, integra o ato.
Alguns atos jurdicos s vo permitir que produzam efeitos se praticados perante o juiz.
3) Em regra, necessria
A regra, entre ns, que os casos de jurisdio voluntria so hipteses obrigatrias. Somente
perante o poder judicirio pode ser alcanado.
Ex: interdio. S pode interditar perante o judicirio. Mesmo que o sujeito esteja em coma.
Agora h casos de jurisdio voluntria opcional. Ex: separao consensual sem incapaz
envolvido. No h necessidade, mas pode ir ao judicirio. H exerccio de contraditrio.
preciso ouvir todas as pessoas interessadas naquele assunto. Ex: retificao de registro
imobilirio. Ter de citar necessariamente vizinhos de fronteira. Lei manda ouvir interessados
em 10 dias.
CPC, Art. 1.105. Sero citados, sob pena de nulidade, todos os interessados, bem como o Ministrio
Pblico.

4) Jurisdio constitutiva
Pela jurisdio voluntria, novas situaes jurdicas so criadas ou extintas.
5) Resolvida por sentena
Sentena apelvel.
6) Na jurisdio voluntria, o juiz tem os mesmos poderes e as mesmas garantias que ele
tem nas outras espcies de jurisdio.
Houve poca em que se comparava o juiz da jurisdio voluntria com o tabelio.
7) Fala-se muito que a jurisdio voluntria processo inquisitivo
Processo inquisitivo um processo cujo protagonismo do juiz, ele tem mais poderes no
processo, basicamente conduzido por ele. Sempre que o protagonista for o juiz, inquisitivo.
Processo inquisitivo X Processo dispositivo, acusatrio ou adversarial
No processo inquisitivo, o juiz mais participativo.
Processo dispositivo = acusatrio = adversarial => protagonismo das partes, cabe ao juiz
decidir. Ex: processo americano.
Fala-se que na jurisdio voluntria o processo inquisitivo. Vrios procedimentos de
jurisdio voluntria podem ser instaurados de ofcio.
CPC, Art. 1.129. O juiz, de ofcio ou a requerimento de qualquer interessado, ordenar ao detentor de
testamento que o exiba em juzo para os fins legais, se ele, aps a morte do testador, no se tiver
antecipado em faz-lo. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973
CPC, Art. 1.142. Nos casos em que a lei civil considere jacente a herana, o juiz, em cuja comarca tiver
domiclio o falecido, proceder sem perda de tempo arrecadao de todos os seus bens.
CPC, Art. 1.160. O juiz mandar arrecadar os bens do ausente e nomear-lhe- curador na forma
estabelecida no Captulo antecedente.
CPC, Art. 1.171. Depositada a coisa, o juiz mandar publicar edital, por duas vezes, no rgo oficial, com
intervalo de 10 (dez) dias, para que o dono ou legtimo possuidor a reclame.

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8) Interveno do MP na jurisdio voluntria

MP s intervm na jurisdio voluntria se houver direito indisponvel envolvido.
CPC, Art. 1.105. Sero citados, sob pena de nulidade, todos os interessados, bem como o Ministrio
Pblico.

Esse artigo d a entender que sendo jurisdio voluntria, o MP interviria. Mas no essa a
interpretao correta.
Interpretao correta: s intervir em casos onde houver interesse indisponvel.
Separao consensual sem filho, MP no intervir.
9) Permite-se deciso fundada em equidade
O juiz no obrigado a observar a legalidade estrita em jurisdio voluntria, h flexibilidade
maior.
CPC, Art. 1.109. O juiz decidir o pedido no prazo de 10 (dez) dias; no , porm, obrigado a observar
critrio de legalidade estrita, podendo adotar em cada caso a soluo que reputar mais conveniente ou
oportuna.

Ex: guarda compartilhada tem hoje lei expressa que regula, lei de 2008. S que guarda
compartilhada j citada, mencionada e aplicada h muito tempo. Os juzes j admitiam
guarda compartilhada consensual.
Ex: interdio. Na interdio, a lei manda que se oua o interditando para verificar se no h
embuste.
CPC, arts. 1103 a 1111 estruturam o procedimento comum na jurisdio voluntria.
*** Polmica:
Concepo tradicional segundo a qual jurisdio voluntria no jurisdio; atividade
administrativa de interesses privados. Como no h lide / conflito, no seria jurisdio porque
s haveria jurisdio se h lide. Tudo o mais conseqncia:
-- no h lide, no h jurisdio
-- no h partes, h interessados
-- no h processo, h procedimento
-- no h ao de jurisdio voluntria, h requerimento
-- no h coisa julgada, s h precluso
Para outra corrente, jurisdio voluntria jurisdio. Argumentos contrapostos.
-- h inmeros casos de atividade jurisdicional sem lide.
A jurisdio precisa de problema a ser resolvido, se h lide ou no outra questo.
A lide no pressuposto da jurisdio.
Alm disso, na jurisdio voluntria no h necessidade de afirmar uma lide/ conflito. Vai ter
de se fazer da jurisdio mesmo que no haja lide. Da a dizer que no existe conflito h um
salto grande.
Jurisdio voluntria traz causas essencialmente conflituosas porque h uma possibilidade de
surgir conflito. Por isso, h necessidade de ouvir interessados. Ex: na retificao de registro
imobilirio, o vizinho pode contestar o limite.
-- havendo jurisdio, h partes.
-- havendo jurisdio, h processo.
-- havendo jurisdio, h coisa julgada.
*** OBS: aqui, nesse ponto, pouco importa que voc adote, inadmissvel dizer que no h
processo na jurisdio voluntria !!!! O fato de ser administrativa no significa que no h
processo. Mesmo sendo atividade administrativa, h processo.
Processo administrativo conquista da CF/88.
CPC, Art. 1.111. A sentena poder ser modificada, sem prejuzo dos efeitos j produzidos, se ocorrerem
circunstncias supervenientes.

Discusso se tem coisa julgada.

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A sentena no pode ser modificada. Se no ocorrerem fatos novos, a sentena indiscutvel.

Fato novo no fato julgado. Coisa julgada daquilo que j aconteceu. Se fatos novos
surgirem, deve haver nova apreciao. novo problema a ser submetido nova deciso.
O art. 1111 rigorosamente prev coisa julgada.
Pedido de mudana de nome jurisdio voluntria.
Pais italianos e coloca nome Andrea. No Brasil, Andrea nome de mulher.
Ex: Brulio. Campanha do governo no carnaval. Autoriza mudana de nome.

COMPETNCIA
Competncia medida de poder, quantidade de poder que um rgo tem.
Competncia indispensvel ao controle do poder. Poder s pode ser exercido nos limites que
lhe forem atribudos.
Estado de Direito estado de competncia. O prprio estado tem o seu poder limitado.
Ningum pode tudo, ningum pode sempre. S se pode, dentro dos limites da competncia.
Pode-se falar em competncia administrativa, competncia legislativa, competncia
jurisdicional.
Competncia jurisdicional = a parcela de poder jurisdicional atribuda a um rgo
jurisdicional.
Princpio da Tipicidade = a competncia jurisdicional tipicamente prevista na legislao.
Quem estabelece a competncia jurisdicional o legislador (sentido amplo).
Isso no impede que se fale em competncia implcita. Admite-se a competncia implcita.
Nem sempre o legislador conseguiu prever todas as situaes, diante da lacuna, tem de
descobrir algum competente. No existe vcuo de competncia. Ex: CF no fala que cabe ao
STF julgar embargos de declarao de seus julgados. Competncia implcita que admitida.
STF reconhece a competncia implcita (implied power), ou seja, quando houver regra
expressa, algum rgo jurisdicional haver de ter competncia para apreciar a questo.
Princpio da indisponibilidade da competncia: rgo jurisdicional no pode dispor da regra
de competncia. Ele no pode querer alter-la para julgar o que no lhe cabe ou para no
julgar o que lhe cabe.
Relao entre avocao e juiz natural: a avocao incompatvel com a indisponibilidade da
competncia. A avocao viola o juiz natural. Agora, a prpria lei pode criar hiptese de
modificao de competncia. O que no pode o juiz criar hiptese de modificao de
competncia.
Segundo Canotilho, os princpios para distribuio da competncia so indisponibilidade e
tipicidade, os quais compem o juiz natural.
Regra da Kompetenzkompetenz
(a primeira letra maiscula sempre, mesmo que esteja no meio da frase)
Todo rgo jurisdicional juiz da sua prpria competncia. Todo rgo jurisdicional tem a
competncia de examinar a prpria competncia.
Ou seja, Kompetenzkompetenz uma competncia mnima que todo rgo jurisdicional tem.
Forum shopping e Forum non conveniens
Forum shopping um fato da vida.
Acontece sempre em que h possibilidade de escolha onde pode demandar. Vrios foros so
igualmente competentes para examinar a questo. Vai pensar em qual deles ir propor ao.
Ex: site lhe ofende. Site lhe ofende em qualquer lugar do mundo. Site pode ser acessado em
qualquer lugar. Teoricamente, pode propor ao em qualquer lugar.
Sempre que h um direito, existe a possibilidade de abusar.
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O direito de escolher entre vrios no pode ser usado de maneira abusiva. No posso escolher
um lugar em que nada me beneficia e prejudica substancialmente ao ru.
A escolha no deve prejudicar o ru.
Ex: indenizao por responsabilidade civil. Nos EUA h punitive damage, a indenizao l
mais alta. Por isso, prefere-se demandar l.
Forum non conveniens teoria doutrinria cujo objetivo impedir o abuso do forum shopping.
No obstante voc possa escolher, aquele foro inconveniente, foi escolhido de forma
abusiva. Cuida-se de foro abusivo a ser rejeitado. Serve para justificar a no aceitao de um
foro escolhido de forma abusiva quando havia opo para isso.
No plano do direito internacional, bastante aplicado.
Agora, vem sendo cogitado no Brasil para o plano interno.
STJ, no ano passado, disse que a doutrina no seria aplicada no Brasil. Fundamentao fraca,
impresso de que no examinaram a fundo. Fredie acha que no vai vingar esse pensamento.
Forum non conveniens aplicao do princpio da boa f processual, de impedir o abuso de
direito.
01.03.2010 - Aula 5
Distribuio da competncia
Cabe ao legislador distribuir a competncia entre diversos rgos jurisdicionais. Legislador aqui
em sentido amplo, incluindo o constituinte.
A primeira diviso em parcelas de jurisdio fixada pela constituio. CF cria 5 justias no
Brasil. Cada justia um grande conglomerado de competncia.
Justia federal
Justia militar
Justia do trabalho
Justia eleitoral
Justias estaduais
Competncia da justia estadual residual. A constituio no discrimina a competncia da
justia estadual, discrimina a competncia das outras justias. O que sobrar da distribuio das
outras justias, ir para a justia estadual.
Essa diviso constitucional da competncia gerou um problema terico.
*** Um juiz que decida uma causa fora do mbito de sua competncia constitucional, ele
profere deciso invlida, nula ou uma deciso inexistente?
Ex: juiz do trabalho julga causa militar, juiz federal julga causa estadual.
Para Ada Pellegrini Grinover, a falta de competncia constitucional implica inexistncia da
deciso. Esse pensamento no prevalece.
Prevalece a orientao no sentido de defender que a falta de competncia constitucional
implica invalidade da deciso.
Aps a CF, as leis federais prosseguem a tarefa de distribuir a competncia no Brasil.
Constituies dos estados organizam as justias estaduais.
Leis estaduais delimitam ainda mais a competncia da justia estadual.
Regimento interno de um tribunal faz a ltima distribuio de competncia, com uma
caracterstica importante. O regimento interno de tribunal pega a competncia atribuda a um
tribunal e distribui essa competncia internamente.
Regimento interno no cria competncia nova, no pode criar competncia que tribunal no
tem. Ele pode pegar a competncia atribuda a um tribunal e distribu-la internamente, entre
os rgos de um tribunal.

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CF lei federal constituio estadual leis estaduais regimento interno de tribunal

Aps a leitura das normas legais em sentido amplo, sabe-se identificar qual o juzo pode, em
tese, julgar aquela causa que se quer submeter ao judicirio. Leitura da legislao apenas
ajuda na identificao do juzo em tese competente. S que a lei no vai dizer qual o juzo
que vai julgar a causa. A lei abstrata, ela precisa ser concretizada. Esse novo passo a fixao
ou determinao da competncia.
Fixao ou determinao da competncia
A competncia ser determinada no momento da propositura da ao. Nesse momento,
saber-se- o juzo que vai julgar a sua causa.
A ao considera-se proposta ou na data da distribuio ou, se no for caso de distribuio, na
data do despacho inicial.
No ser caso de distribuio quando s houver um juzo. Se na comarca s h um juzo no h
porque distribuir.
Fixada a competncia, a causa ficar l at o julgamento. Uma vez fixada, a competncia se
perpetua. o fenmeno da perpetuao da jurisdio.
A regra da perpetuao da jurisdio d estabilidade ao processo, visa impedir que o processo
fique pulando de juzo em juzo.
Se no houvesse essa regra, eu tenho que propor no domiclio do ru. Sujeito mora em
Salvador e proponho l. Ele se muda para Manaus, depois para Porto Alegre. Para evitar uma
causa nmade, fixada a competncia do juzo, l que a causa vai ficar, estabiliza-se a
competncia do processo.
A perpetuao da jurisdio pressupe que o juzo seja competente. Caso se distribua a causa
para juiz incompetente, l no se perpetua.
pressuposto da perpetuao que o juzo seja competente.
CPC, Art. 87. Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta. So irrelevantes as
modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente, salvo quando suprimirem o rgo
judicirio ou alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia.
CPC, Art. 263. Considera-se proposta a ao, tanto que a petio inicial seja despachada pelo juiz, ou
simplesmente distribuda, onde houver mais de uma vara. A propositura da ao, todavia, s produz,
quanto ao ru, os efeitos mencionados no art. 219 depois que for validamente citado.

H dois fatos que podem quebrar a perpetuao da jurisdio:

1. Supresso do rgo judicirio
Se o juzo deixa de existir, se a vara extinta, os processos que l tramitavam ho de ser
redistribudos.
2. Mudana de competncia absoluta durante o processo
Se durante o processo, o juzo perde a competncia absoluta para julgar a causa, a causa deve
ser redistribuda.
Ex: EC 45/2004 mudou a competncia da justia do trabalho. Tirou vrias causas da justia
estadual e remeteu para justia do trabalho. Um fato superveniente, EC 45, alterou a
competncia absoluta. Os processos que estavam na justia estadual tiveram de ser
redistribudos para a justia do trabalho.
Os processos que j haviam sido julgados no foram remetidos para a justia do trabalho. S
foram remetidos os processos que no havia deciso. Se processos j foram julgados, vai
remeter para qu? Antes da emenda, o processo foi julgado por quem tinha competncia. Nos
processos julgados pela justia estadual, seus recursos ficaram no TJ.
CPC, Art. 87. Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta. So irrelevantes as
modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente, SALVO quando suprimirem o
rgo judicirio ou alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia.

Competncia pela matria e competncia pela hierarquia so exemplos de competncia

absoluta. No so apenas essas duas hipteses de competncia absoluta ... Qualquer mudana
de competncia absoluta quebra a perpetuao. No h discusso sobre isso.
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Classificao da competncia
1. Competncia originria e competncia derivada
Competncia originria = a competncia para conhecer e julgar a causa primeiramente. o
juzo que vai receber a causa e dar a primeira deciso sobre ela.
A regra a de que a competncia originria seja dos juzos de primeira instncia.
Agora, os Tribunais, em alguns casos, tm competncia originria. Ex: ao rescisria,
mandado de segurana contra ato judicial, conflito de competncia ...
Competncia derivada = a competncia para julgar a causa em nvel de recurso. Julga a causa
num segundo momento.
A regra a de que os tribunais tm competncia derivada. Agora, h casos excepcionais em
que juzes de 1 instncia tm competncia derivada. Ex: juzes de 1 instncia julgam os
embargos de declarao de seus prprios julgados. Ex: o juiz de 1 instncia julga embargos
infringentes previstos na Lei de Execuo Fiscal que podem ser opostos contra sentenas em
execuo fiscal de at 50 ORTN (ORTN um ndice de inflao, atualizando isso d mais ou
menos 500 reais).
OBS: Turma recursal um rgo que tem competncia recursal. S que a turma recursal no
igual a juiz de 1 instncia !!!
Turma recursal outro exemplo de competncia derivada para juzes? NO !!!!! Turma
recursal no se confunde com os juzes que dela fazem parte.
Juiz de 1 instncia Turma recursal

2. Competncia absoluta e competncia relativa

Competncia absoluta
Uma regra de competncia absoluta uma regra criada para atender interesse pblico. Por
conta disso, o desrespeito regra de competncia absoluta :
-- pode ser conhecido de ofcio pelo juiz,
-- qualquer das partes pode alegar,
-- pode ser alegada por qualquer forma
-- pode ser alegada a qualquer momento, enquanto o processo estiver pendente
-- so nulos os atos decisrios j praticados
-- no se altera por conexo ou continncia
As regras de competncia absoluta no podem ser alteradas pela vontade das partes.
Competncia relativa
Uma regra de competncia relativa criada para atender interesse particular.
Por conta disso, so regras que podem ser alteradas pela vontade das partes.
Assim como as partes podem alterar, essas regras podem ser alteradas por conexo e
continncia.
-- a incompetncia relativa no pode ser conhecida de ofcio (Smula 33 STJ)
-- s o ru pode alegar incompetncia relativa
-- o ru deve fazer isso no primeiro momento que lhe couber falar nos autos, sob pena de
precluso.
Se o ru no alegar incompetncia relativa, o juzo torna-se competente. O silncio do ru
torna o juzo competente.
-- a incompetncia relativa deve ser alegada por meio da exceo de incompetncia relativa.
Exceo uma petio escrita avulsa pela qual o ru alega incompetncia relativa. No pode
alegar de qualquer maneira, s pode alegar por meio de exceo (a forma prpria de alegar
incompetncia relativa). Isso o que est no CPC.
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Sucede que a jurisprudncia do STJ tem admitido alegao de incompetncia relativa dentro
da contestao (portanto, sem ser por exceo), desde que isso no cause prejuzo ao autor.
Cdigo fala que a incompetncia relativa s pode ser argida por meio de exceo.
STJ: se alegada na contestao e isso no causa prejuzo ao autor, falha que deve ser
relevada, que no pode ser to significativa.
Qualquer espcie de incompetncia no gera a extino do processo.
A incompetncia gera a remessa dos autos para o juzo competente.
2 EXCEES em que a incompetncia gera a extino do processo:
a) Incompetncia no mbito dos juizados especiais
b) Incompetncia internacional
Se a causa proposta no Brasil mas deveria ser proposta na Inglaterra, por exemplo, o juiz
brasileiro no vai declinar a competncia para a Inglaterra. A justia brasileira no pode
conhecer da causa.
A incompetncia absoluta, alm de gerar a remessa dos autos ao juzo competente, gera a
nulidade dos atos decisrios j praticados.
Regras de competncia relativa podem ser modificadas pela vontade das partes. Uma
possibilidade de modificao a no oposio da exceo de incompetncia. Se o ru no
opuser exceo de incompetncia, o juzo torna-se competente. como se ru tivesse
concordando com a proposta do autor. espcie de modificao tcita da competncia pelo
ru.
Caso de modificao expressa das regras de competncia relativa pelas partes foro de
eleio ou foro contratual.
As partes podem, num negcio jurdico, criar uma clusula dizendo que as causas relacionadas
quele negcio devem ser propostas em determinado foro.
Foro contratual = clusula, sempre escrita, pela qual os negociantes decidem que as causas
relativas quele negcio devem ser ajuizadas em determinado foro, localidade.
O que se escolhe aqui o foro, o local. O frum no pode ser objeto de escolha. Ex: posso
escolher o foro de SP, mas no o frum da Barra Mansa.
Isso acontece inclusive nos contratos de adeso. Contrato de adeso tem clusula de foro de
eleio. No h ilicitude de fixao de foro de eleio em contrato de adeso.
Agora pode acontecer de essa clusula de foro de eleio em contrato de adeso ser clusula
abusiva.
No por se encontrar em contrato de adeso que ser abusiva.
Contrato de consumo contrato de adeso. Consumidor mora em Manaus e sujeito coloca
Joo Pessoa como foro de eleio, essa clusula abusiva. Mas se colocasse Manaus como
foro de eleio no seria abusivo. Colocando Joo Pessoa abusivo.
CDC diz que proteo ao consumidor de interesse pblico e que clusulas abusivas so nulas
de pleno direito. Ex: um fornecedor entrava com ao contra um consumidor no foro de
eleio abusivo. Juiz de Joo Pessoa entendia que clusula abusiva era nula de pleno direito,
protegendo consumidor em razo do interesse pblico, remetia os autos para Manaus
(domiclio do consumidor), de ofcio. Esse comportamento assustou as pessoas.
At ento se partia da premissa de que incompetncia relativa no se controla de ofcio. E foro
de eleio tem a ver com competncia relativa. Em tese, caberia ao ru alegar isso.
Rigorosamente o juiz no poderia fazer. Mas isso comeou a ser feito pelos juzes. Isso chegou
no STJ. STJ disse que nesses casos o juiz podia remeter ao domiclio do ru, considerando
abusiva a clusula de eleio de foro.
29

Clusula de foro de eleio abusiva ineficaz e de ofcio o juiz pode remeter os autos.
CPC, art. 112, Pargrafo nico. A nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, pode ser
declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia para o juzo de domiclio do ru.(Includo pela
Lei n 11.280, de 2006)

Consagrou o que o STJ havia decidido. Incorporou ao CPC o que foi decidido pelo STJ.
Pensamento do STJ foi construdo para causas de consumo e o CPC admitiu isso para qualquer
contrato de adeso. Foi generalizado pelo CPC.
Essa reforma do CPC tambm alterou o art. 114.
CPC, Art. 114. Prorrogar-se- a competncia se dela o juiz no declinar na forma do pargrafo nico do
art. 112 desta Lei ou o ru no opuser exceo declinatria nos casos e prazos legais. (Redao dada
pela Lei n 11.280, de 2006)

Se o juiz no faz aquilo que a lei permite o que ele faa e ouve o ru, se o ru no falar nada
preclui.
Regime misto: uma incompetncia que o juiz pode conhecer de ofcio, mas no pode conhecer
a qualquer tempo. Se o ru no falar nada, precluso.
OBS: se na reconveno a incompetncia absoluta, extingue a reconveno.
OBS: a incompetncia absoluta para julgar embargos de terceiro e denunciao da lide implica
a remessa para o juzo competente, tanto da demanda principal como da incidente.

Critrios de distribuio da competncia

Doutrina costuma identificar 3 critrios para distribuio da competncia.
1. Critrio objetivo
2. Critrio funcional
3. Critrio territorial
1. Critrio objetivo de distribuio da competncia
Distribui a competncia de acordo com a demanda. Ou seja, de acordo com o problema que
foi levado ao judicirio.
Distribui-se a competncia pelo tipo de demanda que foi proposta.
Toda demanda tem 3 elementos: causa de pedir, partes e pedido. Legislador leva em
considerao cada um dos elementos da demanda para poder distribuir a competncia. disso
que surgem os trs sub-critrios objetivos:
competncia em razo da matria
competncia em razo da pessoa
competncia em razo do valor da causa
a) Competncia em razo da matria
Leva em considerao a natureza da relao jurdica controvertida.
Isso est na CAUSA DE PEDIR.
Da que surgem vara de famlia, vara cvel, vara penal ...
A competncia distribuda pela matria, pela natureza da relao controvertida.
Trata-se de competncia absoluta.
b) Competncia em razo da pessoa
A presena de um determinado sujeito faz com que a causa seja da competncia de
determinado juzo. fixado em razo da presena de um sujeito no processo.
Trata-se de competncia absoluta.
Ex: presena da Unio como parte enseja a competncia da justia federal.
Ex: Vara da Fazenda Pblica.
Ex: vara da fazenda pblica s para discutir servidor pblico. Seria uma mistura de
competncia em razo da pessoa e da matria. possvel combinar os dois critrios, no se
excluem.
30

Ex: Estado do Brasil em que, na capital, h vara da fazenda pblica. Apenas na capital tem vara
da fazenda pblica. Estado acionado numa cidade do interior onde no h vara da fazenda
pblica. Na sua defesa, alega que na capital tem vara da fazenda pblica e l onde tem de ser
processado. STJ no aceitou essa defesa, a existncia de vara da fazenda pblica em uma
comarca, no altera as regras de competncia territorial. A causa deve ser processada no
territrio onde foi processado. Se l no tem vara da fazenda pblica, ela vai para vara cvel.
No local onde foi demandado, se houver vara da fazenda pblica, l que tramita.
Vara da fazenda pblica no atrai causas de outras comarcas.
Smula 206 STJ: A existncia de Vara Privativa, instituda por Lei Estadual, no altera a competncia
territorial resultante das leis de processo.

c) Competncia em razo do valor da causa

Valor da causa alcanado em razo do valor do pedido. o valor do pedido que determina
qual o valor da causa.
Pelo CPC, a competncia pelo valor da causa critrio de competncia relativa.
CPC, Art. 111. A competncia em razo da matria e da hierarquia inderrogvel por conveno das
partes; mas estas podem modificar a competncia em razo do valor e do territrio, elegendo foro onde
sero propostas as aes oriundas de direitos e obrigaes.

Mas no bem assim ... CPC de 1973 e na poca no havia juizados.

Vara com competncia em razo do valor da causa no poderia julgar acima de 100 salrios
mnimos. Para causas acima desse valor, o juzo seria vara absolutamente incompetente. Eu
poderia propor a ao em qualquer lugar ou na vara especializada at 100 salrios mnimos.
Quando vieram os juizados, tudo mudou. Lei 9099/95. Ela criou regra que facilitou um pouco a
vida. Se eu vou ao juizado e peo alm do teto do juizado, o juiz deve simplesmente ignorar o
excesso e julgar limitando-se ao valor do teto.
Lei 10259/2001. Juizados federais criaram hiptese de competncia em razo do valor da
causa com critrio ABSOLUTO. Se a causa vai at o teto do juizado federal, no h opo, tem
de ir ao juizado. Quebrou premissa do CPC, onde havia opo.
Em dezembro 2009, lei dos juizados estaduais da fazenda pblica. Onde houver juizado
estadual da fazenda pblica, a competncia absoluta.
2. Critrio funcional de distribuio da competncia
Ao longo do processo, vrias so as funes que o magistrado pode exercer. Ex: receber a
petio inicial, ouvir o ru, julgar incidentes do processo, produzir prova, julgar, executar,
julgar recurso ...
Quando legislador pega as funes que devem ser exercidas em um mesmo processo e as
distribui entre diversos rgos jurisdicionais, h competncia funcional. A competncia para
exercer uma funo em um dado processo.
Competncia funcional absoluta. E ela pode ser dividida em competncia funcional vertical e
competncia vertical horizontal.
Competncia funcional vertical = a distribuio da competncia entre instncias.
Ex: competncia originria e competncia derivada.
Competncia funcional horizontal = a distribuio da competncia na mesma instncia. Ex:
distribuio feita no jri. O juiz pronuncia, o jri condena e o juiz dosa a pena.

3. Critrio territorial de distribuio da competncia

Diz em que localidade, em que foro a causa deve ser proposta.
Em regra, competncia relativa.
Agora, h casos excepcionais em que a competncia territorial absoluta.
A doutrina italiana, quando se deparou com casos de competncia territorial absoluta,
entendeu que na verdade seriam casos de competncia funcional. Exatamente porque so de
competncia absoluta que funcional. Eles no admitem competncia territorial absoluta.
31

No concurso: se no tiver competncia territorial absoluta, marque competncia funcional.

Uma parcela da doutrina trata como competncia funcional a competncia territorial absoluta.
Um exemplo disso est na Lei 7347/85, art. 2.


Lei 7347/85, Art. 2 As aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local onde ocorrer o
dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar e julgar a causa.

Foro do local do dano = competncia territorial.

Para a ACP, a competncia territorial absoluta. S que foi chamada de funcional por conta da
influncia do pensamento da doutrina italiana.


Lei 8069/90, Art. 209. As aes previstas neste Captulo sero propostas no foro do local onde
ocorreu ou deva ocorrer a ao ou omisso, cujo juzo ter competncia absoluta para processar
a causa, ressalvadas a competncia da Justia Federal e a competncia originria dos tribunais
superiores.

Segue a mesma premissa. Cuida de aes coletivas para proteo da criana e do adolescente.


Lei 10741/2003, Art. 80. As aes previstas neste Captulo sero propostas no foro do domiclio
do idoso, cujo juzo ter competncia absoluta para processar a causa, ressalvadas as
competncias da Justia Federal e a competncia originria dos Tribunais Superiores.

OBS: Em nossa legislao h vrias regras de competncia territorial para proteger

hipossuficientes. Ex: na ao de alimentos, a competncia o domiclio do alimentando. Aes
relativas a casamento tm competncia no domicilio da esposa. Todas elas so de
competncia relativa (alimentando, cnjuge, consumidor).
No Estatuto do Idoso, o art. 80 s pode ser usado para causas coletivas.
No caso do consumidor idoso, o domiclio do idoso deve ser opo do idoso para as aes
individuais. Idoso prope no seu domicilio se ele entender que conveniente. Idoso no
incapaz. O mesmo acontece no CDC: nas aes individuais, opo propor a ao de consumo
no seu domiclio.
CDC, Art. 101. Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servios, sem prejuzo do
disposto nos Captulos I e II deste ttulo, sero observadas as seguintes normas:
I - a ao pode ser proposta no domiclio do autor;

Para causa individual segue padro do nosso sistema: competncia territorial para proteger
hipossuficiente relativa.
* Regras gerais de competncia territorial:
CPC, Art. 94. A ao fundada em direito pessoal e a ao fundada em direito real sobre bens mveis
sero propostas, em regra, no foro do domiclio do ru.

Domiclio do ru:

aes pessoais

aes reais mobilirias.
Ex: usucapio de uma jia.
Avio bem mvel.

CPC, Art. 95. Nas aes fundadas em direito real sobre imveis competente o foro da situao da coisa.
Pode o autor, entretanto, optar pelo foro do domiclio ou de eleio, no recaindo o litgio sobre direito de
propriedade, vizinhana, servido, posse, diviso e demarcao de terras e nunciao de obra nova.

Foro da situao da coisa = foro rei sitae

aes reais imobilirias
Autor de ao real imobiliria tem 2 opes:

domiclio do ru

domiclio de eleio, se houver
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Ocorre que em 7 situaes, no h opo para o autor de ao real imobiliria, a ao tem de

ser proposta foro da situao da coisa. Nesses 7 casos a competncia territorial absoluta:
1. direito de propriedade
2. direito de vizinhana
3. servido
4. posse
5. diviso
6. demarcao de terra
7. nunciao de obra nova
Mtodo para decorar de Fredie
no gol: propriedade
zagueiro: posse e servido
meio de campo: nunciao de obra nova e direito de vizinhana
ataque: diviso e demarcao de terras
O que foge desses 7? Aes relativas ao usufruto e ao penhor.
Dica: Cdigo comentado de Nelson Nery fez tabela de todas as aes reais.
Ao publiciana ao real proposta por quem se afirma proprietrio, mas no tem o ttulo da
propriedade. A ao publiciana apelidada de ao reivindicatria sem ttulo.
Conflito de competncia
Justia federal dividida em 5 regies.
TRF 4a Regio: PR, SC e RS.
TRF 3 Regio: SP e MS
TRF 2 Regio: RJ e ES
TRF 5 Regio: SE, AL, PE, PB, RN e CE
TRF 1 Regio: o resto (BA, MG, DF, MT, GO, TO, AM, RR, AC, RD, MA, PI)
Conflito de competncia incidente processual de competncia originria de um tribunal, cujo
objeto a soluo de um conflito entre dois ou mais juzos para o julgamento de uma ou mais
de uma causa.
Conflito positivo: se ambos afirmam-se competentes para julgar a causa.
Conflito negativo: ambos se afirmam incompetentes para julgar a causa.
Conflito pode ser provocado pelos prprios juzos conflitantes, pelas partes e pelo MP.
Se o MP no suscitar o conflito, ele intervir obrigatoriamente no conflito de competncia.
Conflito de competncia um caso de interveno obrigatria do MP.
A parte no pode simultaneamente suscitar o conflito e alegar incompetncia. Ela pode fazer
uma coisa de cada vez, alega incompetncia e, se for o caso, depois suscitar o conflito.
No existe conflito entre rgos com competncia hierrquica diversa, em que um est
submetido hierarquicamente ao outro. No h conflito se entre os conflitantes houver
diferena hierrquica. Prevalece a posio daquele que est hierarquicamente superior. Ex:
STF no conflita com ningum. STJ no conflita com TJ ou TRF.
Se uma das causas j foi julgada tambm no haver conflito.
Smula 59 STJ: no h conflito de competncia se j existe sentena com trnsito em julgado,
proferida por um dos juzos conflitantes.

33

Ou o conflito entre juiz e juiz

Ou o conflito entre juiz e tribunal
Ou o conflito entre tribunais
Ncleo do conflito de competncia saber de quem a competncia para julg-lo.
STF, STJ e TRF / TJ. Decorar STF e TRF/TJ. Se no souber, chutar STJ.
Competncia do STF para julgar conflito:
-- se tiver tribunal superior
Um dos conflitantes um tribunal superior.
Competncia do TRF / TJ
-- conflito entre juzes vinculados ao mesmo tribunal.
Se h tribunal no meio, voc j sabe que no TRF / TJ
O resto vai para o STJ !!!!
Exs:
Juiz da Bahia conflitando com TJ/RS, quem julga o STJ.
Juiz da Bahia e juiz do Trabalho STJ
Se for conflito entre dois juzes do trabalho, vai para o TRT (vinculados ao mesmo tribunal) ou
TST (vinculados a TRs diferentes).
Juiz de SE e TJ.SE, no h conflito !!!!!!!!
STJ X STF, julgado pelo STF.
Juiz federal de Aracaju X juiz federal de Salvador STJ (juzes vinculados a TRFs diversos)
Juiz federal de Petrolina X Juiz federal de Juazeiro STJ (juzes vinculados a TRFs diversos)
Juiz de Salvador X juiz de Tabatinga TRF 1 Regio
Ex: juiz comum X juiz de juizado TJ / TRF
STJ entendeu que era dele a competncia. Smula 348 (Compete ao Superior Tribunal de
Justia decidir os conflitos de competncia entre juizado especial federal e juzo federal, ainda
que da mesma seo judiciria.). Ocorre que o STF disse que esses juzos forem juzos
vinculados a um mesmo tribunal, a competncia no do STJ e sim do respectivo tribunal.
A smula 348 do STJ foi superada !!!!
Smula 428 STJ: Compete ao Tribunal Regional Federal decidir os conflitos de competncia entre juizado especial
federal e juzo federal da mesma seo judiciria.

03.03.2010 - Aula 6
SE o conflito de jurisdio se der entre juiz federal e juiz estadual investido de jurisdio
federal, quem julga o TRF.
Smula 3 STJ: Compete ao Tribunal Regional Federal dirimir conflito de competncia verificado, na
respectiva Regio, entre Juiz Federal e Juiz Estadual investido de jurisdio federal.

Conexo e continncia
Dois processos idnticos existem ao mesmo tempo litispendncia. Um dos dois ter de ser
extinto.
A palavra litispendncia pode ser empregada em outra acepo. Da data em que o sujeito
nasce at a morte um lapso de tempo chamado vida. Entre o nascimento e a morte de um
processo transcorre um lapso de tempo que chamado de litispendncia. Litispendncia o
lapso de tempo em que o processo existe. Litispendncia o fluir da existncia do processo.
O recurso prolonga a litispendncia.
34

*** Quais os efeitos da litispendncia em relao a terceiro? Ser respondido na aula de

interveno de terceiros.
Circunstncia de fato em que h pendncia de 2 processos em que nada tem a ver um com o
outro. Isso absolutamente normal. Um nada jurdico.
Imagine dois processos distintos, mas ligados entre si. Tem uma semelhana entre eles, tem
algo que os relacione. E aqui se d o nome de conexo. Que uma relao de semelhana
entre causas distintas. um vnculo entre causas distintas.
Esse um fato relevante para o direito e vai produzir efeitos. Ela faz com que os processos
semelhantes sejam reunidos em um nico juzo para processamento simultneo.
Constatada a conexo, os processos tero de ser reunidos para processamento simultneo em
um nico juzo. Processo sai de um juzo e vai para o outro. Um juzo perde a competncia que
tinha e o outro juzo ganha uma competncia nova.
Conexo muda a competncia, um fato que modifica a competncia. Porque ela retira a
competncia de um juzo e atribui competncia a outro juzo.
A conexo s modifica competncia relativa. Conexo no muda competncia absoluta !!!!
H casos de conexo que no produzem esses efeitos. Pode haver conexo sem que haja
reunio dos processos.
Distino entre conexo (fato) da reunio dos processos (efeito da conexo).
Pode haver conexo sem que haja reunio dos processos.
Conexo no reunio dos processos, reunio dos processos conseqncia da conexo e
que pode no acontecer.
Ex: causa conexa est numa vara de famlia e outra esteja numa vara cvel. Causas que
tramitam em um juzo com competncia absoluta distinta. No possvel reunio por haver
incompetncia absoluta. Duas causas conexas que no podem ser reunidas porque tramitam
em juzos com competncia absoluta distinta.
Ex: causa em 1 instncia e outra causa em 2 instncia. No d para reunir, ainda que sejam
conexos.
Smula 235 STJ: A conexo no determina a reunio dos processos, se um deles j foi julgado.

Nesses casos em que h conexo, mas no possvel haver reunio, uma das causas ter de
ser suspensa a espera da deciso da outra.
Por que o direito d relevncia conexo?
bom que fiquem no mesmo juzo para poupar gastos. Economia processual motor da
conexo.
A conexo tambm serve para evitar julgados desarmnicos.
Evitar desarmonia dos julgados e prestigiar a economia processual so os dois fundamentos da
conexo.
Conexo muda competncia relativa. Ao mudar competncia relativa, atribui competncia a
outro juzo.
possvel afirmar que existe uma competncia por conexo. Uma competncia que surge por
conexo.
A COMPETNCIA ATRIBUDA PELA CONEXO ABSOLUTA.
A conexo muda competncia relativa, altera uma competncia relativa. S que a competncia
que ela gera absoluta. Exatamente por isso a conexo pode ser conhecida de ofcio. A
conexo pode ser alegada por qualquer das partes, inclusive pelo autor (pede distribuio por
dependncia, por exemplo).
A conexo no deve ser alegada por exceo. Conexo deve ser alegada pelo ru na
contestao. (erro crasso: exceo de incompetncia por conexo). Conexo matria de
defesa da contestao.
Uma coisa alegar que o juiz no tem competncia relativa (alegao de incompetncia
relativa feita pelo ru no primeiro momento que falar, por exceo).

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Outra coisa dizer que o juiz teve a competncia modificada. Juiz era competente, mas a
conexo lhe tirou a competncia. Por isso que a conexo pode ser alegada a qualquer tempo e
o juiz pode conhecer de ofcio.
Alegar incompetncia relativa alegar modificao de competncia.
No qualquer nvel de semelhana que gera conexo.
CPC, Art. 103. Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando Ihes for comum o objeto ou a causa de
pedir.

Conexo objetiva. Basta um dos dois ser igual que haver conexo.
S que o CPC, no art. 104, cria outra espcie de conexo e d a ela o nome de continncia.
A continncia uma espcie de conexo.
CPC, Art. 104. D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s partes
e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras.

A nica diferena entre as causas na continncia que o pedido de uma abrange o da outra.
Na continncia as causas so quase idnticas. Ex: pede-se anulao de um contrato e a
anulao de uma clusula do contrato. Anular contrato engloba anular uma clusula dele.
Toda continncia uma conexo.
Se toda continncia pressupe causas de pedir iguais e se a causa de pedir for igual a conexo,
toda continncia uma conexo.
Noo de conexo dada pelo cdigo mnima. Aquilo que o CPC reputa como conexo
apenas uma hiptese mnima, indiscutvel, de conexo. H outros casos de conexo alm
daqueles previstos no CPC. H conexo fora das hipteses do art. 103.
Ex: investigao de paternidade e alimentos so causas indiscutivelmente conexas. Tm causas
de pedir diversas e pedidos diversos. Mas h conexo ntida e indiscutvel a.
Ex: ao de despejo por falta de pagamento e ao de consignao de pagamento desses
aluguis. Aqui temos pedidos diversos e causas de pedir diversas.
Como saber no concurso se h conexo ou no?
Sempre que a soluo de uma causa interferir na soluo da outra haver conexo. a
conexo por prejudicialidade.
Conexo por prejudicialidade no prevista expressamente, mas aceita partindo-se da
premissa de que a conexo do CPC mnima.
-- Quando a MESMA relao jurdica estiver sendo discutida em causas diversas, h conexo.
Ex: ao de despejo e ao de consignao
-- Quando as causas discutirem relaes jurdicas diversas, mas ligadas entre si, h conexo.
Ex: investigao de paternidade e alimentos.
-- Quando uma causa prejudicial a outra, h conexo.
Em qual dos juzos as causas havero de ser reunidas? Elas devem ser reunidas no juzo
prevento. A preveno um critrio de escolha do juzo onde as causas sero reunidas.
Para o CPC h dois critrios de preveno:
1. prevento o juzo que primeiro despachou
CPC, Art. 106. Correndo em separado aes conexas perante juzes que tm a mesma competncia
territorial, considera-se prevento aquele que despachou em primeiro lugar.

Esse critrio serve quando as causas conexas estiverem na mesma competncia territorial.
2. Quando as causas conexas tiverem competncia territorial distinta, prevento o juzo
onde primeiro se deu a citao vlida.

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CPC, Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e, ainda
quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio.
(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

Causas repetitivas = demandas repetitivas = causas homogneas

= aes homogneas = aes isomrficas (parecidas)
So as demandas de massa em que se discute uma mesma tese, de modo que a soluo que se
der a uma pode se aplicar a todas as outras. O juiz s faz uma sentena, depois s altera o
nome, o nmero do processo e a data. Ex: causas freqentes no mbito tributrio,
previdencirio, consumerista, funcionalismo pblico ...
Essas causas so indiscutivelmente a grande responsvel pelo entulhamento do judicirio
brasileiro.
Judicirio foi preparado para acolher um nmero de causas, problemas individuais, isolados.
Nossa tradio de que s ia judicirio parcela elitizada da populao. Seja pela educao, seja
por terem problemas. Ex: Unio no reajustou salrio. Grandes questes que povoam
judicirio por pessoas que tm problemas, que so pessoas que tm algum acesso economia.
Mendigo no vai ao judicirio.
Direito brasileiro tem se transformado, tem se adaptado ao julgamento de causa de massa.
Vrias transformaes nesse sentido.
At ento no havia conexo entre causas repetitivas. At porque o juiz prevento seria o infeliz
!! O tempo mudou. Comeou a se perceber que as causas tm semelhana a ponto de merecer
tratamento uniforme. preciso redimensionar a conexo para essas causas. Em vez de
reunidas no mesmo juzo, elas receberiam um outro tratamento. Quando essas causas
repetitivas chegarem ao STJ e ao STF, em grau de RE ou REsp, o STF e o STJ escolhero algumas
causas que representem bem a controvrsia e determinaro a paralisao das demais. As
outras milhares ficaro paradas. Essas causas que representam bem a controvrsia sero
julgadas como um modelo e o julgamento que se der a elas vale para todas as outras.
Causas repetitivas so conexas, mas no regime base de conexo que ns vimos, trata-se de
regime prprio e que s se d no mbito dos RE e REsp.
Preveno nas causas coletivas: data da propositura da ao
Lei 7347/85, art. 2, Pargrafo nico A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para todas as
aes posteriormente intentadas que possuam a mesma causa de pedir ou o mesmo objeto. (Includo
pela Medida provisria n 2.180-35, de 2001)

COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL

Est prevista na constituio. CF, arts. 108 e 109.
O art. 108 cuida da competncia do TRF.
O art. 109 cuida da competncia dos juzes federais.
A competncia dos juzes federais se divide em:
- razo da pessoa (incisos I, II, VIII)
- em razo da matria (incisos III, V-A, X, XI)
- competncia funcional (inciso X)
Competncia do TRF:
I originria, II derivada
Juiz estadual investido de jurisdio federal. Para que isso acontea, so necessrios dois
pressupostos:
a) Na localidade no haja sede de justia federal
Pressuposto no ser sede da justia federal. diferente de no ser abrangido pela JFederal.
Todas as cidades so abrangidas pela justia federal.
Sede da justia federal s em algumas cidades.
b) Autorizao expressa do legislador
Ex: causas envolvendo o cidado contra o INSS sobre questes previdencirias.
37

CF, art. 109, 3 - Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados
ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que
a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir que
outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual.

CF indica que legislao infraconstitucional pode trazer outras situaes em que o juiz estadual
fique investido de jurisdio federal :
-- usucapio especial rural
-- execuo fiscal federal
-- justificaes contra entes federais
-- cumprir carta precatria federal
CPC, Art. 1.213. As cartas precatrias, citatrias, probatrias, executrias e cautelares, expedidas pela
Justia Federal, podero ser cumpridas nas comarcas do interior pela Justia Estadual

-- expedio de certificado de naturalizao

Lei 6815/80, art. 119, 2. Quando no houver juiz federal na cidade em que tiverem domiclio os
interessados, a entrega ser feita atravs do juiz ordinrio da comarca e, na sua falta, pelo da comarca
mais prxima. (Includo alterado pela Lei n 6.964, de 09/12/81)

Juiz estadual julga, mas o recurso vai para o TRF.

Criada vara federal na localidade, os processos tero de ser distribudos. fato novo que muda
competncia absoluta (quebra a perpetuao da jurisdio).
ACP no exemplo de causa federal que possa tramitar na justia estadual se l no for sede
de justia federal !!!! ACP federal vai sempre para a justia federal !!!!!!!!!!!!
At CF/88 no havia STJ, havia apenas o Tribunal Federal de Recursos. Ele funcionava como a
2 instncia da justia federal. E algumas smulas continuam sendo seguidas pelo STJ.
Smula 216 TFR: compete a JF processar e julgar MS impetrado contra ato de autoridade
previdenciria ainda que localizada em comarca do interior.

Para o antigo TFR, MS previdencirio sempre na justia federal. MS previdencirio ao

previdenciria que no pode tramitar na justia estadual.
Fredie acha absurdo: poder demandar no interior facilitar o acesso justia.
Smula 689 STF: o segurado pode ajuizar ao contra a instituio previdenciria perante o juzo
federal do seu domiclio ou nas varas federais da capital do estado-membro.

Ex: interior que tem sede de justia federal. Pode demandar no interior ou na capital.
A capital do estado-membro sempre uma opo para o sujeito que more numa cidade do
interior que tem vara federal.
Raciocnio deve ser o mesmo quando o cara mora numa cidade que no tem justia federal. Se
quiser, pode demandar na justia estadual uma ao contra o INSS. Para Fredie, tambm pode
demandar na capital.
Vara da capital opo para quem mora no interior, havendo ou no vara federal na
localidade.
1. Competncia do juiz federal em razo da pessoa
CF, art. 109, I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem
interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de
acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho;

Toda vez que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal for parte.
OBS:
- O nome da Unio Unio, no Unio Federal !!!!!!!!!
- Entidade autrquica expresso genrica. Abrange as autarquias (INSS e Banco Central), as
fundaes autarquias (FUNAI), agncias reguladoras e os conselhos de fiscalizao profissional.
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H dvida quanto presena do MPF.

A presena do MPF em juzo faz com que a causa seja da justia federal? A CF no fala nada.
Fredie entende que no basta o MPF estar em juzo para que a causa seja da justia federal.
Contudo, h deciso do STJ em outro sentido, REsp 440002.
Relator Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, 1 Turma, 18/11/2004
PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. TUTELA DE DIREITOS TRANSINDIVIDUAIS. MEIO AMBIENTE.
COMPETNCIA. REPARTIO DE ATRIBUIES ENTRE O MINISTRIO PBLICO FEDERAL E ESTADUAL.
DISTINO ENTRE COMPETNCIA E LEGITIMAO ATIVA. CRITRIOS.
1. A ao civil pblica, como as demais, submete-se, quanto competncia, regra estabelecida no art.
109, I, da Constituio, segundo a qual cabe aos juzes federais processar e julgar "as causas em que a
Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs,
assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidente de trabalho e as sujeitas Justia
Eleitoral e a Justia do Trabalho". Assim, figurando como autor da ao o Ministrio Pblico Federal, que
rgo da Unio, a competncia para a causa da Justia Federal.
3. No se confunde competncia com legitimidade das partes. A questo competencial logicamente
antecedente e, eventualmente, prejudicial da legitimidade. Fixada a competncia, cumpre ao juiz
apreciar a legitimao ativa do Ministrio Pblico Federal para promover a demanda, consideradas as
suas caractersticas, as suas finalidades e os bens jurdicos envolvidos.
4. luz do sistema e dos princpios constitucionais, nomeadamente o princpio federativo, atribuio
do Ministrio Pblico da Unio promover as aes civis pblicas de interesse federal e ao Ministrio
Pblico Estadual as demais. Considera-se que h interesse federal nas aes civis pblicas que (a)
envolvam matria de competncia da Justia Especializada da Unio (Justia do Trabalho e Eleitoral); (b)
devam ser legitimamente promovidas perante os rgos Judicirios da Unio (Tribunais Superiores) e da
Justia Federal (Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais); (c) sejam da competncia federal em
razo da matria as fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo
internacional (CF, art. 109, III) e as que envolvam disputa sobre direitos indgenas (CF, art. 109, XI);
(d) sejam da competncia federal em razo da pessoa as que devam ser propostas contra a Unio,
suas entidades autrquicas e empresas pblicas federais, ou em que uma dessas entidades figure entre
os substitudos processuais no plo ativo (CF, art. 109, I); e (e) as demais causas que envolvam
interesses federais em razo da natureza dos bens e dos valores jurdicos que se visa tutelar.
6. No caso dos autos, a causa da competncia da Justia Federal, porque nela figura como autor o
Ministrio Pblico Federal, rgo da Unio, que est legitimado a promov-la, porque visa a tutelar bens
e interesses nitidamente federais, e no estaduais, a saber: o meio ambiente em rea de manguezal,
situada em terrenos de marinha e seus acrescidos, que so bens da Unio (CF, art. 20, VII), sujeitos ao
poder de polcia de autarquia federal, o IBAMA (Leis 6.938/81, art. 18, e 7.735/89, art. 4 ).
7. Recurso especial provido.

Sociedades de economia mista federais justia estadual.

Banco do Brasil, Petrobrs
Infraero e CEF so empresas pblicas, por isso vo para a justia federal.
Somente o juiz federal poder dizer se um desses entes pode ou no estar em juzo.
Ex: processo na justia estadual e ente federal pede para intervir. Juiz estadual deve remeter
para o juiz federal decidir se o ente federal pode ou no intervir.
Smula 150 STJ: compete justia federal decidir sobre a existncia de interesse jurdico que justifique
a presena, no processo, da unio, suas autarquias ou empresa pblicas.

Na justia federal, o juiz entende que o ente federal deve ser excludo, no causa de
interveno do ente federal. Juiz federal devolve o processo justia estadual.
Smula 224 STJ: excludo do feito o ente federal, cuja presena levara o juiz estadual a declinar da
competncia, deve o juiz federal restituir os autos e no suscitar conflito.
Smula 254 STJ: A deciso do Juzo Federal que exclui da relao processual ente federal no pode ser
reexaminada no Juzo Estadual.

EXCEES: se o ente federal fizer parte, a causa NO ser da justia federal.

1. Causas eleitorais
Causa eleitoral vai para justia eleitoral, ainda que presente ente federal.
2. Causas trabalhistas
3. Causas de falncia
CF s fala em falncia. Agora falncia aqui deve ser entendida em sentido amplo. Nesse caso, a
falncia inclui a insolvncia civil, falncia empresarial e a recuperao de empresa.
4. Causas relativas a acidente do trabalho

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Acidente pode ser:

- acidente do trabalho
- acidente de outra natureza
Vtima de acidente do trabalho tem 2 direitos:
- a indenizao em face do empregador na justia do trabalho
- ao previdenciria contra o INSS
Ao acidentria trabalhista indenizatria contra o empregador justia do trabalho
Ao contra o INSS justia estadual. Essa a exceo prevista na CF. causa da justia
estadual, do incio ao fim.
Acidente de outra natureza:

indenizao contra causador/ responsvel

benefcio, INSS (justia federal)

A competncia da justia estadual para julgar ao previdenciria acidentria trabalhista se

estende tambm s aes de reviso do benefcio.

CF, art. 109, II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou
pessoa domiciliada ou residente no Pas;

Ex: EUA X Fredie

Ex: FMI X So Paulo
Recursos interpostos nestas causas iro ao STJ. Situao sui generis. Nesses casos, o TRF no
funciona com 2 instncia nesses processos. A 2 instncia aqui o STJ.
No direito internacional vige o princpio da imunidade de jurisdio. Um Estado soberano no
deve submeter-se jurisdio de outro Estado.
Estado estrangeiro pode ser parte, no Brasil, se ele estiver na qualidade de particular. Ex:
estado estrangeiro locatrio do imvel e no pagou aluguel, voc pode despej-lo. Carro de
estado estrangeiro bateu no seu carro e voc quer indenizao.
Agora no pode discutir na justia brasileira sobre atos de soberania. Mas pode acionar o
estado estrangeiro sobre atos praticados na qualidade de particular.

CF, art. 109, VIII - os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato de autoridade federal,
excetuados os casos de competncia dos tribunais federais;

O que autoridade federal?

autoridade que compe os quadros federais dos entes federais. Ex: chefe do INSS, chefe da
Receita.
H autoridade federal privada. Ente privado que pode ser considerado ente federal. Isso
acontece quando ente privado exerce funo federal. E nesse caso, MS contra ele vai para
justia federal. Ex: autoridades de instituies de ensino superior privadas.
MS contra universidades estaduais competncia da justia estadual.
Smula 15 TFR: Compete Justia Federal julgar Mandado de segurana contra ato que diga respeito
ao ensino superior, praticado por dirigente de estabelecimento particular.
Smula 60 TFR: Compete Justia Federal decidir da admissibilidade de mandado de segurana
impetrado contra atos de dirigentes de pessoas jurdicas privadas, ao argumento de estarem agindo
por delegao do Poder Pblico Federal.

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2. Competncia do juiz federal em razo da matria

CF, art. 109, III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou
organismo internacional;

Se a causa se funda num tratado, o juiz federal competente, pouco importa quem so as
pessoas.
preciso que o tratado seja a nica fonte normativa da situao. Situao somente regulada
por tratado.
Ex: tratado de seqestro internacional de criana. Problemas numa ao de guarda relativas a
isso vai para a justia federal.
Ex: alimentos internacionais. Sujeito mora na Somlia e pede alimentos no Brasil. Alimentos
internacionais so regulados pela Conveno de Nova Iorque.
Smula 21 TFR: Aps a Emenda Constitucional n 7 de 1977, a competncia para o processo e
julgamento das aes de indenizao, por danos ocorridos em mercadorias, no transporte areo, da
Justia Comum Estadual, ainda quando se discuta a aplicao da Conveno de Varsvia
relativamente ao limite da responsabilidade do transportador.

CF, art. 109, V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo;(Includo
pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

PGR deve pedir que o STJ autorize esse deslocamento.

No basta o PGR pedir, o STJ tem que decidir que a causa v para a justia federal.
CF, Art. 109, 5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica,
com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de
direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia,
em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia
Federal. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

STJ acrescentou outro requisito: deslocamento s pode ser autorizado se ficar demonstrada a
ineficincia das autoridades estaduais. Tem de se provar no caso concreto que a justia
estadual no est se desvencilhando de suas atribuies.

CF, art. 109, X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de

carta rogatria, aps o "exequatur", e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas
referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao;

Causas relativas nacionalidade e naturalizao justia federal.

CF, art. 109, XI - a disputa sobre direitos indgenas.

Deve-se entender aqui direitos dos ndios como grupo.

Ex: se ndio comprou o carro e quebrou, interesse individual que no vai para justia federal.
Ex: demarcao de terra indgena, ao possessria de terra indgena.
Smula 140 STJ: Compete Justia Comum Estadual processar e julgar crime em que o indgena figure
como autor ou vtima.

Se fosse genocdio da tribo indgena vai para justia federal.

3. Competncia funcional do juiz federal
CF, art. 109, X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de
carta rogatria, aps o "exequatur", e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas
referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao;

- Cumprir carta rogatria

Carta rogatria um pedido de ajuda feito por juiz estrangeiro.
- executar sentena estrangeira
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Perguntas:
Conexo sucessiva
Juiz da sentena executa sua sentena. Conexo por fases que se sucedem. Fase de execuo
sucede fase de conhecimento.
Juiz deve reunir processo em caso de conexo. No faculdade !!!
Reconveno tem de ser conexa, mas no outra conexo. Tem outros pressupostos, mais
simples do que a que a gente viu.
08.03.2010 -Aula 7
Competncia do TRF
COMPETNCIA ORIGINRIA DO TRF
CF, Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais Federais:
I - processar e julgar, originariamente:
e) os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao Tribunal;

Se esses juzes estiverem vinculados ao mesmo tribunal. Se vinculados a tribunais diversos,

cabe ao STJ.
STF, smula 3: Compete ao Tribunal Regional Federal dirimir conflito de competncia verificado, na
respectiva Regio, entre Juiz Federal e Juiz Estadual investido de jurisdio federal.
b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou dos juzes federais
da regio;

Todo tribunal, sem exceo, tem competncia para julgar a rescisria de suas decises.
Rescisria de deciso de juiz estadual investido de jurisdio federal de competncia do TRF.
c) os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato do prprio Tribunal ou de
juiz federal;

Todo tribunal, sem exceo, tem competncia para julgar o mandado de segurana contra
suas decises.
Mandado de segurana ou habeas data contra ato de juiz estadual investido de jurisdio
estadual de competncia do TRF.
COMPETNCIA DERIVADA DO TRF
CF, Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais Federais:
II - julgar, em grau de recurso, as causas decididas pelos juzes federais e pelos juzes
estaduais no exerccio da competncia federal da rea de sua jurisdio.

Nos casos do inciso II do art. 109 (estado estrangeiro ou organismo internacional contra
municpio ou pessoa domiciliada ou residente no pas), o recurso vai para o STJ.
Smula 55 STJ: Tribunal Regional Federal no competente para julgar recurso de deciso proferida
por juiz estadual no investido de jurisdio federal.

TRF no pode julgar rescisria de outro tribunal. Unio autora, isso s importante se
estivermos analisando em 1 instncia. Em 2 instncia, pouco importa quem o autor da
rescisria. S o tribunal que proferiu deciso rescindenda tem competncia para julgar
rescisria. TRF no tem competncia para julgar rescisria de deciso do TJ.
Smula 518 STF: A interveno da unio, em feito j julgado pela segunda instncia e pendente de
embargos, no desloca o processo para o tribunal federal de recursos.

Ateno:

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Smula 365 STJ: A interveno da Unio como sucessora da Rede Ferroviria Federal S/A (RFFSA)
desloca a competncia para a Justia Federal ainda que a sentena tenha sido proferida por Juzo
estadual.

MODELOS DE PROCESSO
Modelo dispositivo = adversarial = acusatrio
O protagonismo processual das partes. O processo se estrutura como um duelo, uma luta
entre duas partes, cabendo ao juiz apenas e basicamente os papis de fiscal e de decisor.
Postura do juiz mais passiva.
Sempre que virem poder sendo atribudo s partes e no ser atribudo ao juiz, fala-se que
segue o modelo dispositivo.
Princpio dispositivo: o legislador se orientou em tirar poder do juiz e transferir s partes. O juiz
tem apenas o dever de fiscalizar e decidir o que foi demandado.
um modelo liberal de processo, retira poder do Estado.
Modelo inquisitivo = inquisitorial
O protagonismo do juiz. A ele tambm cabem outras funes. O processo passa a ser dirigido
pelo juiz. O juiz partcipe efetivo do processo.
Ao mencionar princpio inquisitivo, est se atribuindo poder ao juiz. Quando mais se atribua
poder ao juiz, mais inquisitivo ser o processo.
Modelo inquisitivo tpico de estados sociais ou autoritrios. Modelo no liberal na medida
em que confere ao juiz amplos poderes.
H quem diga que modelo dispositivo tpico do Commom Law (EUA, Inglaterra, Austrlia) e o
modelo inquisitivo seria tpico do civil law (Europa continental e Amrica latina).
H quem diga que modelo dispositivo tpico do processo civil e o modelo inquisitivo seria
tpico do processo penal.
Isso est superado !! No existe modelo puro: s dispositivo ou s inquisitivo. H uma mistura
de aspectos inquisitivos e aspectos dispositivos. H sempre mistura.
Fase postulatria puramente dispositiva, cabe s partes dizer o que pretendem e trazer o
problema. Agora h exceo, o inventrio pode comear de ofcio. A fase probatria
orientada pelo princpio inquisitivo. O juiz pode produzir amplamente as provas de ofcio. Na
fase recursal, prepondera o dispositivo, mas h casos excepcionais de reexame necessrio.
Garantismo processual: corrente desenvolvida a partir das idias de Ferrajoli, aspectos
inquisitivos do processo so contrrios aos direitos fundamentais, s garantias bsicas do
cidado. O principal defensor Juan Montero Aroca.
J h quem defenda que existe um terceiro modelo de processo MODELO COOPERATIVO DE
PROCESSO. A conduo do processo no tem protagonista .O processo deve ser conduzido
cooperativamente, nem pelas partes (caracterstica do dispositivo) nem pelo juiz
(caracterstica do inquisitivo). A conduo feita por todos os sujeitos, em posies simtricas.
Formam uma coletividade que conduz o processo cooperativamente. Todos devem contribuir,
cooperar, para que processo dure o menor tempo possvel e produza uma deciso mais justa e
efetiva possvel. tarefa de todos que conduo do processo seja cooperativa, cada qual com
seu interesse, mas todos colaborando para que processo tenha durao razovel, seja justo e
seja efetivo. Grande contribuio: trazer o juiz para ficar ao lado das partes, juiz sujeito do
dilogo processual. O juiz no fica mais numa posio distante, passa a ser sujeito do dilogo
processual. Surge da o princpio da cooperao.
Princpio da cooperao subproduto de trs outros princpios do processo: devido processo
legal, boa f e contraditrio.
O princpio da cooperao gera alguns deveres para o juiz:
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1-- dever de esclarecimento

O juiz tem o dever de esclarecer as suas manifestaes para as partes. O juiz tem o dever de
ser claro. No ser claro significa colocar-se em posio inatingvel e o processo cooperativo
no admite isso. No basta o dever de ser claro. O juiz tem o dever de pedir esclarecimento
quando tiver dvida sobre manifestao da parte.
2-- dever de consulta
O juiz tem o dever de dar oportunidade para que as partes se manifestem sobre qualquer
ponto, de fato ou de direito, que no tenha sido ainda objeto do contraditrio, mas que o juiz
considere relevante para a causa.
O juiz no pode pegar as partes de surpresa.
3-- dever de proteo ou de preveno
O juiz tem o dever de apontar defeitos processuais e dizer como eles devem ser resolvidos.
Os deveres de cooperao daqui so os mesmos do mbito privado.

TEORIA DA AO
Conceito de ao
A palavra ao assume na literatura vrias acepes.
1) Acepo constitucional
Ao o direito de ao: direito de acesso justia, direito inafastabilidade do poder
judicirio.
Direito abstrato: direito de ir ao judicirio afirmando o que bem entender.
Direito autnomo: direito de ir ao judicirio no se confunde com o direito que se afirma ter
quando se vai ao judicirio.
2) Acepo material
utilizado como sinnimo de direito.
CC, Art. 195. Os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao contra os seus assistentes ou
representantes legais, que derem causa prescrio, ou no a alegarem oportunamente.

Aqui ao direito de crdito, direito de regresso.

3) Acepo processual
Ao em sentido processual recebe o nome de demanda. Demanda no direito. Demanda
ato. Quando vou ao judicirio, vou pela demanda. Demanda o ato que exercita o direito de ir
ao judicirio. E pela demanda eu afirmo ter um direito.
Toda demanda concreta, em toda demanda eu afirmo ter um direito, fao referncia a uma
situao especfica. Toda demanda tem um contedo.
Demanda o exerccio do direito de ir ao judicirio pelo qual se afirma ter algum direito em
face do ru. Porque ato com determinado contedo, a demanda tem os seus requisitos.
Ao ato o direito de praticar o ato abstrato.
Eu tenho o direito de viajar. Direito de viajar no se confunde com a viagem. Direito de viajar
abstrato. S que quando viajo, eu vou para algum lugar. A viagem concreta.
Direito de agir abstrato, mas demanda sempre concreta por se referir situao especfica.
Classificao das aes se refere classificao das demandas.
Se toda demanda se refere a uma situao concreta, posso dizer que toda demanda se refere
ao menos a uma relao jurdica.
A demanda o exerccio do direito de ir ao judicirio levando a afirmao de um direito
material. A mquina do judicirio comea se movimentar de acordo com o que levo ao
judicirio. Todos os institutos processuais se conformam ao que foi demandado. O processo
inteiro se conforma quele problema concreto que foi deduzido. Levando um problema ao
judicirio, levo a afirmao de uma relao jurdica. A relao jurdica deduzida em juzo
aquela que afirmo ter na minha demanda.
Quais os elementos da relao jurdica? Sujeito, objeto e fato.

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Parte geral do CC cuida da teoria geral da relao jurdica.

Elementos da ao = elementos da demanda.

Elementos
da relao
jurdica
Sujeito
Objeto
Fato

Partes da
parte geral do
CC
Pessoas
Bens
Fatos jurdicos

Elementos
da ao
Partes
Pedido
Causa de pedir

Condies da ao

Legitimidade das partes

Possibilidade jurdica do pedido
Interesse de agir

Critrio objetivo de distribuio

da competncia
Competncia em razo da pessoa
Competncia em razo do valor
Competncia em razo da matria

Elementos da ao
O pedido no ser examinado hoje, vai ser examinado mais a frente junto com a petio
inicial.
PARTES
Parte sujeito parcial do contraditrio. H parte principal e parte auxiliar.
Parte principal = aquele que demanda e aquele contra quem se demanda. Ex: autor e ru.
Parte auxiliar = o assistente. No formula um pedido nem tem contra si um pedido
formulado. Mas parte e est no processo com parcialidade.
No se confunde a parte do processo (parte processual, principal ou auxiliar) com parte do
conflito. Parte do conflito quem est brigando, conflitando. S que s vezes acontece de
estar em juzo algum que no parte do conflito. possvel que parte do processo seja um e
a parte do conflito seja outra. Ex: guri e pai brigam em razo dos alimentos. Quem pede os
alimentos o Ministrio Pblico. O MP no parte do conflito (guri), mas parte do processo
(ele demanda).
Parte do processo = quem est no processo.
Parte do conflito = quem litiga.
A parte, legtima ou no, parte !!! Isso no retira sua qualidade de parte. No se deixa de ser
parte em razo da ilegitimidade. A falta de legitimidade no retira a natureza da parte. Ela
continua sendo parte, s que ilegtima.
H sujeitos que no podem estar sozinhos em juzo, precisam de algum que os represente e
estejam ao seu lado. Ex: guri precisa de um dos seus pais ao seu lado. Um guri no pode estar
em juzo sozinho, precisa de representante ao seu lado. Guri fica ao lado do representante, os
dois atuando conjuntamente. Parte s o guri. Mas, como tem de estar acompanhado do seu
representante, a parte que uma s, uma dupla. Embora seja ele o autor, seu representante
deve estar o seu lado. A isso se d o nome de parte complexa.
Existem sujeitos que so partes apenas em alguns incidentes do processo. ex: o juiz no incidente de
suspeio / impedimento.

CAUSA DE PEDIR
HIPTESE NORMATIVA (2)

FATO JURDICO (3)

RELAO JURDICA (4)

Causa de pedir remota

Causa de pedir prxima

DEMANDA(5)

DIREITOS
DEVERES
FATO (1)
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Fato da vida ocorre. Se o fato tiver previso normativa, a norma incide sobre o fato e o torna
um fato jurdico.
O fato jurdico torna a relao jurdica e, dentro dessa, esto direitos e deveres. Direitos e
deveres so o contedo da relao jurdica.
Se do contrato surge um direito a indenizao e assim no ocorre, vai-se ao mundo jurdico por
meio da demanda.
Na demanda, voc vai dizer o que aconteceu e o que espera extrair do que aconteceu.
O que a causa de pedir?
Causa de pedir o fato e o fundamento jurdico do pedido.
Causa de pedir = fato jurdico + relao jurdica
Fato = fato jurdico
Fundamento jurdico = relao jurdica (direitos e deveres). O fundamento jurdico do pedido
o direito. o direito que se afirma ter.
Direito = norma jurdica. a base normativa do seu pedido, no a causa de pedir.
Fundamento legal a hiptese normativa.
O fundamento jurdico causa de pedir, o direito que se afirma ter.
O autor no precisa dizer a lei que se afirma ao caso (na prtica ele diz). Mas vai ter de dizer o
direito que pretende ver reconhecido em juzo.
Relao jurdica sempre um direito.
Vamos identificar !!!
Ao de alimentos
Causa de pedir:
Fato jurdico a relao de parentesco + capacidade / necessidade.
Relao jurdica: direito aos alimentos
Demanda: pedido de condenao do ru aos alimentos
Ao de anulao do contrato por erro
Causa de pedir:
Fato jurdico o contrato celebrado em erro
Relao jurdica: direito de anular o contrato.
Demanda: pedido de anulao.
Ao de execuo de contrato
Causa de pedir
Fato jurdico: inadimplemento ou descumprimento do contrato.
Relao jurdica: direito de exigir a prestao contratual inadimplida.
Demanda: pedido de execuo.
Causa de pedir ser sempre o conjunto da afirmao de um fato jurdico e do direito que se
extra desse fato jurdico.
Causa de pedir = fato jurdico + relao jurdica
Causa de pedir = causa de pedir remota + causa de pedir prxima
Causa de pedir remota = fato jurdico
Causa de pedir prxima = relao jurdica (direito que se afirma ter)

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Cuidado:
Livros dizem que causa de pedir remota o fato e que causa de pedir prxima o direito. No
fato s, causa de pedir remota o fato jurdico. E quando se fala em direito direito com d
minsculo, para no confundir direito com a norma.
OBS: Nelson Nery inverte. Ele diz que a causa de pedir remota o direito e a causa de pedir
prxima o fato.
Nosso CPC adotou a chamada teoria da substanciao da causa de pedir. Para essa teoria, a
causa de pedir o conjunto dos fatos e dos fundamentos jurdicos do pedido.
Uma causa de pedir s ser igual outra causa de pedir, preciso que elas tenham o mesmo
fato jurdico e a mesma relao jurdica (causas de pedir remota e prxima). Se houver uma
diferena, no ser mais a mesma causa de pedir.
Ao de anulao de contrato por erro e ao de anulao do contrato por dolo. Essas aes
no tm a mesma causa de pedir.
Na ao de anulao de contrato por erro, o fato jurdico a celebrao do contrato em erro.
Na ao de anulao do contrato por dolo, o fato jurdico a celebrao do contrato em dolo.
Por isso, no Brasil, essas aes no tm a mesma causa de pedir.
Teoria da substanciao da causa de pedir X Teoria da individualizao da causa de pedir
Na individualizao da causa de pedir, a causa de pedir apenas o direito afirmado. A causa de
pedir apenas a relao jurdica afirmada, o fato irrelevante para configurar a causa de
pedir. Se nosso CPC adotasse essa teoria, no exemplo acima as causas de pedir seriam iguais
porque em ambas o direito o mesmo, o direito de anular.
Teoria da individualizao
Causa de pedir = direito afirmado
Ex: sou dono, quero imvel de volta

Teoria da substanciao
Causa de pedir = fato jurdico + direito afirmado
Ex: dou dono porque comprei / usucapi / herdei,
quero imvel de volta.

A causa de pedir remota (fato jurdico) se subdivide em ativa e passiva.

Essa classificao s til nas aes condenatrias. Nas aes constitutivas, essa
classificao no tem relevncia.
Causa de pedir remota ativa = o fato-ttulo, o fato gerador do direito. Ex: contrato.
Causa de pedir remota passiva = o fato que lhe impulsiona a ir a juzo. o fato que lhe d o
interesse de agir. Ex: inadimplemento do contrato.
Causa de pedir remota = causa de pedir ativa + causa de pedir passiva. Ex: contrato
inadimplido.
Classificao das aes = classificao das demandas
# De acordo com a causa de pedir prxima (relao jurdica)
Aes pessoais: direito afirmado pessoal.
Aes reais: direito afirmado real.
# De acordo com o objeto do pedido
Ao mobiliria: objeto mvel.
Ao imobiliria: objeto imvel.
OBS:
Ao pessoal pode ser mobiliria ou imobiliria !!!
Ao real pode ser mobiliria ou imobiliria !!
47

Ao reipersecutria: se busca a entrega de uma coisa.

Uma ao reipersecutria mesmo sendo pessoal ou real. Ao pessoal ou real pode ser
reipersecutria. Ex: despejo ao pessoal e reipersecutria. A reivindicatria ao real e
reipersecutria.
Aes necessrias: quando afirma um direito que somente pode ser exercitado em juzo. Ex:
interdio, anulao de contrato, rescisria de sentena, ao de falncia. Boa parte das aes
de jurisdio voluntria so casos de ao necessria.
Toda ao necessria constitutiva.
# De acordo com o tipo de tutela pretendida
Ao de conhecimento: pretende obter o reconhecimento do direito.
Ao de execuo: pretende obter a efetivao de um direito.
Ao cautelar: pretende obter proteo ao direito.
Essa classificao hoje em dia est em crise. Porque atualmente no h mais essa pureza, as
aes no so puras no sentido de servirem a apenas um propsito. Atualmente fala-se que as
aes so sincrticas, so aes em que se misturam diversas espcies de tutela. Vou ao
judicirio para obter reconhecimento e efetivao numa mesma ao. A ao se presta a mais
de um propsito. Fala-se em sincretismo processual.
15.03.2010 - Aula 8
Ao dplice
Cabo de guerra: a conduta de puxar a corda , a um s tempo, para se defender do ataque da
equipe adversria, e atacar.
Luta de boxe: as condutas so monosemnticas. S serve para atacar ou s serve para
defender. Ataque murro. Defesa esquiva.
Acepo processual de ao dplice: aquela em que o ru pode formular contra o autor, no
bojo da contestao, um pedido. Ex: juizados especiais e procedimento sumrio. Nesse
sentido, ao dplice equivale a pedido contraposto.
Tem de se defender e contra-atacar. Agora ambas as condutas podem ser feitas na
contestao. A contestao serve como instrumento das duas condutas.
Acepo material de ao dplice: aquela em que a defesa do ru j , a um s tempo, a
afirmao de um direito dele. um cabo de guerra processual. A defesa do ru serve ao
mesmo tempo como afirmao do direito. O ru, ao negar o pedido, est afirmando direito
prprio. O ru, ao se defender, j est pretendendo algo para ele.
Ex: oferta de alimentos. Pai oferece alimentos ao filho. Na defesa, o filho pode dizer que 3 mil
no suficiente.
Ex: consignao em pagamento. O credor, em sua defesa, diz que o valor no esse.
A defesa do ru j um contra-ataque.
A mesma conduta tem duplo sentido.
As figuras de autor e ru acabam ficando pouco claras. No se sabe exatamente quem o
autor e quem o ru, ambos buscam seus interesses. Ambos se atacam e se defendem. o
cabo de guerra. S sabe quem o autor porque ele veio primeiro. A diferena cronolgica.
Ex: ao meramente declaratria.
Aqui a derrota do autor vitria do ru. A sentena vale para o ru.
As aes possessrias so dplices em ambos os sentidos: o ru pode obter proteo
possessria (dplice em sentido material) e indenizao (dplice em sentido processual).
Classificao das aes de conhecimento
48

Condenatrias
Mandamentais
Executivas em sentido amplo
Constitutivas
Meramente declaratrias
H diviso dos direitos, muito conhecida, que divide os direitos em direitos a uma prestao e
direitos potestativos.
Direitos a uma prestao
o poder de exigir uma prestao.
A prestao pode ser de:
- fazer
- no fazer
- dar dinheiro
- dar coisa que no dinheiro
De um lado, h a conduta devida, de outro lado h a pretenso.
As obrigaes se dividem pelo tipo de prestao devida.
Os direitos a uma prestao so os nicos que podem ser inadimplidos, lesados. S se fala de
leso, de inadimplemento de direitos a uma prestao.
Lesar, inadimplir = no cumprir prestao.
Somente direitos a prestao se sujeitam a uma prescrio. Prescrio fenmeno exclusivo
dos direitos a uma prestao.
CC, Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio, nos
prazos a que aludem os arts. 205 e 206.

Esses direitos precisam de uma realizao material. Para que esses direitos se efetivem,
preciso que a conduta devida seja realizada. Ex: a coisa seja entregue, o fazer seja feito, que o
dinheiro se entregue. Sem a conduta, o direito no realizado.
Sem a prtica dos atos da prestao, o direito no realizado. Precisa de uma conduta
concreta, o agir humano.
O nome tcnico da realizao material a execuo. Executar fazer cumprir uma prestao.
A execuo pode ser forada ou voluntria.
Ao de execuo para executar uma prestao. Se quer uma coisa, um fazer, um no fazer,
um dinheiro.
S se fala em execuo de direitos a uma prestao.
S se fala em prescrio de direitos a uma prestao.
S se fala em inadimplemento de direitos a uma prestao.
Para executar, necessrio inadimplemento. Sem inadimplemento no h execuo.
CPC, Art. 580. A execuo pode ser instaurada caso o devedor no satisfaa a obrigao certa, lquida e
exigvel, consubstanciada em ttulo executivo. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

A propositura da execuo interrompe a prescrio.

CPC, Art. 617. A propositura da execuo, deferida pelo juiz, interrompe a prescrio, mas a citao do
devedor deve ser feita com observncia do disposto no art. 219..

As execues se dividem de acordo com a prestao devida. No h um 5 tipo de execuo.

Todo fenmeno executivo pressupe direitos a uma prestao.
Nem toda pretenso prescritvel. Ex: prestao de ressarcimento ao errio por
improbidade administrativa. Mas s a pretenso pode ser prescritvel.
A execuo forada pode se dar como fase de um processo ou como objeto de um processo
autnomo.

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Execuo como fase de um processo: instauro processo para certificar um direito e efetiv-lo.
Um processo com duas fases. Fala-se que esse processo sincrtico. um processo tambm
de execuo.
Execuo como processo autnomo: execuo realizada em um processo s para isso.
EXCEO AO CUMPRIMENTO DE SENTENA:
a) Ttulo executivo contra Fazenda Pblica
b) Sentena estrangeira
c) Sentena penal condenatria
d) Sentena arbitral
e) Execuo de alimentos ( CPC, art. 630 caput e 1)
f) Acrdo em reviso criminal
g) Ttulo executivo extrajudicial
A execuo pode ser direta ou indireta.
Execuo direta= execuo por sub-rogao
O Estado faz com que a prestao seja cumprida sem a participao do devedor. O Estado
ignora o devedor e age no lugar dele. O Estado faz o que o devedor deveria ter feito. Ex:
Estado penhora e vende o bem. Ex: Estado derruba o muro que era obrigao do devedor.
A execuo direta execuo tradicional. Para muitos, inclusive, a verdadeira execuo.
Execuo ostensiva, mais violenta e mais cara.
Execuo indireta
aquela em que o Estado fora o cumprimento da prestao pelo prprio devedor. O Estado
quer que o prprio devedor cumpra a prestao.
Sano premial a recompensa que o devedor tem se cumprir a prestao. Ex: cumpra a
obrigao que ter desconto nas custas processuais e honorrios advocatcios.
Sano por medo. Ex: pague os alimentos sob pena de priso civil.
Faa sob pena de .... (Se voc no fizer ...) execuo indireta pelo medo
Faa que .... (Se voc fizer ...) execuo indireta pela recompensa
A execuo indireta tem ganhado prestgio por ser mais barata e menos violenta. uma
presso psicolgica para o devedor.
Para alguns autores, execuo indireta no execuo. Isso est superado. execuo sim
porque o Estado est pressionando o cumprimento da prestao.
Ao de prestao = ao pela qual se afirma ter o direito a uma prestao em face do ru e se
pede o seu reconhecimento.
Direitos a uma prestao
Poder de exigir uma prestao.
Ex: direitos pessoais, direitos reais, direitos da personalidade e direitos fundamentais
Prestao:
o Fazer (art. 461 - 1994)
o no fazer (art. 461 - 1994)
o dar dinheiro (art. 475 J - 2005)
o dar coisa diferente de dinheiro (art. 461-A - 2002)
Inadimplemento / leso
Prescrio
Realizao material = execuo
o ttulo judicial / ttulo extrajudicial
o processo de execuo / fase executiva
o execuo direta / execuo indireta
Histrico
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CPC/1973
Em 1973, as aes de prestao eram, em regra, aes de pura certificao. Se quisesse
executar, teria que voltar a juzo e com base na sentena execut-la. A execuo da sentena
a era execuo feita em processo autnomo. As aes no eram sincrticas, em regra, s
serviam para certificar. Se quisesse efetivar, tinha que dar origem a novo processo.
Excepcionalmente, o legislador previa hipteses de ao de prestao sincrtica. Ex: ao
possessria, do mandado de segurana.
Diante dessa realidade, havia quem dissesse que as aes de prestao no sincrticas eram as
aes condenatrias. Afirmava direito a prestao e o reconhecimento dele.
As aes de prestao sincrticas eram chamadas de mandamental ou executiva em sentido
amplo.
Qual era o ponto de semelhana? As 3 eram aes de prestao.
Condenatria era ao de prestao no sincrtica.
Mandamental e executiva eram aes de prestao sincrticas.
Mandamental se valia da execuo indireta.
Executiva em sentido amplo se valia da execuo direta.
Ao de prestao sincrtica que se efetiva por execuo indireta = mandamental.
Executiva em sentido amplo e execuo direta ... tudo a ver !!
OBS:
Havia, porm, quem no fizesse essa distino. Chamava todas as aes de prestao em
aes condenatrias (condenatria, executiva em sentido amplo e mandamental). Ento havia
condenatria, constitutiva e declaratria.
E havia quem distinguia as aes de conhecimento em 5: condenatria, mandamental,
executiva em sentido amplo, constitutiva e declaratria.
Embate entre classificao ternria ou quinria.
Em 1994, legislador generalizou o sincretismo para as aes de prestao de fazer e no fazer.
Todas as aes de fazer e no fazer passaram a ser sincrticas.
Quando isso aconteceu, surgiu o seguinte pensamento: houve quem dissesse que no havia
mais ao condenatria de fazer e no fazer. Condenatria seria apenas para quantia ou coisa.
Se fosse para fazer e no fazer, seria ao mandamental ou executiva.
CPC, Art. 287. Se o autor pedir a condenao do ru a abster-se da prtica de algum ato, a tolerar
alguma atividade, ou a prestar fato que no possa ser realizado por terceiro, constar da petio inicial a
cominao da pena pecuniria para o caso de descumprimento da sentena (arts. 644 e 645).
CPC, Art. 287. Se o autor pedir que seja imposta ao ru a absteno da prtica de algum ato,
tolerar alguma atividade, prestar ato ou entregar coisa, poder requerer cominao de pena
pecuniria para o caso de descumprimento da sentena ou da deciso antecipatria de tutela (arts.
o
461, 4 , e 461-A).(Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

Mudaram o artigo s para alterar o verbo condenar. Condenar no era mais adequado para a
obrigao de fazer e no fazer.
OBS: Havia quem, diante disso, reafirmasse tudo ao condenatria. No h porque
distinguir. Toda ao de prestao condenatria. Para que distinguir?
Em 2002, o legislador generalizou o sincretismo para as aes de entrega de coisa.
Aquilo que fez em 1994 para obrigaes de fazer e no fazer, fez agora para as obrigaes de
entrega de coisa. Ficou faltando, para a execuo de entrega de quantia.
Em 2005, o legislador generalizou o sincretismo para as obrigaes de entrega de quantia.
Qualquer ao de prestao sincrtica.
J que agora toda ao de prestao sincrtica, isso significa que no existe mais ao
condenatria?
Concepo majoritria defende atualmente a classificao ternria, ou seja, todas as aes de
prestao so aes condenatrias.
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No h mais porque distinguir a condenatria das outras aes de prestao, como tudo
sincrtico, todas as aes de prestao so condenatrias. Mandamentais e executivas seriam
espcies de ao condenatria. Essa classificao adota por Fredie hoje.
Ada Pellegrini Grinover defende a classificao quaternria. Como todas as aes de prestao
so sincrticas, no existe mais ao condenatria. O que existe so as 4 aes: declaratria,
constitutiva, mandamental e executiva em sentido amplo.
H ainda quem defenda classificao quinria, quem veja necessidade de distinguir
condenatria, mandamental e executiva em sentido amplo. Pessoal do RS. Para esses autores,
a distino agora se d pelo tipo de prestao a que se refere. Condenatria quando se tratar
de obrigao de quantia (prestao pecuniria). Mudaram o sentido do ser condenatria. Ao
de prestao de fazer e no fazer ao mandamental. Se for para entrega de coisa, seria
executiva em sentido amplo.
H quem defenda que ainda h condenatria, ao de prestao de puro conhecimento.
As aes condenatrias se sujeitam a prescrio. VERDADEIRO !!!
A ao mandamental se vale da tcnica da execuo indireta. VERDADEIRO !!
A ao mandamental se vale da tcnica da execuo direta. FALSO !!!
Com a reforma, criaram-se os arts. 466A, 466B, 466C. Na verdade, correspondem aos artigos
641, 639 e 640.
Houve um recuo sem mudar o texto.
Houve tambm mudana vertical na ordem.
Concurso: a regra do art. 641 est no local certo do CPC? Estava no livro da execuo.
Como sentena que cuida da obrigao de fazer sem processo de execuo constava do livro
de execuo?
641 (regra geral)
639 (regra especial)
640 (regra nada a ver)

466-A (regra geral)

466-B (regra especial)
466-C (regra nada a ver)

Art. 466-A. Condenado o devedor a emitir declarao de vontade, a sentena, uma vez transitada em
julgado, produzir todos os efeitos da declarao no emitida. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
Art. 466-B. Se aquele que se comprometeu a concluir um contrato no cumprir a obrigao, a outra
parte, sendo isso possvel e no excludo pelo ttulo, poder obter uma sentena que produza o mesmo
efeito do contrato a ser firmado. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
Art. 466-C. Tratando-se de contrato que tenha por objeto a transferncia da propriedade de coisa
determinada, ou de outro direito, a ao no ser acolhida se a parte que a intentou no cumprir a sua
prestao, nem a oferecer, nos casos e formas legais, salvo se ainda no exigvel. (Includo pela Lei n
11.232, de 2005)

Direito potestativo
Mundo dos fatos (onde vivemos) mundo jurdico (ideal).
Coisas acontecem no mundo jurdico e no vemos. Situaes jurdicas nascem e morrem e
ningum v. Mundo ideal onde h direitos, deveres, obrigaes ... coisas que no vemos.
Direito potestativo o direito que se tem de interferir na esfera jurdica de outro sujeito
criando, alterando ou extinguindo situaes jurdicas.
Exatamente por conta disso, direitos potestativos no se relacionam com nenhum dever.
Direito de submeter outrem a uma mudana jurdica. Como no tem dever, no h
inadimplemento. Direitos potestativos no se relacionam com a prescrio. Direitos
potestativos se relacionam decadncia.
Direitos potestativos no precisam de execuo.
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A efetivao de um direito potestativo se d no mundo jurdico. As coisas acontecem pela

simples palavra. Ex: com a interdio, no h mais capacidade jurdica.
Ex: Fredie casado. Como sabemos? Por que ele falou, porque ele usa aliana ... H pessoas
casadas que no usam aliana. H quem usa aliana, mas no casado. Estar casado invisvel
porque uma situao jurdica. Criaram mtodo de estar visvel o estar casado com a aliana.
Filme Letra Escarlate. Demi Morre era uma prostituta e tinha de usar na roupa dela uma marca
porque a situao jurdica dela era diferente, era uma infame. Infame era situao jurdica.
Quando vou ao judicirio e afirmo um direito potestativo, ingresso com ao constitutiva.
Definio de ao constitutiva = cria, extingue ou altera situao jurdica. Isso porque servem
ao direito potestativo. Como a ao constitutiva serve de veculo para direito potestativo, elas
criam, modificam ou extinguem situao jurdicas.
Ao constitutiva segue prazo decadencial. VERDADEIRO !!!
Se no exerce direito potestativo no prazo, ocorre a decadncia.
Sentena constitutiva no ttulo executivo. VERDADEIRO !! Direito potestativo no se
executa. No h o que executar. Basta a palavra, basta o juiz dizer que anula, que rescinde,
que resolve ...
Exs: ao anulatria, ao de reviso do contrato, ao rescisria de sentena, divrcio.
No disse que toda ao constitutiva se submete a prazo. Se houver prazo, ele ser
decadencial. Mas no quer dizer que sempre haja prazo. Ex: ao de divrcio no tem prazo.
Costuma-se dizer que as aes constitutivas s produzem efeitos para a frente.
H excees, h aes constitutivas que produzem efeitos retroativos.
CC, Art. 182. Anulado o negcio jurdico, restituir-se-o as partes ao estado em que antes dele se
achavam, e, no sendo possvel restitu-las, sero indenizadas com o equivalente.

Ex: ao de resoluo do contrato.

Se juiz acolher o que eu peo, a sentena constitutiva.
Se juiz no acolher o que eu peo, se for improcedente, a sentena no ser constitutiva.
Direitos potestativos
Direito que se tem de interferir na esfera jurdica de outro sujeito criando, alterando ou
extinguindo situaes jurdicas
NO se relacionam com dever algum !! Ao constitutiva
NO h inadimplemento ou leso !!!
Decadncia
Efetivam-se no mundo jurdico. A regra efeitos para frente, mas h excees.

Polmicas:
* Ao de interdio
Ao de interdio ao para tornar algum incapaz. Interditar algum proibir-lhe de
praticar atos sozinhos. Ao nitidamente constitutiva. Vai alterar esfera jurdica de algum: era
capaz e no ser mais capaz se o juiz julgar procedente.
Civilistas costumam se referir ao de interdio como ao declaratria. O sujeito j era
interdito, o juiz apenas declara. Para Fredie, h equvoco grave. O juiz no declara a interdio.
No pode confundir interdio com demncia. A demncia, maluquice, doidice, doena,
fato. Este fato autoriza que o juiz mude o mundo jurdico. No vai ao judicirio para declarar a
demncia. Tendo em vista que meu pai demente, mude a situao jurdica dele e altere a
capacidade civil. O mdico constata o fato e voc pede ao juiz a alterao da capacidade dele.
A interdio pedido de excluso da capacidade. Ser maluco no ser incapaz.
No confundir o que fato com o que situao jurdica.
* Ao de falncia
Ao para retirar a capacidade do sujeito de administrar o prprio negcio. ao claramente
constitutiva.
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Inobstante, muitos livros de direito comercial, inserem como ao declaratria. Mas o juiz no
declara a falncia, o juiz decreta a falncia. O juiz torna o cara falido, algum que no pode
administrar o prprio negcio.
* Ao de nulidade
Defeitos mais graves geram nulidade; defeitos menos graves geram anulabilidade. Ao de
nulidade ao anulatria (constitutiva).
Civilistas entendem que ao de nulidade ao declaratria.
Para Fredie, a ao de nulidade tambm constitutiva.
Posso tirar eficcia do ato sem invalidar, ex: condio.
No pode dizer que tirar eficcia invalidar, posso tirar eficcia de vrias maneiras. Invalidar
desfazer um ato defeituoso. Quem invalidade destri, desfaz um ato defeituoso.
Resolver desfazer o negcio ou por descumprimento ou por onerosidade excessiva.
Na revogao, tambm h desfazimento do negcio. S que aqui, o desfazimento voluntrio.
Tira a vontade onde colocou. Colocou a vontade no ato e agora quer tirar a vontade que
colocou, por isso revoga. Ex: revogao de mandato.
Invalidar desfazer em razo de defeito.
Se invalida, destri, ento constitutiva.
Anulatria e ao de nulidade, ambas, desfazem. Logo, ambas so constitutivas. Fredie no
consegue entender a distino dos civilistas.
* ADI
Para a maior parte dos constitucionalistas, a ADI ao declaratria.
ADI ao direta de inconstitucionalidade. No se trata de ao declaratria de
inconstitucionalidade.
Para Fredie, ADI ao constitutiva, ao de invalidao da lei. Portanto, ao constitutiva.
* Investigao de paternidade
Genitor Pai
Genitor vinculo de fato, gentico.
Pai algum que tem vnculo jurdico com algum.
Cultura ocidental identifica o genitor com o pai. Quem fornece o cromossomo assume o
vnculo jurdico com o novo ser.
Sujeito pode ser pai e no ser genitor. Ex: pai estril, aquele que fez inseminao artificial
heterloga (smen de outra pessoa).
Investigao de paternidade ao constitutiva para atribuir paternidade. ao de atribuio
de paternidade. Nome deveria ser alterado para ao de atribuio de paternidade. A
investigao um meio, quer-se torn-lo pai.
Ao meramente declaratria
Ao pela qual pede-se a certificao da existncia, inexistncia ou modo de ser de uma
relao jurdica.
Ex: interpretao de clusula de contrato. ao para declarar o modo de ser da relao
jurdica. STJ, 181: admissvel ao declaratria, visando obter certeza quanto exata
interpretao de clusula contratual.
uma ao s para dar certeza.
Exatamente porque s quer certificar certeza, ao imprescritvel.
Ao meramente declaratria no serve para declarar fato.
Pede para declarar relaes jurdicas.
Toda ao declaratria pressupe que traga dvida. Judicirio no para fazer consulta, para
resolver problema de certeza.
OBS: Existe um caso de ao declaratria de fato ao declaratria de autenticidade ou
falsidade de documento.
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Exs de ao declaratria: ADC, ao de consignao em pagamento, ao de usucapio, ao

declaratria de inexistncia de relao tributria, ao declaratria de unio estvel.
CPC, art. 4, Pargrafo nico. admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao do
direito.

Uma vez violado direito a uma prestao, pode o titular desse direito propor uma ao
condenatria, mas se quiser, pode propor ao meramente declaratria.
O pargrafo nico do artigo 4 autoriza a propositura de ao meramente declaratria quando
j se poderia ajuizar ao condenatria.
Em 1975 houve o assassinato de Vladimir Herzog (jornalista, judeu, vinculado ao partido
comunista). Foi levado para o DOPS e ele foi acordado suicidado. Pela religio judaica, no
se pode ser enterrado juntamente com sua famlia. Rabino se recusou a enterrar na parte dos
suicidas. Comunidade judaica de SP no distinguiu, inobstante o laudo do IML. Clarice Herzog,
viva de Herzog, entrou com ao contra a Unio para declarar a morte pela responsabilidade
do seu marido. Ela no queria a condenao da Unio. Ela queria declarao com base no
pargrafo nico do art. 4 do CPC. Tribunal Federal da poca admitiu. Exemplo clssico
marcante de ao meramente declaratria quando se poderia ter entrado com ao
condenatria.
22.03.2010 - Aula 9
O pargrafo nico do art. 4 do CPC gera uma dvida: se o sujeito entra com ao declaratria
(quando poderia entrar com uma ao condenatria) e ganha, reconhece-se direito exigvel.
Com essa sentena que reconhece a existncia de um direito exigvel, se o sujeito agora quiser
cobrar esse direito (j reconheceu e agora quer efetiv-lo; antes s queria reconhecer) ?
Antes, uma parte da doutrina dizia que teria que entrar com ao condenatria para condenar
o ru a cumprir a prestao devida. a concepo mais difundida.
Outra corrente dizia que no haveria necessidade de nova ao condenatria j que h coisa
julgada. Basta liquidar o valor e executar.
Propor ao condenatria depois era absurdo, proporia ao condenatria com a certeza da
vitria; j tem coisa julgada que tem direito. No precisa de nova ao para dizer novamente
que tem direito. J h coisa julgada. Seria ao condenatria s para discutir valor. E isso tem
nome, liquidao.
Pessoal comeou a defender a tese de que a sentena meramente declaratria proferida nos
casos do pargrafo nico do art. 4 ttulo executivo e pode ser executada. Ela reconhece o
direito a uma prestao exigvel. Essa tese acabou prevalecendo no STJ que desde 2003 vem
dando decises nesse sentido.
Esse pensamento do STJ acabou sendo consagrado em lei: CPC, art. 475 N, I
CPC, Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
I a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer,
entregar coisa ou pagar quantia; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

A redao anterior falava em sentena condenatria.

Agora fala em sentena que reconhea a existncia de obrigao. Inclui a hiptese do
pargrafo nico do art. 4 do CPC.
Diz-se que houve alterao do Senado que no voltou para Cmara. Surgiu alegao de que
inciso I seria inconstitucional do ponto de vista formal.
Se voc entende que pelo texto anterior no seria possvel sentena declaratria como ttulo
executivo, e que agora possvel, esse dispositivo seria inconstitucional. Inovao normativa
que no passou pela Cmara.
55

Se voc entende que o texto anterior j autorizava a execuo de sentena declaratria, como
o STJ j entendia, no houve inovao nenhuma, s houve mudana de redao sem qualquer
novidade. E como mudana de redao no h problema de retornar a Cmara, no havendo
qualquer inconstitucionalidade. Fredie entende dessa forma, j era possvel extrair essa
interpretao do texto anterior.
Condies da ao
1. Introduo s condies da ao
H algum tempo atrs (100 anos), havia a corrente terica chamada concretismo.
Para o concretismo, o direito de ao era o direito a um julgamento favorvel ao seu interesse.
O sujeito s tinha direito de ao se ganhasse. O sujeito que vai a juzo e perde no tinha o
direito de ter ido. Direito de ao o direito de vencer em juzo.
Nesse contexto, quem perde no tem ao.
A expresso carncia de ao significa no ter ao.
Para o concretismo, carncia de ao = improcedncia da ao.
Para o concretismo, as condies da ao so as condies para o julgamento favorvel.
Logo, a carncia de ao deciso de mrito.
Concretismo
Direito de ao = julgamento favorvel
Carncia de ao = improcedncia
Condio da ao = para um julgamento favorvel
Carncia de ao = mrito
As condies da ao surgiram no contexto do concretismo.
Isso est superado.
Abstrativismo
Direito de ao direito a uma deciso, qualquer que seja ela. o direito a jurisdio, a que o
juiz se manifeste. Pouco importa se a deciso favorvel ou desfavorvel.
Direito de ao o direito de provocar a atividade jurisdicional.
No se fala em condies da ao !!!
Ou se trata de pressuposto processual ou mrito. No h categoria das condies da ao.
Abstrativismo
Direito de ao = a uma deciso
Teoria Ecltica ou Mista
Direito de ao o direito a uma deciso de mrito. Pode ser favorvel ou desfavorvel, mas
tem de ser de mrito.
Se no examinou o mrito, voc no tinha direito de ao.
As condies da ao so condies para o exame do mrito. Logo, as condies da ao so
questes estranhas ao mrito, anteriores ao mrito.
Se no tenho condio da ao, o juiz nem examina o mrito.
Carncia de ao no se confunde com improcedncia.
A carncia deciso de no exame do mrito.
Enrico Liebman
Teoria Ecltica
Direito de ao = a um deciso de mrito
Condio da ao para o exame do mrito
Carncia de ao improcedncia da ao
Carncia = no exame do mrito
Improcedncia = exame do mrito

56

A concepo ecltica foi adotada pelo nosso CPC.

Liebman, judeu italiano, saiu da Itlia no incio da 2 GM. Veio para o Brasil, brilhante
professor. Dava aulas na Faculdade de Direito da USP. Gerao de alunos talentosa.
No Brasil, at ento no havia processualismo, cincia do processo antes da vinda de Liebman.
Um dos alunos de Liebman foi Frederico Marques (foi chamado para fazer projeto de CPP).
Outro aluno foi Alfredo Buzaid. Ele foi responsvel pelo CPC-73.
Alfredo Buzaid fez cdigo em homenagem a Liebman. Idias de Liebman estavam no CPC/73.
2. Crtica teoria ecltica da ao
Para Fredie, essa teoria absurda. Teoria muito criticada.
Problema de ordem lgica.
Ou o juiz examina questes relativas ao processo ou o juiz examina questes relativas ao
mrito. No h escapatria.
Pressuposto processual ou mrito.
E as condies da ao so de mrito ou no so de mrito?
Liebman diz que as condies da ao zona fronteiria entre mrito e processo. Mas so
questes processuais (no so questes de mrito).
Se so questes processuais por que no so pressupostos processuais? Para que outro nome?
Problema que praticamente impossvel em muitos casos separar as condies da ao do
mrito da causa.
Ex com a legitimidade: quem tem legitimidade para entrar com ao possessria o possuidor.
O juiz entende que ele no possuidor. Nesse caso, ou o juiz extingue o processo por
ilegitimidade sem exame de mrito ou o juiz diz que por no ser possuidor no tem direito a
proteo possessria e julga improcedente?
Adotando concepo de Liebman, extingue sem exame de mrito por no ser possuidor. O que
seria ento improcedncia numa ao possessria? Ou o cara entra e ganha ou ele no
possuidor e perde por falta de ilegitimidade.
Investigao de paternidade: ou filho e ganha ou no filho e extingue por ilegitimidade.
No h improcedncia na ao de investigao de paternidade?
A aplicao prtica do pensamento de Liebman concretista !!!!
Se no tem legitimidade, tem que extinguir por carncia. Mas na verdade, se no h
legitimidade, a ao improcedente.
Problema prtico: se extingue por carncia no h coisa julgada. Coisa julgada no Brasil s
por deciso de mrito.
Da poderia repetir a ao de investigao de paternidade.
Na prtica, o juiz, quando vai examinar condio da ao, diz que se confunde com o mrito.
Por isso, no examina antes. Examina quando vai julgar o mrito.
Na defesa, alega falta de legitimidade. No mrito, diz que o autor no titular do direito,
portanto, tem que julgar improcedente. Repete-se a carncia de ao no mrito.
O que mais ou menos pacfico hoje?
A possibilidade jurdica do pedido e a legitimidade ordinria so questes de mrito.
Em relao a elas duas hoje no h mais discusso.
As demais condies da ao (interesse de agir e legitimao extraordinria) seriam
pressupostos processuais.
3. Nota sobre a Teoria da Assero
57

Liebman entendia que a verificao das condies da ao deveria ser feita a qualquer tempo,
podendo o juiz inclusive determinar a produo de prova da existncia das condies da ao.
Ou seja, o juiz poderia designar pericia para saber se as partes so legtimas.
Nosso CPC parece ter adotado o pensamento de Liebman.
Para esse entendimento, se o processo dura 10 anos, 15 percias, 30 depoimentos, ... o juiz
pode concluir que no h condio da ao. No deu em nada, pode comear tudo de novo.
Essa viso que j ruim, dinamicamente piora ainda mais.
Para combater esse absurdo, doutrina desenvolveu Teoria da Assero.
Teoria da Assero = Prospettazione
= Teoria da verificao das condies da ao in statu assertionis
A anlise das condies da ao deve ser feita apenas com base naquilo que foi afirmado pela
parte.
No vai parar para produzir prova para ver se condio da ao est presente ou no.
Toma aquilo que a parte falou como se verdade fosse. Se tudo que a parte falou foi verdade na
petio inicial, esto presentes as condies da ao?
Se a resposta for positiva, se, futuramente, constatar-se que era mentira (o que afirmado na
inicial), trata-se de improcedncia (julga-se improcedente).
Agora, se tomando as informaes da inicial como verdadeiras, as condies da ao no se
apresentarem, o juiz extingue por carncia.
S extingue por carncia quando da simples afirmao a carncia puder resultar.
S extingue por carncia se ela resultar da simples afirmao do demandante.
Ex: Fredie e Pablo so amigos. Fredie diz ao juiz que irmo de Pablo, que rfo, precisa de
alimentos e Pablo pode pagar. O juiz verifica as afirmaes de Fredie. Se forem verdade, esto
presentes as condies da ao. Juiz cita Pablo. Pablo mostra que so amigos e junta provas.
Juiz julgar improcedente o pedido. Da afirmao de Fredie no resultou carncia de ao, foi
preciso produzir prova.
Ex: Fredie afirma que Pablo seu amigo, que precisa e pede alimentos. O juiz entende que,
sendo verdade, no tem direito a alimentos. Da simples afirmao, o juiz j constata que
carncia.
Ex: sujeito era amigo de um gerente do banco. Esse gerente disse que estava precisando de
dinheiro e pediu emprestado. O gerente no pagou. O sujeito foi a juzo contra o banco. Lendo
a petio inicial no esto presentes as condies da ao. Carncia de ao.
Ex: o servidor vai a juzo dizendo que nunca bateu ponto na vida. Chefe novo exige ponto.
Conduta abusiva. Fere direito lquido e certo de no bater ponto. Entrou com MS para no
bater ponto. Da simples leitura da petio inicial extingue por carncia de ao.
Para a teoria da Assero, carncia de ao resulta da simples leitura da petio inicial. Se for
preciso investigar, caso de improcedncia.
Hoje a concepo dominante na doutrina brasileira.
O expoente que no adota essa teoria da Assero Cndido Dinamarco. Dinamarco segue o
pensamento de Liebman.
Fredie no adota a teoria da Assero, mas por outro motivo.
Para a teoria da Assero, se absurdo o que se fala, o caso de carncia.
Para Fredie, se absurdo o que se afirma na petio inicial improcedncia. Improcedncia
macroscpica. Improcedncia grosseira.
Alerta: em prova de sentena no aplique a teoria da Assero. Seja bem ortodoxo.
Concurso de juiz em SP: teoria da Assero sempre cai !!!
Outro problema, segundo Liebman, saber se falta de condio de ao pode ser sanada ao
longo do processo por fato superveniente. Ex: dvida no vencida. Processo demorou e
58

dvida venceu. Se o juiz se passou e no percebeu no incio, o fato superveniente sana a falta
de condio da ao, no h problema.
Difcil saber se fato superveniente pode tirar condio da ao que j existia. Doutrina diz
que sim. STF contraditrio.
Perda da representatividade no CN depois de proposta ADI por partido poltico no tira
legitimidade.
Parlamentar pode impetrar MS para travar processo legislativo. No obteve liminar, lei
aprovada. STF entende que essa aprovao da lei fato superveniente que tira legitimidade
do parlamentar. S podem discutir os legitimados da ADI.
POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO
O pedido deve, em tese, puder ser acolhido.
Pedido juridicamente possvel aquele que, em tese, pode ser acolhido.
Essa condio da ao de todas a menos prestigiada.
Atualmente, no h ningum que discuta que a possibilidade jurdica do pedido problema de
mrito.
A prpria comisso do novo CPC j expressamente declarou que vai retirar a possibilidade
jurdica do pedido como condio da ao.
No ano em que nosso CPC saiu, em 1973, sai a terceira edio do Manual de Liebman, na Itlia.
E nessa terceira edio Liebman no fala mais da possibilidade jurdica do pedido. No avisou a
Buzaid para este alterar o CPC. Buzaid adota concepo que o prprio autor reformula no
mesmo ano que saiu o CPC.Exemplo que Liebman dava era o divrcio, divrcio l era proibido.
Em 1972, o divrcio foi permitido na Itlia. Perdeu o exemplo. E nosso CPC continua com a
possibilidade jurdica do pedido.
H um autor que permanece fiel a possibilidade jurdica do pedido, fiel a concepo de
Liebman inicial. Para Dinamarco, a condio da ao deve ser estendida aos outros elementos
da ao. Por isso, preciso mudar o nome de possibilidade jurdica do pedido para
possibilidade jurdica da demanda.
No s o pedido que tem de ser juridicamente possvel. A causa de pedir tambm tem de ser
juridicamente possvel. Ex: cobrana de dvida de jogo. Para Dinamarco, falta condio da ao
porque a causa de pedir juridicamente impossvel. Cobrar dvida no problema.
muito tmida a viso da possibilidade jurdica apenas do pedido. Essa condio da ao deve
ser para toda a demanda.
Possibilidade jurdica da demanda = pensamento de Dinamarco sobre a possibilidade jurdica
do pedido, que visa estende-la para todos os elementos da ao. Ex: cobrana de dvida de
jogo.
INTERESSE DE AGIR
O interesse de agir se examina em duas dimenses.

Utilidade
preciso demonstrar que o processo til, o processo pode propiciar algum proveito para a
parte.
A utilidade primeira dimenso do interesse de agir.
Processo perdeu o objeto perder o objeto perder a utilidade.

Necessidade
preciso demonstrar que o processo necessrio obteno dessa utilidade.
Que h divergncia, que h conflito, por exemplo.
Nas aes necessrias, a necessidade presumida. J que tenho de se valer da ao necessria
para se valer daquele direito.
O exame da necessidade est normalmente relacionado s aes condenatrias (direito a
uma prestao)
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Falta de interesse de agir no problema de mrito. No examinar o que foi pedido.

Por isso, seria mais adequado colocar o interesse de agir como pressuposto processual.
Dinamarco defende uma terceira dimenso ao interesse de agir. Alm da necessidade e da
utilidade, preciso que haja tambm adequao do procedimento e do pedido utilidade /
proveito almejada.
Caso se valha de pedido inadequado, falta interesse de agir pela inadequao.
Inadequao da via eleita = a via processual escolhida foi inadequada, falta interesse de agir.
Ex: entro com MS para causa que exige percia. Se a causa exige percia, no pode se valer do
MS. Ento o procedimento inadequado ao que se pretende.
Interesse adequao pensamento tpico de Dinamarco, caracterstico da USP.
No difundido fora da USP.
Se a escolha do procedimento inadequado, o juiz pode corrigir.
A falta de necessidade e de utilidade no podem ser corrigidas pelo juiz.
Por isso, fala-se que adequao no seria interesse de agir.
Adequao do procedimento seria outro problema processual, que sanvel.
Exame das condies da ao sempre um exame a posteriori. No possvel examin-la
sem saber qual ao, sem saber qual o caso concreto. Qualquer exame de condio de
ao a posteriori, luz de um caso conccreto.
LEGITIMIDADE AD CAUSAM
Qualquer pessoa pode exercer direito de ao.
O fato de cada um ir a juzo por ser cidado no significa que pode ir a juzo afirmando o que
quiser.
No pode ir a juzo para discutir algo que no me diz respeito.
Autorizao para ir a juzo X autorizao para discutir determinado problema em juzo
Autorizao para ir a juzo todo mundo tem.
Conceito
Legitimidade ad causam o poder jurdico conferido a um ente para conduzir validamente um
processo em que se discuta determinada relao jurdica.
Posso ter legitimidade em um processo e no ter legitimidade em outro processo.
Legitimidade ad causam algo que se pode ter para um caso e no se ter para outro.
No h problema.
A legitimidade sempre ser aferida a partir da relao jurdica discutida.
Para saber se a parte legtima ou no, tem de examinar o que se discute em juzo, a relao
discutida em juzo.
Qualidade jurdica que se refere a ambas as partes do processo. Legitimidade ad causam a
pertinncia subjetiva da ao.
# Classificao da legitimidade
1. Legitimidade exclusiva X Legitimidade concorrente
Legitimidade exclusiva = quando somente um ente pode discutir aquele problema em juzo.
a regra.
A regra de que somente os sujeitos da relao discutida podem discutir em juzo.
Ex: s Fredie pode discutir os problemas dele em juzo.

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Legitimidade concorrente = h casos em que o direito confere a mais de uma pessoa a

legitimidade para discutir o mesmo problema.
Um mesmo problema pode ser discutido em juzo por mais de um sujeito.
Ex: qualquer cidado pode entrar com uma ao popular.
Ex: qualquer dos credores solidrios podem cobrar toda a dvida
Legitimao concorrente ou co-legitimao assunto indispensvel para quem vai estudar
litisconsrcio unitrio.
2. Legitimidade ordinria X legitimidade extraordinria
Legitimidade ordinria = o sujeito est em juzo discutindo o prprio interesse.
Est em nome prprio em defesa do prprio interesse. Eu vou cobrar o meu direito.
Na legitimao ordinria, h coincidncia entre o sujeito legitimado e o sujeito da relao
jurdica discutida.
Legitimidade extraordinria = o sujeito legitimado est em juzo em nome prprio defendendo
interesse alheio.
Est em juzo como parte, mas o objeto da discusso de outra pessoa que o autorizou.
Na legitimao extraordinria, no coincidem o sujeito legitimado e o sujeito da relao
discutida.
H situaes em que o sujeito tem uma dupla condio: ele atua para defender interesse
prprio e alheio, ao mesmo tempo. Ex: condmino quando vai a juzo proteger o condomnio.
Ele dono, mas no dono sozinho.
Em todas as aes coletivas a legitimao extraordinria. Inclusive na ao popular.
Discute-se interesse da coletividade, e no do autor da ao.
A legitimidade do MP para pedir alimentos extraordinria.
@ Caractersticas da legitimao extraordinria
 decorre da lei (lei em sentido amplo), de norma geral
No h legitimao extraordinria negocial, por vontade dos sujeitos.
CF, decreto, portaria ministerial
O fato de decorrer da lei no significa que precisa ser expresso, pode decorrer do sistema.
o

CPC, Art. 6 Ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei.

 Legitimado extraordinrio parte

Tem de pagar custas, em relao a ele que se verifica competncia em razo da pessoa, pode
ser punido por litigncia de m f
parte, mas no sujeito da relao discutida.
 A falta de legitimao extraordinria no gera deciso de mrito
 A coisa julgada que decorra de um processo conduzido por um legitimado
extraordinrio atinge o titular do direito discutido
A discusso tem de poder ser til, proveitosa de alguma maneira.
Por isso, a coisa julgada atinge o titular do direito discutido que no estava no processo.
SALVO se houver regra expressa em sentido contrrio. Como acontece com o artigo 274 do CC.
CC, Art. 274. O julgamento contrrio a um dos credores solidrios no atinge os demais; o julgamento
favorvel aproveita-lhes, a menos que se funde em exceo pessoal ao credor que o obteve.

A substituio processual pode acontecer no plo ativo ou passivo.

O substituto processual tem poderes relacionados gesto do processo, no em relao a
disposio do direito material.
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Proposta a ao por substituto processual, essa ao induz litispendncia para que o

substitudo proponha a mesma ao? Sim !!!! Se h possibilidade de coisa julgada, h
litispendncia.
A identidade do autor no necessria para a configurao da litispendncia.
CPC diz que h litispendncia quando as partes, a causa de pedir e o pedido so iguais. Isso
o mnimo. Mas no h litispendncia s nesse caso. H litispendncia sem que seja tudo
igual, mesmo com autores diferentes. Aqui, as aes so iguais, a diferena quem leva
problema ao judicirio. E o mesmo problema pode ser levado por sujeitos diferentes.
Concluso: verificada a legitimidade extraordinria
-- a coisa julgada vincula terceiro
-- litispendncia com autores diversos.
Ex: ACP proposta por MP e ao coletiva proposta por associao. Pode haver litispendncia.
Agora, quando h litispendncia com autores diversos, a conseqncia no extino; a
conseqncia a reunio dos processos. uma litispendncia com efeito de conexo. Mas
no conexo, litispendncia.
@ Distino entre legitimao extraordinria e substituio processual
Para maior parte da doutrina, trata-se de sinnimos.
Sucede que alguns doutrinadores como Barbosa Moreira entendem que a substituio
processual exemplo de legitimao extraordinria.
Para Barbosa Moreira, h substituio processual quando o legitimado extraordinrio estiver
sozinho em juzo (sem a presena do titular do direito).
Estar sozinho como substituto, em lugar do titular do direito.
Se MP e guri se litisconsorciam para pedir alimentos, no haveria substituio processual. S
haveria legitimao extraordinria sem substituio processual.
@ Distino entre substituio processual e sucesso processual
Sucesso processual ocorre quando h troca de sujeitos no processo.
Na substituio processual, algum est em defesa de interesse de outra pessoa.
Cuidado: na linguagem vulgar sucesso pode ser sinnimo de substituio. Mas na tcnica
processual so coisas distintas.
@ Distino entre substituio processual e representao processual
Representante processual = aquele que est em juzo EM NOME ALHEIO defendendo
INTERESSE ALHEIO. O representante processual no parte. Parte o representado.
Ex: guri pede alimentos representado pela me. O guri a parte. A me s a representante
dele.
Substituto processual = est em NOME PRPRIO defendendo INTERESSE ALHEIO. Ele parte.

Legitimidade extraordinria autnoma: independe da participao do titular do direito

litigioso.
Legitimidade extraordinria subordinada: quando a presena do titular da relao jurdica
controvertida essencial para a regularidade do contraditrio. Ex: assistente simples.
Legitimidade extraordinria subordinada exclusiva: legitimidade subordinada atribuda ao
prprio titular do direito litigioso. Ex: assistente litisconsorcial.
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PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS
1) Pressupostos de existncia
1.1) rgo investido de jurisdio
1.2) Demanda
1.3) Ente com capacidade de ser parte

2) Pressupostos de validade
2.1) Subjetivos
a) em relao ao juiz

competncia
imparcialidade

b) em relao s partes capacidade processual

capacidade postulatria
2.2) Objetivos
a) Extrnsecos
Ausncia de coisa julgada, litispendncia,
perempo, conveno de arbitragem
b) Intrnsecos
Respeito ao procedimento
Citao
Petio incial apta
Pressupostos so questes que devem ser analisadas antes do mrito. So os pressupostos
do procedimento. Caso no os examine, no se pode examinar o mrito (o pedido).
OBS: no da essncia dos pressupostos que possam ser conhecidos de ofcio. Ex:
incompetncia relativa.
A falta de pressupostos processuais no gera sempre a extino do processo. Ex: na
incompetncia relativa, remetem-se os autos ao juzo competente. Nos juizados, a
incompetncia extingue o processo.

Pressupostos de existncia
So aquilo que se exige para que um processo nasa, exista.
Para que um processo exista, preciso que um ente demande perante um rgo jurisdicional.
 rgo investido de jurisdio
 Demanda
 Ente com capacidade de ser parte
Capacidade de ser parte personalidade judiciria, a aptido de ser sujeito de um processo.
Se o sujeito pode ser parte de um processo, ele tem personalidade judiciria, capacidade ser
parte.
Personalidade civil a aptido de ser sujeito de uma relao jurdica.
Personalidade judiciria a aptido de ser sujeito de um processo.
Capacidade de ser parte absoluta. Ou se tem ou no se tem.
Quem tem capacidade de ser parte? Todos os sujeitos de direito.
Inclui:
- as pessoas, fsicas ou jurdicas
63

- o condomnio
- a massa falida
- o esplio
- o nascituro
- as tribos
- rgos despersonalizados da administrao (MP, Cmara de Veradores, TC)
- prole eventual (futuros filhos de algum)
Prole eventual ou nondum conceptus = os no concebidos
H mais de quem tenha capacidade de ser parte do que pessoas no mundo. Todas as pessoas
tm capacidade de ser parte.
O conjunto das pessoas com capacidade para ser parte maior do que o conjunto de pessoas.
O que no pode ser parte?
Os mortos, os animais.
O morto tem direito a ser enterrado com o nome.
O natimorto tem direito a sepultura e ao nome.
Em relao aos animais, a questo tem sido discutida. H movimentao terica para tornar os
animais sujeitos de direito. Isso vem ganhando fora em relao aos grandes primatas
(orangotango, chimpanz, gorila e bonogo). Como so antropomrficos, carga gentica do
homem, defendem que so sujeitos de direitos incapazes.
o abolicionismo animal. Remete idia de que pessoas eram coisas. A abolio da
escravatura transformou coisa em pessoa. Querem transformar os animais em pessoa.
Caso vingue essa tese, os grandes primatas seriam sujeitos de direito incapazes. Eles poderiam
ir a juzo representados.
Coletividades desorganizadas no tm como ir a juzo (os consumidores da Mc Donalds, os
baianos ....)
S h uma coletividade que pode ser parte as comunidades indgenas. Elas so
coletividades organizadas !!! E quem ir represent-la em juzo o cacique e a FUNAI. O
cacique o poder executivo numa comunidade.
Pressupostos de validade objetivos extrnsecos
So fatos que no podem ocorrer para que o processo seja vlido.
Como no podem ocorrer, tambm so chamados de pressupostos negativos.
So fatos estranhos ao processo, exteriores ao processo. Por isso, so extrnsecos. Eles no
podem acontecer para que o processo seja vlido.
Exemplos:
-- Inexistncia de conveno de arbitragem
-- inexistncia de litispendncia
-- inexistncia de coisa julgada
-- inexistncia de perempo
Estes pressupostos so tambm chamados de impedimentos processuais.
H quem coloque esses pressupostos como condio da ao. Barbosa Moreira. um
pensamento isolado.
24.03.2010 - Aula 10
Pressupostos de validade objetivos intrnsecos
o respeito ao procedimento. preciso que as exigncias procedimentais sejam observadas.
substancialmente o respeito ao procedimento. Para que o processo seja valido preciso que
as exigncias procedimentais sejam respeitadas. A obedincia o pressuposto intrnseco
como, por exemplo, a petio tem que ser apta, ela deve vir acompanhada de documentos
64

indispensveis propositura da ao. Uma dessas exigncias a citao que um pressuposto

de validade intrnseco. preciso que haja citao para que haja validade.
Observar com cuidado: a citao exerce no processo um duplo papel.
Em primeiro lugar, a citao uma condio de eficcia do processo para o ru. O processo
produzir efeitos para o ru a partir da citao.
Em segundo lugar, a citao requisito de validade da sentena proferida contra o ru. Para
que se possa tomar deciso contra o ru, ele deve ser citado. Caso contrrio a deciso nula.
No est aqui falando de liminar, Fredie est falando de deciso definitiva contra o ru.
Para ser a favor do ru, no h necessidade de ser citado. Deciso favorvel ao ru no precisa
de citao do ru. Caso clssico o indeferimento da petio inicial, deciso favorvel ao ru
sem que ele tenha sido citado.
Sentena proferida contra ru revel no citado ou citado invalidamente nula podendo ser
invalidada a qualquer tempo, mesmo aps o prazo da ao rescisria por meio de um
instrumento chamado de querela nullitatis.
A querela nullitatis serve para invalidar essas sentenas que so consideradas sentenas
especialmente defeituosas. Defeito to significativo que gera invalidao mesmo aps o prazo
da rescisria. Por conta disso, fala-se que a falta de citao ou a invalidade de citao que
gerou revelia so espcies de vcios / defeitos transrescisrios. Defeito to grave que
compromete a higidez sentena e ultrapassa o prazo da rescisria.
CPC, Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
CPC, Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre: (Redao
dada pela Lei n 11.232, de 2005)
I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (Redao dada pela Lei n 11.232, de
2005)

A querela nullitatis prevista como defesa na execuo. Mas pode ser usada de forma
autnoma, posso propor ao autnoma para anular a sentena.
A querela meio excepcional e s cabe nesses casos. E tem por objetivo invalidar sentena por
defeito relacionado citao, requisito intrnseco de validade.
O sujeito condenado sem ter sido citado. Sentena defeituosa. Vai executar esse sujeito. Ele
pode se defender na execuo. Mas j imaginou que ele se defenda na execuo e no alegar
isso, ocorre a precluso. Precluso consumativa. Podia alegar a qualquer tempo, mas se veio
aos autos e no alegou, precluso.
OBS: para a PUC/SP (Nelson Nery, Arruda Alvim, Cssio Scarpinela, Teresa Wambier),
a sentena proferida contra ru revel nos casos de ausncia de citao ou citao
invlida, a sentena inexistente. Para eles, a citao pressuposto de existncia do
processo. Ento, a querela nullitatis uma ao declaratria de inexistncia (e no
uma ao de nulidade).
Concurso PGE/SP, a pea prtica era querela nullitatis. A examinadora do concurso era
orientanda de Teresa Wambier. Para ela, querela nullitatis ao declaratria de inexistncia.
Ento, teria de dizer que o processo no existiu. Estado no foi citado. Querela com
fundamentao de inexistncia.
Ningum mais alm da PUC pensa assim.
Para Fredie, h equvoco. Querela nullitatis ao de nulidade. Citao ato do processo.
Processo j existe antes da citao. Tanto que citao ato processual, no ato prprocessual. Toda deciso que indefere petio inicial deciso sem citao. E no h processo
ali? S porque o ru no foi ouvido? Confuso grande. Citao importante para que processo
produza efeitos para o ru e para que produza efeitos contra ele.
65

Corrente majoritria entende que ao de querela nullitatis de nulidade.

Corrente minoritria da PUC (citao pressuposto de existncia). S que PUC muito
respeitada e muita gente vai para l para estudar, por isso acaba se espalhando.

Pressupostos subjetivos de validade relacionados ao juiz

Competncia
Imparcialidade
Pressupostos processuais de validade relacionados s partes
1) Capacidade processual = capacidade para estar em juzo
Capacidade de ser parte tem a ver com personalidade judiciria.
Capacidade processual a aptido para praticar atos processuais sozinho.
Atos processuais so atos jurdicos e exigem capacidade. Ento, a capacidade processual est
relacionada capacidade civil. No direito civil se exige sujeito capaz, possa praticar atos da
vida civil sozinho. Mesma coisa aqui. preciso que alm de ser parte, possa praticar atos
processuais sozinho. Se no puder, incapaz processual.
Capacidade de ser parte personalidade judiciria
Capacidade processual capacidade civil
Regra: quem tem capacidade civil, tem capacidade processual. Agora, isso pode sofrer
variaes:
o possvel que sujeito tenha capacidade civil e no tenha capacidade processual.
Ex: pessoa casada. Pessoa casada tem capacidade civil, mas tem srie de restries sua
capacidade processual.
o H quem no tenha capacidade civil e tenha capacidade processual.
Ex: cidado eleitor de 17 anos. Ele no tem capacidade civil plena, mas pode entrar com ao
popular.
Regra: pessoas civilmente capazes so processualmente capazes.
* Conseqncias da incapacidade processual
Se o juiz constata a incapacidade processual, deve determinar a correo, o suprimento da
incapacidade.
Se a incapacidade processual no for suprida, h 3 conseqncias possveis:
 se for o autor o processo ser extinto sem exame do mrito
 se for o ru o processo seguir sua revelia
 se for o terceiro o terceiro ser expulso do processo
CPC, Art. 13. Verificando a incapacidade processual ou a irregularidade da representao das partes, o
juiz, suspendendo o processo, marcar prazo razovel para ser sanado o defeito.
No sendo cumprido o despacho dentro do prazo, se a providncia couber:
I - ao autor, o juiz decretar a nulidade do processo;
II - ao ru, reputar-se- revel;
III - ao terceiro, ser excludo do processo.

* Capacidade processual das pessoas jurdicas

As pessoas jurdicas so processualmente capazes.
A PJ age por seu representante. Embora essa frase seja corriqueira, no correto dizer que a
PJ age no processo por seu representante. Ex: se minha mo der um murro em algum, quem
deu o murro foi eu ou foi a mo me representando? Minha mo me representa ou minha mo
sou eu? Quando falamos de representao, sempre h dois sujeitos distintos: representado e
representante. A relao que se estabelece entre Fredie e a sua mo no de representao,
no so dois sujeitos. relao entre o sujeito e um rgo dele. A relao entre Fredie e a mo
66

 relao orgnica, no relao de representao. Fredie age pelos seus rgos. Quando os
rgos de Fredie funcionam e age, Fredie que age. Com a PJ a mesma coisa. Quem age so
os rgos da PJ.
Quando os rgos da PJ agem, quem age a PJ. A PJ age por meio de seus rgos. Quando
rgo da PJ atua, quem atua no representante da PJ, a prpria PJ. No h dois sujeitos,
um s.
Quando Lula abre a Conferncia Nacional das Naes Unidas, quem fala no Lula
representando o Brasil, quem fala o Brasil. Por isso, qualquer coisa que Lula fala repercute
internacionalmente.
A relao entre PJ e seus rgos no relao de representao. uma relao de
presentao. A PJ presentada pelos seus rgos. Os rgos tornam a PJ presente.
Presentao a relao orgnica entre rgo e PJ.
As PJs so presentadas em juzo pelos seus rgos.
Agora, claro que s vezes a PJ representada, como quando h preposto em audincia.
Participao da PJ por meio de seus rgos que a presentam. Presentar tornar carne,
tornar concreto.
PJ abstrao, idia que se concretiza por meio de seus rgos.
* Curador especial
Curador um representante de incapaz.
Curador especial um representante de um incapaz processual. um representante
designado pelo juiz da causa para atuar exclusivamente para aquele processo. Curador
especial representante apenas para aquele processo, no vai representar o curatelado em
todos os atos da vida civil. Curador especial representante ad hoc. Por isso, que o curador
especial tambm chamado de curador lide.
O curador no parte do processo. O curador o representante da parte no processo.
Por ser meio de integrao da capacidade processual por imposio de lei, a ausncia gera
nulidade.
Funo do curador defender os interesses do curatelado. Ele no pode, por exemplo, fazer
acordo, reconvir. Agora o curador especial por embargar execuo, porque defesa.
Smula 196 STJ: ao executado que, citado por edital ou por hora certa, permanecer revel, ser nomeado, com
legitimidade para apresentao de embargos.

O curador especial pode entrar com MS contra ato judicial.

Curatela especial um munus, um dever. No h opo.
A curatela especial funo institucional da Defensoria Pblica. Agora, se na localidade no
houver defensor pblico, qualquer pessoa capaz pode ser designada como curador. Os juzes
costumam nomear advogados.
O juiz nomeia curador especial nas seguintes situaes de incapacidade processual:
1. quando o incapaz processual no tiver representante
Sujeito que no tem representante tem de ir ao juiz de famlia, que nomear representante
para tudo.
Agora curatela especial pode ser designado por qualquer juiz, incidentalmente. Afinal, curador
especial apenas para aquele processo.
2. incapaz em litgio com seu representante
Moa props ao contra o inventrio. A moa era a inventariante ... Conflito. O juiz teria que
designar curador especial para o esplio.
3. Ru revel citado por edital ou com hora certa
Se o ru foi citado por edital ou com hora certa e revel, o juiz tem de nomear curador
especial.
Protege-se o revel.
Ru revel tem direito a curador especial. FALSO !!!!! S o ru revel citado por edital ou com
hora certa.
67

Ru citado por edital tem direito a curador especial. FALSO !!! Tem de ser ru revel citado por
edital.
4. Ru preso
O simples fato de estar preso j basta para que se nomeie curador especial.
No precisa ser ru revel preso.
Agora, hoje, deve ser reinterpretado. Ex: Arruda est preso. Mas ele tem excelentes
advogados.
Deve ser compreendido que necessita de curador especial ru preso em situao de
fragilidade processual.
o

CPC, Art. 9 O juiz dar curador especial:

I - ao incapaz, se no tiver representante legal, ou se os interesses deste colidirem com os daquele;
II - ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa.
Pargrafo nico. Nas comarcas onde houver representante judicial de incapazes ou de ausentes, a
este competir a funo de curador especial.

* Capacidade processual das pessoas casadas

a) Plo ativo
Em algumas situaes, a capacidade processual ativa das pessoas casadas sofre restrio.
Em certas circunstncias, precisa propor ao com o consentimento do cnjuge.
possvel ir sozinho, desde que o cnjuge consinta. No precisa que ambos compaream a
juzo. No se trata de litisconsrcio necessrio ativo, pedir consentimento.
Pode haver litisconsrcio, mas no necessrio.
O consentimento exigido na propositura de aes reais imobilirias.
Esse consentimento est dispensado se o casamento for em regime de separao.
CC, Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do
outro, exceto no regime da separao absoluta:

Esse artigo repercute no art. 10 do CPC.

Se o consentimento no puder ser dado (o sujeito est em coma, est na guerra) ou no quiser
ser dado sem justo motivo, pode-se pedir o suprimento judicial do consentimento. Esse
suprimento ser pedido ao juiz de famlia, em jurisdio voluntria.
CPC, Art. 11. A autorizao do marido e a outorga da mulher podem suprir-se judicialmente, quando um
cnjuge a recuse ao outro sem justo motivo, ou lhe seja impossvel d-la.
Pargrafo nico. A falta, no suprida pelo juiz, da autorizao ou da outorga, quando necessria,
invalida o processo.
CC, Art. 1.648. Cabe ao juiz, nos casos do artigo antecedente, suprir a outorga, quando um dos cnjuges
a denegue sem motivo justo, ou lhe seja impossvel conced-la.

Pode o juiz indeferir a petio inicial pela falta do consentimento? NO !! Porque esse defeito
s pode ser argido pelo cnjuge que foi preterido.
O juiz tem que intimar o cnjuge preterido para que ele se manifeste. Se ele no se manifestar,
ficar calado, reputa-se que consentiu. Para negar, tem de faz-lo expressamente.
Sem a provocao do cnjuge preterido, isso no possvel. Isso problema do casal, privado.
CC, Art. 1.649. A falta de autorizao, no suprida pelo juiz, quando necessria (art. 1.647), tornar
anulvel o ato praticado, podendo o outro cnjuge pleitear-lhe a anulao, at dois anos depois de
terminada a sociedade conjugal.
Pargrafo nico. A aprovao torna vlido o ato, desde que feita por instrumento pblico, ou
particular, autenticado.

Essa exigncia do consentimento se aplica unio estvel? Lei s fala do casamento, da a

dvida. H quem diga que sim porque equipara unio estvel ao casamento. H quem diga que
no, como a unio estvel informal, gera insegurana grande. Como saber se na data da
propositura est em unio estvel?
68

Data de incio de namoro fictcio.

Se a unio estvel fato incontroverso, tem que providenciar o consentimento do
companheiro. opinio de Fredie. Ele no conhece jurisprudncia sobre o assunto.
b) Plo passivo
Nesses casos, a lei exige litisconsrcio necessrio passivo.
Hipteses:
Obrigao solidria entre os cnjuges decorrente de ato ilcito que ambos praticaram
(inciso II)
Obrigao solidria de dvidas contradas para economia domstica (inciso III)
Ex: supermercado da casa.
Esse inciso tem de ser reinterpretado luz do CC. Trata-se de dvida contrada pelo cnjuge
para a economia domstica (no apenas a contrada pelo marido). A reinterpretao do inciso
III deve ser feita luz dos artigos 1643 e 1644 CC.
CC, Art. 1.643. Podem os cnjuges, independentemente de autorizao um do outro:
I - comprar, ainda a crdito, as coisas necessrias economia domstica;
II - obter, por emprstimo, as quantias que a aquisio dessas coisas possa exigir.
CC, Art. 1.644. As dvidas contradas para os fins do artigo antecedente obrigam solidariamente ambos os
cnjuges.

 Aes reais imobilirias (incisos I e IV)

Ao real imobiliria contra pessoa casada tem de haver litisconsrcio necessrio passivo.
SALVO em regime de separao absoluta.
o

CPC, art. 10, 1 Ambos os cnjuges sero necessariamente citados para as aes: (Pargrafo nico
renumerado pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
I - que versem sobre direitos reais imobilirios; (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
II - resultantes de fatos que digam respeito a ambos os cnjuges ou de atos praticados por eles;
(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
III - fundadas em dvidas contradas pelo marido a bem da famlia, mas cuja execuo tenha de
recair sobre o produto do trabalho da mulher ou os seus bens reservados; (Redao dada pela Lei n
5.925, de 1.10.1973)
IV - que tenham por objeto o reconhecimento, a constituio ou a extino de nus sobre imveis de
um ou de ambos os cnjuges.(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

* Aes possessrias
Nas aes possessrias, o consentimento do cnjuge no plo ativo s ser exigido nos casos de
composse.
E o litisconsrcio necessrio no plo passivo s deve ser exigido nos casos de ato por ambos
praticados.
o

CPC, art. 10, 2 Nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente
indispensvel nos casos de composse ou de ato por ambos praticados.(Includo pela Lei n 8.952, de
13.12.1994)

2) Capacidade postulatria
Alguns atos processuais exigem que a parte tenha capacidade tcnica para pratic-los. a
capacidade postulatria. E ela exigida para os atos postulatrios.
Essa capacidade tcnica atribuda entre ns aos advogados, aos membros do MP e aos
defensores pblicos.
Em regra, os leigos no possuem capacidade postulatria.
H casos, porm, que o legislador atribui capacidade postulatria ao leigo:
- na justia do trabalho,
- no HC
- nos juizados especiais
- governador do Estado em ADI
69

- credor de alimentos pode pedir alimentos sem advogado

O juiz vai examinar o pedido provisrio, mas para continuar com o processo precisa de
advogado.
- para a mulher que se afirma vtima de violncia domstica pode pedir providncia sem
advogado (medida de urgncia). Para continuar o processo precisa de advogado.
- se na comarca no tiver advogado
- se na comarca todos os advogados recusem sua causa
CPC, Art. 36. A parte ser representada em juzo por advogado legalmente habilitado. Ser-lhe- lcito, no
entanto, postular em causa prpria, quando tiver habilitao legal ou, no a tendo, no caso de falta de
advogado no lugar ou recusa ou impedimento dos que houver.

Nos juizados especiais dispensa-se a capacidade postulatria. FALSO !!! H confuso.

Nos juizados especiais dispensa-se advogado porque a lei atribui capacidade postulatria ao
leigo.
* Natureza do ato praticado por no advogado
O ato deveria ser praticado por advogado, mas no o foi. ato nulo, ato praticado por
agente incapaz.
Lei 8906, Art. 4 So nulos os atos privativos de advogado praticados por pessoa no inscrita na OAB,
sem prejuzo das sanes civis, penais e administrativas.
Pargrafo nico. So tambm nulos os atos praticados por advogado impedido - no mbito do
impedimento - suspenso, licenciado ou que passar a exercer atividade incompatvel com a advocacia.

* Ato praticado por advogado sem procurao

Se o ato praticado por advogado, o ato vlido porque praticado por algum capaz.
Nesse caso, ato praticado por advogado sem procurao no h falta de capacidade
postulatria. O que falta aqui a prova de que aquele advogado foi constitudo para aquilo
(procurao).
Agora esse ato (praticado por advogado sem procurao) ineficaz para o suposto
representado. preciso que o suposto representado o ratifique.
ato vlido ineficaz ao suposto representado que pode ser ratificado.
CC, Art. 662. Os atos praticados por quem no tenha mandato, ou o tenha sem poderes suficientes, so
ineficazes em relao quele em cujo nome foram praticados, salvo se este os ratificar.
Pargrafo nico. A ratificao h de ser expressa, ou resultar de ato inequvoco, e retroagir data
do ato.

S que CPC faz equvoco ...

CPC, art. 37, Pargrafo nico. Os atos, no ratificados no prazo, sero havidos por inexistentes,
respondendo o advogado por despesas e perdas e danos.

CC diz que o ato existe, vlido e eficaz para o advogado; sendo ineficaz para o suposto
representante.
CPC diz que inexistente. Que inexistncia essa que gera perdas e danos? Que inexistncia
essa que pode ser ratificada? Erro crasso do legislador.
Fredie defende que esse artigo do CPC foi revogado pelo CC.
H quem corrija simplesmente (Ovdio Batista), onde se l inexistente diz que h ineficcia.
E h quem leve o artigo a srio. STJ
Smula 115 STJ: na instncia especial, inexistente recurso interposto por advogado sem procurao
nos autos.

PUC/SP: o pargrafo nico do art. 37 CPC coloca a capacidade postulatria como pressuposto
de existncia.
Duplo erro. O pu do 37 no cuida de capacidade postulatria, cuida de exigncia de
procurao. Ele pressupe que o advogado praticou o ato, logo no foi falta de capacidade
postulatria.
70

Obs:
Alguns autores preferem referir a requisitos processuais de validade em vez de
pressupostos processuais de validade. Optam por reservar pressuposto processual para
o plano da existncia. Ento h pressuposto processual de existncia e requisito
processual de validade.
Muitos autores notadamente ligados a USP, Marinoni e Fredie defendem a idia de que
o sistema das nulidades processuais se aplique verificao dos pressupostos de
validade. Os pressupostos processuais de validade devem se submeter ao sistema das
nulidades processuais. A conseqncia prtica disso que possvel desconsiderar a
falta de um pressuposto processual de validade se isso no causar prejuzo.
No h nulidade sem prejuzo.
Ex: MP no foi intimado numa causa que envolvia incapaz. Incapaz ganhou. No vai
anular sentena por falta de pressuposto de invalidade porque no houve prejuzo,
apesar do desrespeito.
Ex: sujeito vai a juzo sem advogado (falta capacidade postulatria), s que juiz acolhe
pedido dele. Se ele tem razo, melhor acolher pedido dele ou dizer que no vai
examinar porque no tem advogado. O fato de no ter advogado no gerou prejuzo.
Houve falha mas no houve prejuzo.
o

CPC, art. 249, 2 Quando puder decidir do mrito a favor da parte a quem aproveite a declarao da
nulidade, o juiz no a pronunciar nem mandar repetir o ato, ou suprir-lhe a falta.

A essa aplicao do sistema de nulidade aos pressupostos processuais de validade deu-se o

nome de instrumentalidade substancial do processo.
A falta de pressuposto de validade pode ser superada pelo magistrado se isso no causar
prejuzo.
Se no tiverem preenchidos os pressupostos processuais, mas no houver prejuzo, posso
superar isso e julgar o mrito.
CPC, art. 249 2: o juiz no decretar nulidade se pode decidir o mrito a favor daquele que
se beneficiaria com a decretao da nulidade.
a instrumentalidade substancial leva o instrumentalismo s ltimas conseqncias. A
instrumentalidade tambm se aplica aos pressupostos processuais.

LITISCONSRCIO
H litisconsrcio sempre que houver pluralidade de sujeitos em um dos plos do processo.
Classificao do litisconsrcio
I Litisconsrcio ativo X litisconsrcio passivo X litisconsrcio misto
Litisconsrcio ativo (plo ativo)
Litisconsrcio passivo (plo passivo)
Litisconsrcio misto: acontece em ambos os plos
II Litisconsrcio inicial X litisconsrcio ulterior
Litisconsrcio inicial: forma-se concomitantemente formao do processo. O processo j
nasce em litisconsrcio.
Litisconsrcio ulterior / superveniente : o litisconsrcio surge durante o processo. O processo
j existe e o litisconsrcio surge no meio do processo. S cabe em 3 situaes:
-- interveno de terceiro,
-- conexo,
71

-- sucesso (ex: uma pessoa morre e em seu lugar entram o herdeiros que passam a ser
litisconsortes)
IV Litisconsrcio unitrio X Litisconsrcio simples / comum
Discusso de acordo com o direito material discutido. aquilo que se discute em juzo que ir
determinar se o litisconsrcio unitrio ou simples.
No litisconsrcio unitrio, a deciso de mrito tem de ser a mesma para todos os
litisconsortes. No h opo, a deciso tem de ser nica.
No litisconsrcio simples, cada litisconsorte pode ter uma soluo diferente.
O simples fato de poder ser diferente a soluo de mrito j torna o litisconsrcio simples.
Mtodo de Fredie para distinguir o litisconsrcio entre simples e unitrio
1) Os litisconsortes esto discutindo quantas relaes jurdicas?
Se a resposta for X>1, o litisconsrcio simples.
Se X =1
2) Esta nica relao jurdica discutida indivisvel?
Se a resposta for sim, o litisconsrcio unitrio.
Se essa nica relao for divisvel, o litisconsrcio simples.
Ex: litisconsrcio em obrigaes solidrias. Joo e Jos, credores solidrios, vo a juzo cobrar
seu crdito.
Discutem quantas relaes jurdicas? Uma.
A relao jurdica indivisvel? Depende.
A obrigao solidria pode ser divisvel ou indivisvel.
Obrigao para entregar camelo indivisvel.
Obrigao para dar dinheiro solidria e divisvel.
A solidariedade gera litisconsrcio unitrio? Nem sempre. S se a solidariedade for de
obrigao indivisvel.
Ex: guri e MP vo a juzo pedir alimentos para o guri.
Quantas relaes discutidas? Uma, a relao do guri com o pai.
A relao jurdica indivisvel? Sim (relao guri e pai).
Litisconsrcio unitrio.
Sempre que um legitimado extraordinrio estiver em litisconsrcio com legitimado
ordinrio, esse litisconsrcio unitrio. No h exceo.

05.04.2010 - Aula 11
Ex: 2 associaes em litisconsrcio numa ao coletiva. H 2 co-legitimados extraordinrios.
Nesse caso, o litisconsrcio unitrio ou simples? O litisconsrcio unitrio.
Sempre que 2 legitimados extraordinrios se litisconsorciarem o litisconsrcio unitrio.
Sujeito entra com ao pauliana (envolve fraude contra credores). H litisconsrcio passivo
entre os dois sujeitos que fizeram o negcio fraudulento. Cuida-se de ao constitutiva. Esse

72

litisconsrcio unitrio. Reconhecida a fraude, a fraude reconhecida para ambos. Ou o

negcio fraudulento, ou o negcio no fraudulento para ambos.
Sendo ao constitutiva, havendo litisconsrcio, esse litisconsrcio unitrio.
Causas repetitivas: so semelhantes e envolvem o mesmo tema (ex: FGTS, planos econmicos
do governo, causas tributrias, causas de consumidor).
Pode acontecer, nas causas repetitivas, de se agruparem e promover ao em litisconsrcio.
Esse litisconsrcio formado em razo de situaes repetitivas sempre um litisconsrcio
simples.
A deciso no tem de ser a mesma para todos. Se for possvel decises diferentes j no
unitrio o litisconsrcio.
Ex: pode ser que um dos 10 no seja contribuinte, no estando na mesma situao dos outros.
Cada um defende a sua relao com o fisco. Se h vrias relaes discutidas (x>1), o
litisconsrcio sempre simples.
Litisconsrcio de aes repetitivas litisconsrcio simples. No h exceo.
Classificao dos comportamentos das partes
Relao entre litisconsortes variar conforme se trata de litisconsrcio simples ou unitrio.
Distino entre condutas determinantes e condutas alternativas.
Conduta determinante: toda aquela que determina um resultado desfavorvel a quem a
pratica. Ex: confessar, desistir, renunciar, no recorrer, no contestar.
Condutas alternativas: buscam o resultado favorvel a quem as pratica. Exs: recorrer,
contestar, alegar, juntar documento.
Regras
1. Conduta determinante de um litisconsorte no prejudica o outro
No litisconsrcio simples a conduta determinante vai prejudicar o litisconsorte que a praticou.
No vai prejudicar o outro.
No litisconsorte unitrio, a conduta determinante de um, alm de no prejudicar o outro, no
prejudica nem mesmo o litisconsorte que a praticou. No litisconsrcio unitrio, todos tm de
ter o mesmo fim: da ou todos se prejudicam ou ningum se prejudica.
Por isso, conduta determinante de litisconsorte unitrio s eficaz se todos a praticarem. Ex:
todos no contestam.
2. Conduta alternativa de um litisconsorte unitrio beneficia o outro.
Se um litisconsorte recorre, beneficia a todos os litisconsortes unitrios.
3. No litisconsrcio simples, a conduta alternativa de um no beneficia o outro.
H EXCEES relacionadas resposta do ru e comunho da prova.
CPC, Art. 48. Salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero considerados, em suas relaes com
a parte adversa, como litigantes distintos; os atos e as omisses de um no prejudicaro nem
beneficiaro os outros.

S se aplica ao litisconsrcio simples. No se aplica ao unitrio.

Na poca do CPC-39, a doutrina costumava dizer que havia 3 figuras de litisconsrcio:
litisconsrcio por comunho, por conexo e por afinidade. uma ordem decrescente de
proximidade.
Litisconsrcio por comunho: discutem a mesma obrigao, h comunho de interesses. Ex:
nas obrigaes solidrias. Art. 46 I
73

Litisconsrcio por conexo: pertencem a relaes diversas, mas essas relaes ligadas entre si.
Litisconsorciam-se em razo dessa ligao. Ex: litisconsrcio entre o guri e o MP. Conexo
entre interesses do MP e interesses do guri incapaz. Litisconsrcio entre denunciante e
denunciado na denunciao da lide. Art. 46, II e III.
Litisconsrcio por afinidade: cada um para resolver o seu problema, problemas que no se
relacionam, mas so parecidos. Em razo da semelhana dos problemas se justifica o
litisconsrcio. Ex: litisconsrcio nas causas repetitivas. Art. 46 IV.
Todo litisconsrcio por afinidade simples.
CPC, Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou
passivamente, quando:
I - entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide;
II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito;
III - entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir;
IV - ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito.

**** Concurso no RJ: quais as 3 figuras no litisconsrcio?

Refere-se a esse trinmio (por comunho, por conexo e por afinidade).
Na poca do CPC/39, o litisconsrcio por afinidade ativo poderia ser recusado pelo ru. O
litisconsrcio por afinidade ativo s se formava se o ru concordasse. Se o ru se opusesse,
deveria ser desmembrado. Por isso, o litisconsrcio por afinidade ativo do CPC/39 era
chamado de litisconsrcio recusvel ou litisconsrcio facultativo imprprio.
CPC/73 elimina a possibilidade de recusa (no foi repetida). Doutrina alegou que no h mais
litisconsrcio facultativo imprprio.
Surgimento das causas de massa, causas repetitivas. Causas com mil autores ...
Houve necessidade de se resgatar o litisconsrcio recusvel. Necessidade de proteger o ru
contra a multido no plo ativo. Proteo em favor do ru contra o litisconsrcio por afinidade
ativo multitudinrio (litisconsrcio proposto contra a multido).
CPC, art. 46, Pargrafo nico. O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de
litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. O pedido de
limitao interrompe o prazo para resposta, que recomea da intimao da deciso.(Includo pela Lei
n 8.952, de 13.12.1994)

Possibilidade de limitao de litisconsrcio ativo multitudinrio. Estabelece-se um teto de 5, 10

autores. E os outros devem propor suas respectivas aes. Sempre por afinidade.
CPC no fala que por afinidade, mas Fredie ressalva que no litisconsrcio por afinidade.
Agora o juiz pode desmembrar de ofcio e o ru tambm pode pedir.
Interrompe-se o prazo de resposta o pedido de limitao do litisconsrcio.
O que litisconsrcio facultativo imprprio? Distino comunho, conexo e afinidade.
Remeter ao CPC/39, volta ao CPC/73 no pu do art. 46. Volta remodelada. Agora o juiz pode
fazer isso de ofcio. Antes o ru tinha de pedir. Agora o juiz pode controlar de ofcio.
III - Litisconsrcio necessrio X litisconsrcio facultativo
Litisconsrcio necessrio: quando a sua formao for obrigatria. Quando a lei impuser a
formao do litisconsrcio.
Litisconsrcio facultativo: quando no obrigatrio. Quando puder formar-se por opo das
partes.
CPC, art. 47 estabelece os casos de litisconsrcio necessrio:
-- quando ele for unitrio
-- quando por expressa previso legal
74

CPC, Art. 47. H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao
jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes; caso em que a eficcia da
sentena depender da citao de todos os litisconsortes no processo.

Se o legislador disse que sempre que for unitrio, o litisconsrcio ser unitrio. E que, alm
disso, ser necessrio por expressa disposio legal; pode-se afirmar que o litisconsrcio
necessrio por fora de lei simples.
Se a situao de litisconsrcio unitrio, no precisava dizer que necessrio. Porque sendo
unitrio, ser necessrio.
Quem legisla pode cometer excesso dizendo que litisconsrcio unitrio necessrio por fora
de lei. Vemos quem legisla ....
Agora, se o litisconsrcio necessrio por fora de lei, parte do pressuposto que ele simples.
Exemplos:
Litisconsrcio na ao de usucapio de imveis
Litisconsrcio na ao de demarcao
Todo litisconsrcio necessrio unitrio. FALSO !!!!
Litisconsrcio simples quando o litisconsrcio necessrio por fora de lei.
Lendo o CPC, todo o litisconsrcio unitrio necessrio.
Sucede que isso no assim ...
*** NEM TODO LITISCONSRCIO UNITRIO NECESSRIO. Ou seja, existe litisconsrcio
facultativo unitrio.
Todo litisconsrcio unitrio necessrio? FALSO !! H litisconsrcio facultativo unitrio.
Problema saber quando isso acontece ...
Mtodo de Fredie
Premissa: no existe litisconsrcio necessrio ativo.
Se o litisconsrcio ativo, ele facultativo.
Duas pessoas tm de ser autores, se o outro no quiser ir, no poderia ir ao judicirio. Isso
bizarro !!! No existe litisconsrcio necessrio ativo.
Partindo da premissa, se o litisconsrcio unitrio for ativo, ele vai ser facultativo.
Todos os exemplos de litisconsrcio facultativo unitrio esto no plo ativo, exemplo:
condmino pode ir sozinho a juzo. Vrios podem demandar a mesma coisa, mas apenas um
vai a juzo e demanda.
Posio de Nelson Nery: existe litisconsrcio necessrio ativo, exatamente quando for unitrio.
H situao em que A e B so litisconsortes necessrios contra C. E se B no quiser ir a juzo, A
no poder ir? A poder ir a juzo. Mas no necessrio ativo? A demanda contra C e contra B.
Fredie discorda: s houve um autor ...
Fredie ratifica seu posicionamento: no existe litisconsrcio facultativo unitrio.
Para Fredie, o juiz deve intimar B para que ele tome as providncias adequadas. Assim, ele
ser comunicado da existncia do processo.
***Como fazer para trazer o litisconsorte recalcitrante ao processo?
o que estamos analisando ...
Litisconsrcio facultativo unitrio costuma acontecer no plo ativo.
Se litisconsrcio unitrio e facultativo, pode acontecer de ele no se formar.
A coisa julgada atinge o possvel litisconsorte unitrio facultativo (e que no o foi)? 3 correntes
75

1 corrente: Eduardo Talamini (PR). A coisa julgada no atinge possvel litisconsorte unitrio
facultativo. A coisa julgada s atinge as partes.
2 corrente: Leonardo Greco (RJ). Coisa julgada s atinge para beneficiar.
3 corrente: Fredie Didier e Barbosa Moreira. A coisa julgada atinge sempre. Se h
unitariedade, a coisa julgada tem de vincular.
No h posicionamento que possamos dizer que seja majoritrio. Fredie ficou com a posio
de Barbosa Moreira.
Ada Pellegrini Grinover tinha posicionamento clssico defendendo a 1 corrente (30 anos
atrs). H 5/6 anos reviu seu posicionamento, adotando a 3 corrente. Ela era a principal
defensora da 1 corrente.
H deciso para todos os lados.

H litisconsrcio necessrio unitrio no plo passivo.

Se for unitrio no plo passivo, necessrio.
Se for unitrio no plo ativo, ser facultativo.
H litisconsrcio facultativo unitrio no plo ativo.
H litisconsrcio necessrio simples. (nos casos de necessrio por fora de lei)
H litisconsrcio facultativo simples (e em bastante quantidade).
Ex: litisconsrcio por afinidade.
Tem de tudo, s no tem necessrio ativo !!!!
H 3 espcies de litisconsrcio que no veremos agora:
-- litisconsrcio eventual
-- litisconsrcio alternativo
-- litisconsrcio sucessivo

INTERVENO IUSSU IUDICIS

a interveno de um terceiro por ordem do juiz.
Essa interveno estava prevista expressamente no CPC/39.
CPC/73 no repetiu a norma de 39. Trouxe norma parecida com a de 39, s que menos ampla.
CPC, art. 47, Pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes
necessrios, dentro do prazo que assinar, sob pena de declarar extinto o processo.

O juiz pode determinar o ingresso de litisconsorte necessrio no citado.

(No CPC/39, o juiz poderia determinar o ingresso de quem entendesse deveria participar do
processo).
Houve uma reduo da interveno iussu iudicis. Ela ficou mais simples e cabveis apenas nos
casos de litisconsrcio necessrio no citado.
Tempo passou e a prtica forense comeou a revelar outras situaes em que a determinao
do juiz se fazia necessria. Uma delas a do litisconsorte facultativo unitrio que est fora do
processo.

76

A doutrina comeou a defender a possibilidade de estender, ampliar a interveno iussu iudicis

para alm do pargrafo nico do art. 47.
-- o caso do litisconsrcio facultativo unitrio que no fez parte do processo.
-- para o caso do cnjuge que no deu consentimento nas aes reais imobilirias
O assunto voltou tona, voltou moda.
OBS:
Qual a conseqncia, para a sentena, se voc no citar o litisconsorte necessrio?
O litisconsrcio necessrio pode ser unitrio ou simples.
Se no cita litisconsorte necessrio unitrio, a sentena nula, impugnvel por querela
nullitatis.
Se no cita litisconsorte necessrio facultativo, a sentena vlida para aquele que foi citado e
ineficaz para aquele que no foi citado.

INTERVENO LITISCONSORCIAL VOLUNTRIA

Numa 1 acepo, interveno litisconsorcial voluntria sinnimo de assistncia
litisconsorcial.
Numa 2 acepo, interveno litisconsorcial voluntria um litisconsrcio facultativo ulterior
ativo simples.
Ex: sujeito no processo pede algo para si. Outro sujeito se interessa e entra no processo
afirmando estar numa situao semelhante. Isso no seria violao ao juiz natural j que se
estaria escolhendo onde demandar? STJ tem vrias decises afirmando isso, uma burla
distribuio.
Outros autores comeam a ter mais boa vontade com essa interveno. Se as situaes so
semelhantes realmente, razovel que v para o mesmo juiz para que haja a mesma deciso
para todo mundo. Economia e igualdade.
A Lei do Mandado de Segurana (12016), no 2, do art. 10 diz que no admitido aps o
despacho da petio inicial. Logo, at o despacho da petio inicial admitida. Assim, consagra
expressamente a possibilidade da interveno litisconsorcial voluntria at o despacho da
petio inicial. Por isso, esse tema volta tona.
Lei 12016/2009, art. 10, 2
petio inicial.

O ingresso de litisconsorte ativo no ser admitido aps o despacho da

INTERVENO DE TERCEIROS
Introduo
1. Fundamento da interveno de terceiros
A regra que o processo repercuta apenas nas esferas jurdicas das partes. S que ningum
nesse mundo s. Por mais ermito que se seja, por mais antiptico que se seja, ningum
s. De modo que, de alguma maneira, o processo pode repercutir em outrem.
Ex: processo pode repercutir nas relaes afetivas. Se meu filho estiver sendo demandado, no
repercute juridicamente sobre mim, mas vou ficar triste.
Ex: a repercusso pode ser econmica. Se um devedor meu estiver sendo demandado por
outro credor, isso vai repercutir economicamente em mim. Vou ter menos patrimnio para
garantir meu crdito.
preciso permitir que terceiros, de algum modo, atingidos pelo processo possam fazer parte
do processo. Por questo de economia processual e para garantir o contraditrio desse
terceiro. Agora, claro que no todo terceiro que pode intervir.
77

Terceiros juridicamente relacionados ao processo podem intervir.

Repercusso jurdica o fundamento das intervenes de terceiro. (padro)
As intervenes de terceiro se justificam sempre que o terceiro mantiver com a causa algum
vnculo jurdico.
2. Conceitos fundamentais
Parte: parte quem est no processo.
Terceiro: quem no parte.
Interveno de terceiro: o ingresso de terceiro em processo alheio, tornando-se parte.
Testemunha terceiro que se mete em processo alheio. Testemunha no vira parte. Para ser
interveno de terceiro tem que se meter em processo que j existe e tornar-se parte.
Incidente do processo: um procedimento novo que surge de um processo que j existe, de
modo no necessrio, e dele passa a fazer parte.
Ex: impugnao ao valor da causa, exceo de suspeio, exceo de impedimento,
reconveno, todas as intervenes de terceiro.
Processo incidente: processo novo que surge de um processo j existente que dele se
desgarra e nele produz efeitos. Ex: embargos execuo, embargos de terceiro, mandado de
segurana contra ato judicial.
Se processo incidente, NO interveno de terceiro. Por isso que embargos de terceiro no
interveno de terceiro.
3. Controle pelo magistrado
Toda interveno de terceiro passa pelo crivo do juiz. O juiz funciona como porteiro, controla o
ingresso do terceiro no processo.
CPC, Art. 51. No havendo impugnao dentro de 5 (cinco) dias, o pedido do assistente ser
deferido. Se qualquer das partes alegar, no entanto, que falece ao assistente interesse jurdico para
intervir a bem do assistido, o juiz:
I - determinar, sem suspenso do processo, o desentranhamento da petio e da impugnao, a
fim de serem autuadas em apenso;
II - autorizar a produo de provas;
III - decidir, dentro de 5 (cinco) dias, o incidente.

Pede para ser assistente, ningum se ope, o pedido ser deferido. No bem assim. S vai
intervir como assistente se o juiz autorizar. preciso que o juiz autorize !!! Sem autorizao do
juiz o sujeito no intervm como assistente.
No basta a concordncia das partes para que o assistente intervenha, indispensvel a
autorizao do juiz.

4. Efeitos das intervenes de terceiro no processo

a) Ampliar subjetivamente o processo
agregar ao processo um sujeito novo.
b) Ampliar objetivamente o processo
agregar ao processo uma nova demanda, um novo pedido.
Ex: oposio e denunciao da lide.
78

c) Troca de sujeito no processo

a substituio do sujeito, sai um e entra outro.
Ex: nomeao a autoria.
Pergunta: Argio de falsidade: vai depender do momento. Se for antes da audincia
incidente do processo. Se j tiver ocorrido a audincia, ele ser processo incidente.

07.04.2010 - Aula 12
5. Classificao das intervenes de terceiro
a. Intervenes espontneas X intervenes provocadas
Intervenes espontneas: quando o terceiro pede para intervir. O terceiro intervm porque
quer. Ex: assistncia, oposio, recurso de terceiro.
Intervenes provocadas (coacta): o terceiro trazido a juzo. O terceiro vem por provocao.
Ex: denunciao da lide, chamamento ao processo, nomeao autoria.
b. Interveno ad coajuvandum X interveno ad excludendum
Interveno ad coajuvandum: o terceiro intervm com o objetivo de ajudar, de auxiliar. Ex:
assistncia.
Interveno ad excludendum: terceiro intervm para se contrapor, para se opor ao que as
partes pretendem.
6. Cabimento
No procedimento ordinrio, no h restrio ao cabimento da interveno de terceiros.
Nos juizados especiais, NO se admite interveno de terceiros.
No procedimento sumrio, admite-se assistncia, recurso de terceiro, interveno fundada em
contrato de seguro.
OBS:
A interveno fundada em contrato de seguro no espcie, gnero.
Esse gnero (interveno fundada em contrato de seguro) possui no mnimo duas espcies:
-- denunciao da lide
-- prevista no art. 788 CC (seguro obrigatrio. No pode opor exceo de contrato no
cumprido sem citar o segurado)
-- chamamento ao processo em causas de consumo (CDC, art. 101, II)
CDC, Art. 101. Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servios, sem prejuzo do
disposto nos Captulos I e II deste ttulo, sero observadas as seguintes normas:
II - o ru que houver contratado seguro de responsabilidade poder chamar ao processo o
segurador, vedada a integrao do contraditrio pelo Instituto de Resseguros do Brasil. Nesta hiptese, a
sentena que julgar procedente o pedido condenar o ru nos termos do art. 80 do Cdigo de Processo
Civil. Se o ru houver sido declarado falido, o sndico ser intimado a informar a existncia de seguro de
responsabilidade, facultando-se, em caso afirmativo, o ajuizamento de ao de indenizao diretamente
contra o segurador, vedada a denunciao da lide ao Instituto de Resseguros do Brasil e dispensado o
litisconsrcio obrigatrio com este.

A denunciao da lide cabe no procedimento sumrio. ERRADO !!! (Examinador leu apenas o
cdigo)
79

Denunciao da lide fundada em contrato de seguro cabe no procedimento sumrio.

VERDADEIRO.
Chamamento ao processo fundado em contrato de seguro cabe em processo sumrio.
VERDADEIRO !!!
7. Interveno de terceiro na ADI, na ADC e na ADPF
No se admite expressamente nas Leis 9869/99 e 9882/99.
A jurisprudncia do STF at ento era pacfica no sentido de que o particular, o cidado, no
poderia intervir nesses processos (considerados processos objetivos).
Doutrina fez duas ponderaes:
a) No h como proibir a interveno de um colegitimado propositura dessas aes.
A ADI poderia ser proposta por ele, mas foi proposta por outro colegitimado. Se ele no
intervier no processo (porque no se admitiria interveno de terceiro), ele vai propor nova
ADI. Da vai reunir tudo.
Por isso, a doutrina diz que a proibio de interveno de terceiro no atinge o colegitimado.
Quem pode o mais, pode o menos.
b) Esses processos (ADI, ADC, ADPF) admitem a interveno de amicus curiae.
Amicus curiae o amigo da Cria (tribunal), amigo da corte. Amicus curiae sujeito que
intervm no processo para fornecer subsdios que auxiliem o rgo jurisdicional a decidir.
uma espcie de conselheiro, vai tentar contribuir com o aprimoramento da deciso judicial,
apresentando nova viso do tema, uma outra abordagem, um enfoque novo, fazendo com que
rgo jurisdicional fique atento a novas circunstncias ...
Amicus curiae no perito. O perito investiga fato, vai verificar se o fato aconteceu.
O amicus curiae ajuda o juiz a decidir. O amicus curiae auxiliar da justia.
Amicus curiae no precisa ser imparcial, ao contrrio, apresenta a sua viso do problema,
apresenta seu ponto de vista.
Para Fredie, amicus curiae no interveno de terceiro. Agora muita gente coloca o amicus
curiae como interveno de terceiro.
A lei autoriza expressamente a interveno do amicus curiae na ADI, ADC e na ADPF. Mas isso
no quer dizer que isso interveno de terceiros (para Fredie).
Amicus curiae intervm manifestando a sua opinio, normalmente, por escrito, memorial. Mas
o STF admite sustentao oral de amicus curiae. Mudana de jurisprudncia do STF h 6 anos
(Antes no admitia sustentao oral de amicus curiae, passando a admitir em
novembro/2003). As audincias pblicas que o STF faz, por exemplo, um ambiente propcio
para a manifestao do amicus curiae.

O primeiro caso de amicus curiae no Brasil est previsto na Lei 6385/79. a lei que cria a CVM,
Comisso de Valores Mobilirios. A CVM uma autarquia que regula o mercado de aes. Em
qualquer processo que tramite em que se discuta matria / questo da competncia da CVM,
ela deve ser intimada obrigatoriamente para manifestar-se. Ento a CVM funciona como
amicus curiae do juiz.
Observa- se que:
-- A interveno do amicus curiae obrigatria.
-- A lei identifica o amicus curiae que a CVM.
Outro caso de interveno de amicus curiae est previsto na Lei 8884/94, Lei Antitruste (LAT).
A LAT cria o CADE, Conselho Administrativo de Defesa Econmica. CADE autarquia que tem
por objetivo proteger a concorrncia. Mesmo modelo da CVM: em qualquer processo em que
de discuta matria de competncia do CADE, ele tem que ser intimado. Impe-se a intimao e
identifica-se o amicus curiae.

80

Leis 9868/99 e Lei 9882/99 prevem a interveno de amicus curiae, seguindo outro modelo:
-- A interveno de amicus curiae opcional (no obrigatria).
-- Permitem a interveno do amicus curiae espontaneamente ou por provocao.
-- No diz quem o amicus curiae. quem puder ajudar, no se predetermina quem o ser.
Pessoa fsica pode ser amicus curiae, pessoa jurdica tambm.
Pode ser amicus curiae aquele que possa contribuir e que tenha o mnimo de
representatividade.
Essa transformao do amicus curiae em 1999 que fez com que o assunto entrasse em
pauta.
Em 2003, o STF julgou um dos seus casos mais relevantes, envolvendo a acusao de racismo
por antisemitismo. Sujeito era dono de uma editora e difundia idias antisemitas. Foi acusado
de racismo. Foi condenado e entrou com HC no STF. Ele dizia que judeu no raa, porque no
existem raas humanas. A espcie humana s tem uma raa. Por no haver raas, no h crime
de racismo, seria crime impossvel. O STF admitiu nesse HC a interveno do amicus curiae,
sem previso legal. Nesse, HC o amicus curiae era uma pessoa fsica, ex ministro de Estado,
professor de Direito da USP, membro da Academia de Letras, judeu, professor Celso Lafer.
Era uma causa relevante, pela primeira vez o STF foi provocado a se manifestar sobre o crime
de racismo. Decidiu-se que racismo crime contra a diferena, incentivo do dio diferena.
HC 828424. Esse HC apontou e indica que amicus curiae se admite em qualquer processo,
desde que se trate de processo relevante e que o amicus curiae tenha representatividade.
Principalmente em aes coletivas.
Atualmente, por expressa previso legal, admite-se amicus curiae no julgamento dos recursos
repetitivos, no mbito do STJ e do STF.

ASSISTNCIA
A autor
B ru
C terceiro
interveno espontnea que pode ocorrer em qualquer momento do processo (enquanto o
processo estiver pendente), em qualquer dos plos do processo e que no traz pedido novo. O
assistente adere pretenso da parte.
O assistente intervm para ajudar a parte naquilo que a parte quer, sem agregar pedido novo.
Para que o sujeito intervenha como assistente, preciso que demonstre ter interesse jurdico
na causa.
O que interesse jurdico na causa?
H duas dimenses de interesse jurdico que autorizam a assistncia.
a) Interesse jurdico forte / direto / imediato
A demanda contra B, discutindo problema X. C pede para intervir e ajudar A. C diz que quer
ajudar A porque X diz respeito a ele. A discute com B uma relao jurdica da qual C faz parte.
C intervm porque o objeto da discusso diz respeito a ele.
Ex: bem em condomnio. Se condmino, co-titular. Condmino pode intervir em processo
proposto por outro condmino.
Ex: A substituto processual de C. A defende interesse de C em juzo. C, portanto, um
substitudo. claro que substitudo vai intervir com interesse forte.
Em ambas as hipteses, o sujeito que quer intervir diz que titular (sozinho ou co-titular).

81

H interesse forte tambm quando o terceiro um co-legitimado extraordinrio. Ou seja,

terceiro tambm co-legitimado extraordinrio. Ex: co-legitimado a ADI vai intervir com
interesse forte na ADI, porque poderia ter proposto ela. Tem tanto interesse quanto o
assistido. O assistido to legitimado quanto ele. O que assistido pode fazer, ele pode
tambm.
A assistncia fundada em interesse jurdico forte a assistncia litisconsorcial.
O assistente, nesses casos, transforma-se em um litisconsorte unitrio do assistido.
A assistncia litisconsorcial nada mais do que um litisconsrcio facultativo unitrio ulterior.
Onde ela pode acontecer? Na maioria das vezes, no plo ativo.
(No quer dizer que no existe litisconsrcio unitrio facultativo no plo passivo ....)
Qual a relao entre assistente e assistido? Como litisconsortes unitrios. No h subordinao
entre eles. So litisconsortes unitrios !!
Logo, o assistente litisconsorcial vincula-se coisa julgada.
O assistente litisconsorcial parte principal.
No h diferena hierrquica nem em importncia entre assistente litisconsorcial e assistido.

b) Interesse fraco / indireto / reflexo / mediato

O fato de ter um interesse fraco no impede a assistncia.
C diz ao juiz que deseja ajudar B, na briga dele com A, porque tem com B uma outra relao
jurdica Y (que no est sendo discutida no processo) mas relacionada com ela.
Ele sofrer conseqncias da relao discutida. Seu interesse reflexo, por tabela.
A relao da qual C faz parte sofrer conseqncia desse processo.
Ex: ao de despejo. C sublocatrio. A e B discutem locao. C sublocatrio de B. Se a
locao cair, cai tambm a sublocao de C. A sublocao de C conexo.
C faz parte de relao jurdica conexa com a relao discutida. interesse mediato.
Ex: servidor pode pedir para ser assistente da pessoa jurdica de direito pblico na ao de
indenizao por responsabilidade civil. Quer ajudar a Unio porque depois ela pode ser voltar
contra o servidor.
Quando o interesse jurdico reflexo, fala-se que a assistncia simples.
Assistncia simples a que se funda no interesse jurdico mediato.
Assistente simples auxiliar. Est ali para ajudar.
Assistente simples no litisconsorte, s coadjuvante.
O assistente simples um legitimado extraordinrio subordinado.
Ele estar em juzo em nome prprio discutindo interesse alheio (legitimado extraordinrio).
Sua atuao subordinada vontade do assistido.
CPC, Art. 53. A assistncia no obsta a que a parte principal reconhea a procedncia do pedido, desista
da ao ou transija sobre direitos controvertidos; casos em que, terminando o processo, cessa a
interveno do assistente.

Se o assistido for revel, o assistente pode contestar por ele.

CPC, art. 52, Pargrafo nico. Sendo revel o assistido, o assistente ser considerado seu gestor de
negcios.

Se o assistido manifesta sua vontade, o assistente fica vinculado.

Se o assistido se cala, no age, o assistente pode ajud-lo, contestando por ele.
Sai uma sentena contra o assistido, que no recorre. Assistente recorre. Essa situao no se
parece com a revelia? O assistente supre as falhas do assistido. S que o STJ entendeu que o
recurso do assistente no deveria ser examinado. STJ entendeu que o assistido teria aceitado
82

a deciso. O recurso do assistente no teria fundamento sozinho. Para Fredie, o STJ confundiu
as coisas.
O assistente simples se submete coisa julgada? NO !!!
Assistente simples no se submete coisa julgada.
O assistente simples se submete eficcia da interveno = eficcia preclusiva da interveno
= submisso justia da deciso.
um aspecto mais grave que a coisa julgada, pois a coisa julgada vincula o dispositivo da
deciso. A eficcia da interveno vincula o assistente aos fundamentos da deciso. O
assistente simples no poder discutir novamente a fundamentao da deciso.
Ex: sublocatrio transformou imvel numa casa de prostituio. Ao de despejo. Interveio
como assistente simples. Sentena procedente porque casa foi transformada em casa de
prostituio. O fundamento se torna indiscutvel para o assistido.
Em um outro aspecto, a eficcia da interveno mais suave que a coisa julgada.
A coisa julgada pode ser desconstituda por ao rescisria. A ao rescisria tem srie de
limitaes.
J a eficcia da interveno pode ser afastada de maneira mais simples. Ele escapa eficcia
da interveno de modo mais simples do que escaparia se fosse coisa julgada.
CPC, Art. 55. Transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio o assistente, este no poder,
em processo posterior, discutir a justia da deciso, salvo se alegar e provar que:
I - pelo estado em que recebera o processo, ou pelas declaraes e atos do assistido, fora
impedido de produzir provas suscetveis de influir na sentena;

O assistente interveio, mas no conseguiu fazer nada porque o assistido no deixou.

Interveno frustrada, incua.
II - desconhecia a existncia de alegaes ou de provas, de que o assistido, por dolo ou
culpa, no se valeu.

Ele no pode se submeter eficcia da interveno, se o assistido se omitiu e no ajudou.

Provando uma das situaes do art. 55, o assistente no se submete eficcia da interveno.
Ateno: o art. 55 s se aplica assistncia simples.
Essas duas situaes que permitem que o assistente escape da eficcia da interveno tem o
nome de exceptio male gestis processus (defesa em que se alega a m gesto do processo
pelo assistido).

INTERVENES ESPECIAIS DOS ENTES PBLICOS

Lei 9469/97, Art. 5 A Unio poder intervir nas causas em que figurarem, como autoras ou rs,
autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas federais.

Caractersticas:
-- S cabe para Unio.
-- Interveno espontnea
-- A qualquer tempo
--Em qualquer dos plos
-- sem trazer pedido novo
At aqui as caractersticas iguais as da assistncia com a peculiaridade de ser s para Unio.
Por que ela especial?
Porque ela dispensa a apresentao de interesse jurdico. Basta a manifestao de vontade da
Unio. A Unio NO precisa demonstrar o interesse jurdico.
83

Quando a Unio pode fazer isso? No em qualquer processo.

S pode acontecer nos processos de que faa parte autarquia, fundao, empresa pblica e
sociedade de economia mista federal.
como se houvesse aqui uma presuno absoluta de interesse jurdico.

Lei 9469/97, Art. 5, Pargrafo nico. As pessoas jurdicas de direito pblico podero, nas causas cuja
deciso possa ter reflexos, ainda que indiretos, de natureza econmica, intervir, independentemente da
demonstrao de interesse jurdico, para esclarecer questes de fato e de direito, podendo juntar
documentos e memoriais reputados teis ao exame da matria e, se for o caso, recorrer, hiptese em
que, para fins de deslocamento de competncia, sero consideradas partes.

uma interveno para as pessoas jurdicas de direito pblico.

Qualquer pessoa jurdica de direito pblico.
-- Interveno espontnea
-- A qualquer tempo
--Em qualquer dos plos
-- sem trazer pedido novo
Peculiaridades:
-- Em qualquer processo
-- tem de demonstrar interesse econmico
o nico caso de interveno fundada em interesse econmico.
uma interveno para esclarecer questes, juntar documentos.
Por isso que muitos dizem que essa interveno especial do pargrafo nico seria uma
interveno de amicus curiae.

Lei 9469/97, Art. 5

UNIO
-- Interveno espontnea
-- A qualquer tempo
--Em qualquer dos plos
-- sem trazer pedido novo

Lei 9469/97, Art. 5, pargrafo nico

QUALQUER PESSOA JURDICA DE DIREITO
PBLICO
-- Interveno espontnea
-- A qualquer tempo
--Em qualquer dos plos
-- sem trazer pedido novo
-- EM QUALQUER PROCESSO
INTERESSE ECONMICO.

Basta MANIFESTAO DE VONTADE.

No precisa de interesse jurdico.
Nos processos de que faa parte autarquia, Esclarecer questes, juntar documentos e
fundao, empresa pblica e sociedade de memoriais
economia mista federal

ALIENAO DA COISA OU DO DIREITO LITIGIOSO

A

A litiga contra B por causa de uma coisa. B vende a coisa litigiosa para C.
A alienao da coisa litigiosa fato lcito.
Caso contrrio, eu imobilizaria o patrimnio alheio. Agora, tem de observar diretrizes.
84

C o adquirente ou cessionrio (adquire ou recebe a coisa).

B o alienante ou cedente.
A o adversrio dos dois.
A alienao da coisa litigiosa lcita, mas ineficaz para o adversrio de ambos.
No exemplo, ineficaz para A.
Se A ganhar, ele vai poder buscar a coisa na mo de C.
Para A, o problema de C se comprou a coisa litigiosa. Se A ganhar, C fica submetido coisa
julgada. o risco do negcio, inclusive, deve ter influenciado no preo.
S h um caso em que C no se submete coisa julgada: aquisio de imvel
litigioso em cuja matrcula no tenha sido averbada a pendncia do processo.

Exatamente porque o adquirente (C) se submete coisa julgada, ele pode pedir para entrar no
lugar de B. Nesse caso, o adquirente quer suceder B no processo. Mas para que acontea a
sucesso processual, A tem de consentir.
Se A consentir, h sucesso processual (C entra no lugar de B e B vai para casa).
Se B no quiser ir para casa, quiser ficar no processo para ajudar C? Isso possvel, por meio
da assistncia simples. Ele pode ficar preocupado com eventual regresso.
Alienao da coisa litigiosa pode gerar sucesso processual (C no lugar de B) e pode gerar
assistncia simples (B assistente de C).
Se A no consentir, no h sucesso.
No havendo sucesso, o adquirente pode intervir no processo como assistente do alienante.
Assistncia litisconsorcial porque o sujeito vai intervir para discutir o direito dele. O dono da
coisa C. Se o sujeito vai intervir para dizer que a coisa dele, o interesse forte.
A X B+C
B e C so litisconsortes unitrios.
B continuar no processo em nome prprio um direito alheio. A coisa no mais dele.
Portanto, B (alienante) permanece no processo como legitimado extraordinrio superveniente.
A alienao da coisa julgada pode gerar uma assistncia litisconsorcial (de C para B) e uma
legitimao extraordinria superveniente (= substituio processual superveniente).
CPC, Art. 42. A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre vivos, no altera
a legitimidade das partes.
o

1 O adquirente ou o cessionrio (C) no poder ingressar em juzo, substituindo (SUCEDENDO) o

alienante (B), ou o cedente, sem que o consinta a parte contrria (A).
o

2 O adquirente ou o cessionrio (C) poder, no entanto, intervir no processo, assistindo

(ASSISTNCIA LITISCONSORCIAL) o alienante ou o cedente (B).
o

3 A sentena, proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos ao adquirente ou ao

cessionrio.
NO SE APLICA NA AQUISIO DE IMVEL CUJA MATRICULA NO ESTEJA AVERBADA.

OPOSIO
A

A litiga contra B.
C diz que a coisa litigiosa no de A ou de B, dele.
85

O terceiro entra na briga para pleitear a coisa disputada. A oposio essa interveno de
terceiro: o terceiro se mete no processo pleiteando a coisa disputada.
O processo passa a ter a seguinte arrumao:
AO :
OPOSIO:

A
C

X
X

B
A+B

O processo passa a ter dois pedidos: pedido original + pedido do terceiro.

A oposio agrega ao processo um pedido novo.
Agora, na hora da sentena, o juiz julga primeiro a oposio.
Se a coisa for do terceiro, no de A nem de B, ganha-se tempo.
CPC, Art. 61. Cabendo ao juiz decidir simultaneamente a ao e a oposio, desta conhecer em
primeiro lugar.

A oposio faz com que surja um litisconsrcio passivo, ulterior, necessrio, simples.
necessrio por fora de lei.
C quer buscar a coisa de B e quer reconhecer que proprietrio em relao a A.
CPC, Art. 58. Se um dos opostos reconhecer a procedncia do pedido, contra o outro prosseguir o
opoente.

Conduta determinante (reconhecimento da procedncia do pedido) vale para o litisconsorte

simples. No vale para o outro.
Se um dos dois quiser abdicar, no vincula o outro.
Se fosse litisconsrcio unitrio, ambos tinham que reconhecer (conduta determinante).
Embora haja litisconsrcio, o prazo de defesa na oposio comum de 15 dias. E os opostos
sero citados nas pessoas dos seus advogados.
Os opostos no precisam ser citados pessoalmente.
Audincia
sentena
/ -----------------------------/-------------------------------/-----------------1 (art. 59)
2 (art. 60)
3
Oposio interventiva
Oposio autnoma Depois da sentena, no cabe oposio
Incidente do processo
Processo incidente
Interv. propriamente dita
No interveno de terceiro
Julgamento conjunto
Pode no ser julgada em conjunto com a ao

3- Depois da sentena, no cabe oposio !!!

1- Antes da audincia, a oposio regulada pelo art. 59, denominada como oposio
interventiva.
uma interveno de terceiro propriamente dita.
incidente do processo. O juiz ter de julgar ambas na mesma sentena.
2 - Se a oposio for ajuizada entre a audincia e a sentena, regulada pelo art. 60 do CPC.
chamada de oposio autnoma.
No interveno de terceiro.
um processo incidente.
Pode no ser julgada em conjunto com a ao.
CPC, Art. 60. Oferecida depois de iniciada a audincia, seguir a oposio o procedimento ordinrio,
sendo julgada sem prejuzo da causa principal. Poder o juiz, todavia, sobrestar no andamento do
processo, por prazo nunca superior a 90 (noventa) dias, a fim de julg-la conjuntamente com a oposio.

O julgamento conjunto pode ocorrer. No necessariamente ocorrer.

86

12.04.2010 - Aula 13
INTERVENES DE TERCEIRO PROVOCADAS
A interveno provocada, por isso, B provoca a interveno de C.
Dica: sempre que for estudar esse assunto, fazer uma pergunta. A resposta a essa pergunta ir
dizer qual a interveno de terceiro do caso concreto.
O terceiro trazido a juzo tem relao com o adversrio daquele que provocou a sua
interveno? C tem relao com A? A resposta identificar a interveno de terceiro.

CHAMAMENTO AO PROCESSO
Caractersticas:

uma interveno provocada pelo ru. S o ru pode provocar o chamamento ao
processo.

uma opo do ru.
O ru no obrigado a chamar ao processo.

tpico de aes de conhecimento.
No cabe, por exemplo, em execuo.

Cabe nos casos em que h solidariedade entre chamante e chamado.
O ru demandado chama ao processo outrem que responde solidariamente com ele.
Chamante e chamado so devedores solidrios em face do autor.
Chamamento ao processo e solidariedade passiva so assuntos que esto relacionados.
C algum que responde solidariamente com B em face de A.
Pergunta chave: no chamamento ao processo C tem relao com A? Sim, tem, tambm.
Chamado e chamante tm relao com A. Traz-se ao processo algum que tambm deve a A.
CPC, Art. 77. admissvel o chamamento ao processo: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
I - do devedor, na ao em que o fiador for ru; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

O fiador demandado pode chamar ao processo o devedor.

A recproca no verdadeira: se demanda o devedor, ele no pode chamar ao processo o
fiador.
Fiador o chamante, devedor o chamado.
II - dos outros fiadores, quando para a ao for citado apenas um deles; (Redao dada pela Lei n
5.925, de 1.10.1973)

Fiador pode chamar ao processo o co-fiador.

III - de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou
totalmente, a dvida comum. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

O devedor pode chamar ao processo outro devedor.

CDC prev uma 4 hiptese de chamamento ao processo, prevista no art. 101 II.
Lei 8078/90, Art. 101. Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servios, sem
prejuzo do disposto nos Captulos I e II deste ttulo, sero observadas as seguintes normas:
II - o ru que houver contratado seguro de responsabilidade poder chamar ao processo o
segurador, vedada a integrao do contraditrio pelo Instituto de Resseguros do Brasil. Nesta hiptese, a
sentena que julgar procedente o pedido condenar o ru nos termos do art. 80 do Cdigo de Processo
Civil. Se o ru houver sido declarado falido, o sndico ser intimado a informar a existncia de seguro de
responsabilidade, facultando-se, em caso afirmativo, o ajuizamento de ao de indenizao diretamente
contra o segurador, vedada a denunciao da lide ao Instituto de Resseguros do Brasil e dispensado o
litisconsrcio obrigatrio com este.

O fornecedor, demandado pelo consumidor, pode chamar ao processo a seguradora.

CDC coloca seguradora como devedor solidrio do fornecedor em face do consumidor. Ora, a
seguradora s responde perante o segurado e no perante a vtima. CDC inova ao colocar a
87

seguradora do fornecedor como responsvel solidria. Tanto que permite o chamamento ao

processo da seguradora quando o fornecedor demandado.

Art. 77, I
Art. 77, II
Art. 77, III
CDC, 101, II

Chamante
fiador
fiador
devedor
fornecedor

Chamado
Devedor
Co-fiador
devedor
Seguradora

O chamamento gera um litisconsrcio ulterior.

O chamamento ao processo revela uma certa desarmonia entre o direito material e o direito
processual. Isso porque o direito material diz que o credor pode escolher qualquer devedor
solidrio para demandar. H vrios devedores e o credor escolhe quem vai demandar. Vem o
CPC e diz que inobstante o credor tenha escolhido um para demandar, o escolhido pode trazer
os demais. Aquilo que o direito material deu (direito de escolha), o direito processual tirou na
medida em que permite que devedor demandado traga ao processo outros devedores contra
os quais o credor inicialmente no queria demandar.
claro que no um instituto ruim. O chamamento ao processo faz com que sentena possa
ser proferida contra chamante e chamado. A sentena poder ser proferida contra ambos e
poder ser executada contra ambos. Isso de certa maneira pode ser positivo. Assim voc
amplia o rol dos bens que podero ser objeto de penhora. Agora tem dois patrimnios que
podero ser penhorados.
E no s. Aquele que vier a pagar a dvida (chamante ou chamado) j tem uma sentena para
poder cobrar do outro o seu respectivo quinho. Quem paga a dvida no precisar mover
ao de regresso depois. Pega a mesma sentena e j poder voltar-se contra aquele que no
pagou para buscar o seu respectivo quinho.
CPC, Art. 80. A sentena, que julgar procedente a ao, condenando os devedores, valer como ttulo
executivo, em favor do que satisfizer a dvida (CHAMANTE OU CHAMADO), para exigi-la, por inteiro, do
devedor principal, ou de cada um dos co-devedores a sua quota, na proporo que Ihes tocar.

NOMEAO AUTORIA
Caractersticas gerais
interveno de terceiro provocada pelo ru. S que no opo do ru, um dever do ru.
O ru tem o dever de nomear autoria. Se o ru no cumpre esse dever, ele arca com perdas
e danos.
Nomeao autoria tem por objetivo promover a correo do plo passivo da demanda.
fazer com que haja sucesso processual. O nomeante sai e entra o nomeado. O ru teria sido
indevidamente demandado (parte ilegtima), por isso, ele aponta a parte legtima. Se o juiz
constata que verdade, a pessoa entra no lugar do nomeante e o nomeante vai embora. H
um redirecionamento da demanda.
Autor demanda erradamente e o ru que vai conserta o erro do autor? Sempre que o ru
alega ser parte ilegtima, ele tem que fazer esse favor para o autor?
O ru s tem o dever de indicar quem a parte legtima nos casos de nomeao autoria. Nos
outros, o ru no precisa dizer que parte ilegtima sem precisar apontar.
Nos casos de nomeao autoria, o autor foi iludido pela aparncia. Mas o ru sabe e o ru
tem o dever de saber. Por uma questo de boa f, preciso que o ru diga quem ento a
parte legtima, j que a aparncia iludiu o autor.
Nomeao autoria instrumento relacionado boa f. O ru tem que indicar quem o ru
sob pena de arcar com perdas e danos.
88

Na nomeao autoria, C tem relao com A? Sim. Tem, e s ele tem.

O nomeado tem relao com o adversrio do nomeante? Tem e s ele tem. Por isso que se
precisa corrigir o plo passivo.
CPC, Art. 66. Se o nomeado reconhecer a qualidade que Ihe atribuda, contra ele correr o processo
(NOMEADO ENTRA E NOMEANTE VAI EMBORA); se a negar, o processo continuar contra o nomeante.

Processo prossegue contra nomeante que parte ilegtima e nada vai acontecer com o
nomeado? Cuidado !! A interpretao correta : se o nomeado se nega, o processo segue
contra nomeante na qualidade de legitimado extraordinrio. E a sentena poder produzir
efeitos contra o nomeado. No tem sentido algum ele se recusar a ser parte !!!
Nomeante atuar em nome prprio na defesa dos interesses do nomeado. E eventual deciso
contrria aos interesses do nomeado produzir todos os efeitos possveis contra o nomeado.
Hiptese de nomeao autoria
a) Art. 62
CPC, Art. 62. Aquele que detiver a coisa em nome alheio, sendo-lhe demandada em nome prprio,
dever nomear autoria o proprietrio ou o possuidor.

hiptese prpria das aes reipersecutrias.

Aes reipersecutrias so aquelas em que se busca uma coisa.
Quem nomeante? Nomeante mero detentor.
Nomeado o possuidor ou proprietrio.
Ex: prope ao contra vaqueiro, caseiro, motorista, bibliotecrio. um servo da posse. Mera
deteno.
Passa na frente da casa e v o caseiro. Engana-se pela aparncia. O que caseiro vai dizer? Que
caseiro, mero detentor. O autor no sabe que ele caseiro, mas o caseiro sabe de quem
caseiro. Por isso, o devedor do caseiro de indicar quem o possuidor/proprietrio a quem se
subordina.
b) Nomeao autoria em aes indenizatrias propostas contra o preposto, longa
manus
CPC, Art. 63. Aplica-se tambm o disposto no artigo antecedente ao de indenizao, intentada
pelo proprietrio ou pelo titular de um direito sobre a coisa, toda vez que o responsvel pelos
prejuzos alegar que praticou o ato por ordem, ou em cumprimento de instrues de terceiro.

Proposta ao contra o preposto ele nomeia a autoria a quem est subordinado.

Vnculo de subordinao ficou escondido pela aparncia e por isso autor errou. O ru tem o
dever de nomear autoria.

Obs: CUIDADO !! S RESPONDER SE PERGUNTAREM DIRETAMENTE !!!

Alguns autores afirmam que a nomeao autoria nas aes indenizatrias no nomeao
autoria. No seria um caso de correo do plo passivo.
Os arts. 932, III, e 934, pargrafo nico do Cdigo Civil, juntos estabelecem a responsabilidade
solidria entre preposto e preponente. Ora se ambos respondem solidariamente o caso no
de correo de plo passivo, o caso de chamamento ao processo. Traz algum que responde
solidariamente pela dvida.
Para Fredie, isso correto.
CC, Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil:
III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do
trabalho que lhes competir, ou em razo dele;
CC, Art. 934. Aquele que ressarcir o dano causado por outrem pode reaver o que houver pago
daquele por quem pagou, salvo se o causador do dano for descendente seu, absoluta ou
relativamente incapaz.

89

Art. 62
Art. 63

Nomeante
Nomeado
Mero detentor
Possuidor / proprietrio
Preposto / longa manus/
sacatraca

DENUNCIAO DA LIDE
OBS: O nome da interveno denunciao da lide. No denunciao lide !!!!!
OBS: na conjugao do verbo denunciar, lembrar que ele bitransitivo. Transitivo direto e
indireto. Ex: o ru denunciou da lide a uma terceira pessoa.
OBS: denunciao da lide uma interveno de terceiros tpica dos processos de
conhecimento.
OBS: Pode ser provocada por autor ou ru !!! O autor, j na petio inicial, promove a
denunciao da lide. E o ru promove a denunciao da lide em sua contestao.
Sendo feita a denunciao da lide pelo autor, no ser propriamente uma interveno de
terceiros. Se o autor j fez na petio inicial, o processo j nasce contra o terceiro.
Vamos examinar a denunciao da lide pelo ru.
A denunciao da lide uma demanda. O denunciante formula um pedido contra o
denunciado. O denunciante est acionando, formulando pedido contra o denunciado. E, por
isso, a denunciao da lide agrega ao processo um pedido novo. O processo passa a ter um
novo pedido, ao lado do pedido original. O processo passa a ter duas demandas: demanda 1
(AB) e demanda 2 (BC)
Se a denunciao da lide fosse pelo autor, a demanda 2 seria AC.
Essa demanda uma demanda de regresso, uma demanda regressiva, uma demanda de
reembolso. O denunciante busca do denunciado um ressarcimento de seus prejuzos.
A denunciao da lide demanda regressiva eventual. A denunciao da lide proposta para a
hiptese de o denunciante vir a perder a ao principal.
B diz ao juiz: se eu perder para A, se for derrotado para A, C tem de me reembolsar. Por isso, j
traga C ao processo, porque, se eu perder para A, C j me reembolsa.
Prope-se ao regressiva antes de sofrer prejuzo, para a hiptese de vir a perder a causa.
A denunciao da lide uma demanda que s ser examinada se o denunciante perder na
ao principal. Se o denunciante ganhar a ao principal, a denunciao nem examinada ser.
Ela s foi ajuizada para a hiptese de o denunciante perder a ao principal.
Exame da denunciao da lide pressupe que o denunciante tenha perdido na ao principal.
C tem relao com A ? NO, no tem.
C tem relao com A?
Terceiro tem relao com o adversrio daquele que provocou interveno?
Chamamento ao processo : tem, tambm.
Nomeao a autoria: tem e somente ele tem.
Denunciao da lide: no, no tem.
OBS: se a denunciao da lide for feita pelo autor, a pergunta : C tem relao com B?
90

O denunciado no tem relao com o adversrio do denunciante.

Cada interveno de terceiro lida com relao de direito material diversa. Logo, gera
interveno de terceiro diversa.
Se o denunciante ganha de A, nem examina a denunciao da lide. A recorre. Tribunal acolhe
apelao de A. como fica a denunciao da lide que nem foi examinada aqui embaixo? A
denunciao da lide ser examinada no tribunal. Ao acolher a apelao de A, o tribunal avana
e julga a denunciao da lide.
Qual a posio processual do denunciado?
O denunciado vem ao processo e assume que posio?
Com a denunciao da lide, o processo passa a ter duas demandas (AB e BC).
Na demanda 2, o denunciado ru. O denunciado demandado.
E na demanda 1, o denunciado o que?
O denunciado inimigo do denunciante. Mas em compensao, est doido para que o
denunciante ganhe de A. Porque se o denunciante ganha de A, a denunciao da lide nem ser
examinada.
O denunciado far contestao, em uma parte, esculhambando com B e, na outra parte,
colocando B nas alturas.
Em relao demanda original / principal, o denunciado um legitimado extraordinrio. Ele
atuar em nome prprio defendendo os interesses de B. Ele quer que B ganhe de A.
CPC diz que o denunciado e o denunciante, na ao principal, so litisconsortes. Litisconsrcio
entre um legitimado ordinrio (denunciante) e legitimado extraordinrio (denunciado).
Portanto, um litisconsrcio unitrio.
Natureza do litisconsrcio entre denunciante e denunciado: litisconsrcio unitrio.
Na demanda principal, o denunciado legitimado extraordinrio.
CPC considera haver litisconsrcio entre denunciante e denunciado.
Dinamarco entende que o denunciado assistente litisconsorcial do denunciante. Para Fredie,
esse posicionamento igual ao primeiro. O assistente litisconsorcial um litisconsorte
unitrio. S que Dinamarco se recusa a cham-lo de litisconsorte porque entende que no h
um pedido contra o denunciado. O pedido foi contra o denunciante.
A 3 corrente de Nelson Nery. Para Nelson Nery, o denunciado assistente simples do
denunciante. O interesse do denunciado reflexo, no interesse direto.
Para Fredie, o pensamento de Nelson Nery bem coerente. O problema que o CPC coloca
como litisconsorte unitrio.
Condenao direta do denunciado
A demanda contra B. B demanda contra C. Juiz condena B a pagar a A e C a indenizar B. Pode o
juiz poupar tempo, fazer atalho e condenar diretamente C? possvel condenao direta do
denunciado a pagar o adversrio do denunciante?
Do ponto de vista do direito material, no possvel haver condenao direta. O denunciado
no tem relao com o adversrio do denunciante. C no deve nada a A.
O STJ, forando a barra e desnaturando a denunciao da lide, passou a admitir a condenao
direta da seguradora.
Ex: autor vtima. Ru segurado. Seguradora denunciada.
Vtima prope ao contra segurado. Segurado denuncia da lide a seguradora. A seguradora
nada deve vtima. A seguradora deve ao segurado, segurado deve vtima.
Muitas vezes, segurado no tem dinheiro ou patrimnio. Por isso, a condenao contra o
segurado incua. E porque B no pagava nada, a seguradora no reembolsava nada. Se B no
teve prejuzo algum (no pagou), a seguradora no reembolsava. Da vtima continuava
91

prejudicada. STJ via que a seguradora tinha patrimnio, da comeou a condenar a seguradora
a pagar diretamente a vtima. Esse entendimento do STJ acabou gerando o artigo do CDC. CDC
j coloca seguradora como responsvel direta vtima.
CC/2002 prev expressamente um caso em que a seguradora responde diretamente vtima.
So os casos de seguro obrigatrio de responsabilidade civil. Ex: DPVAT.
CC, Art. 788. Nos seguros de responsabilidade legalmente obrigatrios, a indenizao por
sinistro ser paga pelo segurador diretamente ao terceiro prejudicado.
Pargrafo nico. Demandado em ao direta pela vtima do dano, o segurador no poder
opor a exceo de contrato no cumprido pelo segurado, sem promover a citao deste para
integrar o contraditrio.

STJ generalizou: mesmo nos casos em que no h previso legal, havendo denunciao da lide,
a seguradora pode ser condenada diretamente.
Distino entre denunciao da lide e chamamento autoria
Chamamento autoria interveno de terceiro que no existe mais. Ela existiu at 1973. Foi
revogada e em seu lugar veio a denunciao da lide.
Entre ambas h, portanto, uma espcie de vnculo gentico. Chamamento autoria o
antepassado da denunciao da lide.
As pessoas comearam a empurrar para a denunciao da lide o que se entendia
relativamente ao chamamento autoria.
Evico a perda de uma coisa adquirida onerosamente de algum para uma terceira pessoa.
Ex: Fredie compra de Joo um imvel. Jos entra na justia reivindicando o imvel de Fredie e
ganha. Fredie, portanto, sofreu evico. Fredie um evicto, perdeu a coisa adquirida
onerosamente para terceira pessoa. Jos evictor.
Havendo evico, o alienante (Joo) tem que ressarcir os prejuzos do adquirente (Fredie).
Atualmente, cabe denunciao da lide em casos de evico. Fredie, demandado, pode
denunciar a lide a Joo.
Denunciao da lide s veio em 1973. Mas a evico existe h muito tempo. Como se protegia
o evicto at ento? Pelo chamamento autoria.
Chamamento autoria se relacionava evico e s a ela.
A denunciao da lide muito mais ampla. Evico apenas um dos casos de denunciao da
lide no o nico.
Chamamento a autoria
Fredie chamava autoria Joo. Fredie avisava a Joo: Jos esta me processando, se eu perder
para Jos, vou propor ao contra voc depois. Chamamento a autoria era um aviso.
A denunciao da lide no uma simples provocao, um simples aviso. A denunciao da lide
uma demanda, o denunciante j est acionando o denunciado.
No chamamento a autoria, o que Joo poderia fazer?
- Joo poderia dizer a Fredie que o problema dele. Simplesmente ignorar o chamamento a
autoria. Depois discutiria com Fredie no processo que Fredie proporia contra ele. Agora, ele
simplesmente ignorava.
- Joo poderia pedir para entrar no lugar de Fredie.
Chamamento a autoria foi eliminado. E para os casos de denunciao da lide h tambm a
evico. Denunciao da lide no chamamento a autoria com outro nome !
Obrigatoriedade da denunciao da lide
Se a parte no denunciar a lide, ela perde o direito de regresso? Ou seja, a denunciao da lide
pressuposto do direito de regresso?

92

Chamamento a autoria era obrigatrio e s existia nos casos de evico. O art. 1116 do
CC/1916 impunha isso.
CPC, Art. 70. A denunciao da lide obrigatria:
I - ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi transferido
parte, a fim de que esta possa exercer o direito que da evico Ihe resulta;
II - ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por fora de obrigao ou direito, em
casos como o do usufruturio, do credor pignoratcio, do locatrio, o ru, citado em nome prprio,
exera a posse direta da coisa demandada;
III - quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o
prejuzo do que perder a demanda.

Hipteses de denunciao da lide

-- Evico
-- nos casos de posse direta e indireta
Ex: senhorio e enfiteuta, locador e locatrio ...
-- em qualquer caso de regresso
Doutrina diz que a denunciao da lide s pode ser obrigatria nos casos do inciso I , nos casos
de evico. S nos casos de evico o direito material imporia isso.
O tempo passa e a doutrina verifica que, mesmo nos casos de evico, h situaes em que a
denunciao da lide no obrigatria.
1- quando a denunciao da lide for proibida
Se a denunciao da lide proibida, ela no pode ao mesmo tempo ser considerada
obrigatria.
A denunciao da lide proibida no procedimento sumrio e nos juizados especiais.
2- quando a denunciao da lide for impossvel
Denunciao da lide impossvel nos casos de evico administrativa. Ex: sofreu evico por
um ato administrativo. Apreenso de carro comprado porque ele era roubado e eu no sabia.
S pode denunciar a lide se tiver processo jurisdicional. No tendo processo jurisdicional, no
tem como denunciar a lide.
Nos casos em que a denunciao da lide proibida ou impossvel, admite-se ao autnoma
de evico. Ou seja, ao autnoma para cobrar direitos da evico.
Ser possvel dizer que a denunciao da lide no obrigatria nunca? Ou seja, que a
denunciao da lide em nenhum caso obrigatria? Isso polmico.
H vrias decises do STJ dizendo que a no denunciao da lide no gera a perda do direito
de regresso. Fundamentos:
1-- o artigo do CC que correspondente quele do CC/1916 seria artigo obsoleto, ultrapassado.
CC, Art. 456. Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do
litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe determinarem as leis
do processo.
Pargrafo nico. No atendendo o alienante denunciao da lide, e sendo manifesta a
procedncia da evico, pode o adquirente deixar de oferecer contestao, ou usar de recursos.

Esse artigo a reproduo literal do art. 1116 do CC/1916.

Em 1916, o sujeito tinha que notificar do litgio o alienante. Isso no denunciao da lide, era
o chamamento autoria.
um artigo obsoleto.
2proibio de enriquecimento ilcito.
No se pode permitir que o simples fato do sujeito no denunciar a lide implique
enriquecimento ilcito. Vedao ao enriquecimento ilcito um dos pilares do nosso sistema.
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CPC, art. 70, III - quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao
regressiva, o prejuzo do que perder a demanda.

Regra geral: cabe denunciar da lide sempre que o sujeito tiver direito de regresso.
Hiptese muito ampla de denunciao da lide.
Quando surgiu essa hiptese, duas correntes doutrinrias surgiram em torno dela.
a) Interpretao literal
O inciso III deve ser interpretado literalmente, cabe denunciao da lide em qualquer caso de
regresso.
Posio de Dinamarco e Barbosa Moreira.
b) Interpretao restritiva
No se deve permitir qualquer denunciao da lide. Qualquer direito de regresso vai tumultuar
muito o processo, introduzir muitas questes novas, comprometendo a celeridade ... no foi
para isso que denunciao da lide veio.
Para esses autores, o inciso III s permitiria ao regressiva fundada em negcios que
envolvessem transmisso de direitos. S poderia demandar por denunciao da lide aquele
que me transmitiu direito que depois eu possa vir a perder. S em caso de garantia prpria.
Garantia fundada em contrato de transmisso de direitos.
Para essa corrente, nem em caso de seguro cabe denunciao da lide.
Vicente Greco: ele foi o primeiro a escrever sobre isso.
Arruda Alvim, Nelson Nery.
Difcil saber quem majoritrio.
Essa a origem sobre a clebre discusso sobre a pessoa de direito pblico pode denunciar a
lide um servidor. Quem adota a concepo ampla, admite a denunciao da lide do servidor.
Quem adota a concepo restritiva, no admite a denunciao da lide do servidor pela pessoa
de direito pblico.
Hely Meirelles dizia que no cabe denunciao da lide da pessoa de direito pblico ao servidor
porque tumultua o processo, agregando fundamento novo ao processo. Adota posicionamento
de Vicente Greco.
Posio de Fredie: no h proibio. Mas cabe ao juiz do caso concreto ponderar se a
denunciao da lide vai ser mais til do que prejudicial ao processo. Se entender que vai
tumultuar muito, no admite. Se no for tumultuar muito, admite.
Em novembro/2008, STJ acolheu posio de Fredie expressamente. REsp 975799, relator
Ministro Castro Meira.
AGU : apelao contra sentena que inadmitiu denunciao da lide com base no inciso III.

Aula 14

PETIO INICIAL
*** Conceito o instrumento da demanda. A forma pela qual a demanda se apresenta.
preciso que haja nela meno as partes, ao pedido e a causa de pedir, de modo que se quiser
saber se a petio minimamente vivel tem que verificar se ela tem partes, pedido e causa
de pedir.
*** Requisitos da Petio inicial (aquilo que deve ser observado para que a petio seja
vlida)
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1.

Forma - a petio inicial deve ser em regra escrita. Porem h demandas orais, como
por exemplo, na justia do trabalho, nos juizados especiais, ao de alimento,
demanda por medidas protetivas de urgncia formulada pela mulher que se afirma
vtima de violncia domestica (Lei Maria da Penha). H ainda a forma eletrnica que a
cada dia mais se espalha.

2.

Assinatura de quem tenha capacidade postulatria a petio inicial tem que ser
assinada por quem tenha capacidade anulatria, advogado, defensor pblico, MP. H
casos que o leigo poder assinar a petio inicial porque ele tem capacidade
postulatria em alguns casos.

3.

Direcionamento ou endereamento tem que indicar na petio inicial o rgo

jurisdicional a que ela se dirige. Nesse momento que vai se aplicar o que se estudou
sobre competncia. PRIMEIRO tem que se observar se a causa se dirige a tribunal ou a
juiz. Para o STF chama-o de excelso, para o tribunal da Bahia = Vetusto, se juiz de
direito, chama de juiz de direito da comarca tal e se for federal, juiz federal da seo
judiciria tal.

4.

Qualificao das partes o autor tem que qualificar-se. A qualificao exige nome,
estado civil, profisso, endereo, nacionalidade e de acordo com o CNJ tambm exige
o numero do CPF, para evitar problemas de homonmia. Se o sujeito for um nascituro
que no tem nome e no tem estado civil, coloca-se nascituro de ... o nome da me e
esta qualificada. preciso qualificar tambm o ru. O ru tem que ser identificado,
se ele conhecido por um apelido e voc no sabe o nome coloca o apelido, se no
sabe o estado civil, coloca estado civil ignorado, o mesmo com o endereo, mas com
uma observao tem que pedir a citao por edital. Problema: unio estvel estado
civil ou no? Os civilistas resistem em dizer que sim, mas inegvel que seja.

5. Causa de Pedir - so os fatos e fundamentos jurdicos do pedido.

6.

Pedido o ncleo da petio inicial. a providencia que voc espera ver tomada
pelo judicirio.

H uma frase de Calmon de Passos que diz que a petio inicial o seu projeto de sentena. A
sentena um reflexo da petio inicial, tanto para acolher como para rejeitar.

Requisitos do pedido:
a.

Certeza o pedido tem que ser certo. Perdido certo pedido expresso. A
interpretao do pedido tem que ser restritiva. (Art. 293. Os pedidos so interpretados
restritivamente, compreendendo-se, entretanto, no principal os juros legais). H casos
excepcionais em que se admite pedidos implcitos mesmo sem expressa meno a
eles. Exemplos de pedidos que mesmo que no tenham sido formulados
consideram tendo sido formulados: pedido de sucumbncia, correo monetria,
juros legais, pedido de alimentos provisrios na ao de alimentos e o pedido
relativo obrigao de prestaes peridicas (prestaes vincendas se reputam
includas no pedido implicitamente - Art. 290. Quando a obrigao consistir em prestaes
peridicas, considerar-se-o elas includas no pedido, independentemente de declarao expressa
do autor; se o devedor, no curso do processo, deixar de pag-las ou de consign-las, a sentena as
incluir na condenao, enquanto durar a obrigao).

b. Determinado o pedido deve ser determinado. aquele delimitado em relao a

o que e a o quanto. Tem que dizer o que eu quero e quanto eu quero. O pedido
tem que ser liquido. Mas h casos em que se admite pedidos genricos (exceo).
So trs casos previstos no art. 286 do CPC:
CPC, Art. 286. O pedido deve ser certo ou determinado. lcito, porm, formular pedido
genrico: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

95

Deve- se ler: o pedido deve ser certo e determinado.

I - nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens demandados;
(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

Aquelas que tm por objeto uma universalidade, como por exemplo, uma biblioteca, um
rebanho, sempre que no puder individualizar os bens, cabe pedido genrico nas aes
universais.
II - quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as conseqncias do ato ou do
fato ilcito; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

Nas aes indenizatrias quando no se puder de logo fixar o valor da indenizao. O dano
moral algo que j pode ser fixado, ento no se justifica pedido genrico de dano moral,
salvo se se trata de dano moral continuado. Ento nesse caso no tem como se saber de logo o
tamanho do prejuzo, mas fora disse no se pode entrar com pedido genrico de dano moral
pedindo pro juiz determinar o dano. Mas acontece que isso ocorre muito na pratica.
III - quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser
praticado pelo ru. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

O valor do pedido depende de um comportamento do ru e a depender disso vou saber o

quanto eu quero. o que acontece na prestao de contas. Porque nela voc pede que o ru
preste contas primeiro para depois se avaliar o quanto este deve. Quando o pedido genrico
o valor da causa arbitrado pelo autor.
c.

Concludente/ coerente pedido em conformidade com a causa de pedir. Se for

incoerente ele gera inpcia da petio.

d. Claro pedido formulado de maneira obscura gera tambm inpcia da petio.

Distino entre pedido imediato e pedido mediato

a.

Pedido Imediato o pedido de providencia jurisdicional. O pedido de

deciso.

b. Pedido mediato - resultado que espero alcanar no processo. Bem da vida, o

proveito que eu espero que o processo me propicie.

Cumulao de pedidos

H cumulao de pedidos sempre que houver mais de um pedido para examinar o processo. A
cumulao pode ser inicial ou ulterior. Ser inicial quando o processo j nasce em cumulao,
com vrios pedidos; ser ulterior quando o pedido for agregado ao processo que j existe.
Uma cumulao ulterior de pedidos pode surgir de vrias maneiras. Ela pode surgir em razo
da reconveno, em razo da denunciao da lide feita pelo ru, em razo de oposio, em
razo de um aditamento da petio inicial, havendo reunio de processos conexos e tambm
na ao declaratria incidental.
A cumulao ainda se divide em cumulao homognea e heterognea. A cumulao
homognea aquela feita pela mesma parte, o autor formula dois pedidos; a cumulao
heterognea quando vem de partes distintas que o caso da reconveno.
A cumulao ainda pode ser prpria e imprpria. A prpria estruturada pela partcula e,
nela se cumulam vrios pedidos para que todos eles sejam atendidos. O objetivo conseguir
tudo aquilo que se pede. A cumulao prpria se divide em duas espcies:
a.

Cumulao prpria simples quando no h vinculo de dependncia entre os

pedidos, ou seja, o acolhimento de um pedido no depende do acolhimento do outro.
Os pedidos sero examinados independentemente. O acolhimento de um irrelevante
para o acolhimento do outro. Exemplo: danos morais e danos matrias.
96

b. Cumulao prpria sucessiva o acolhimento de um pedido depende do acolhimento

do outro. S terei o segundo pedido se ganhar o primeiro. S ganho b se ganhar a.
exemplo: investigao de paternidade e alimentos. Eu quero ambos, mas s ganho os
alimentos se a investigao de paternidade for procedente.
A cumulao imprpria regida pela partcula ou porque vrios so os pedidos formulados,
mas s um pode ser acolhido. a ou b ou c ou d, s um deles pode ser acolhido. Embora haja
vrios pedidos s um deles pode ser concedido. Essa cumulao se divide em:
a. Cumulao imprpria eventual /subsidiria : h uma ordem de preferncia entre os
pedidos. Eu quero A, se no puder A, quero B. S quero B se no puder ter A. O juiz s
examinar B se negar A. O segundo pedido um pedido eventual.
Na cumulao eventual s tenho o segundo pedido, se no tiver o primeiro.
B, s se no A.
Na cumulao eventual, o juiz tem que seguir a ordem formulada pelo autor. O juiz no pode
pular, examinar B sem ter negado A.
Se o juiz nega A e concede B, o autor pode recorrer.
CPC, Art. 289. lcito formular mais de um pedido em ordem sucessiva, a fim de que o juiz
conhea do posterior, em no podendo acolher o anterior.

b. Cumulao imprpria alternativa: no h uma ordem entre os pedidos. O autor quer

ou A ou B ou C ou D. Justamente porque no estabelece hierarquia que se for
vencedor em relao a qualquer dos pedidos, ele no pode recorrer. Porque para o
autor tanto faz se ganha o pedido A ou o pedido B.
A cumulao alternativa no tem previso legal expressa. Mas ela aceita, admitida pela
previso da cumulao eventual.
Cumulao sucessiva, eventual e alternativa tem relao com 3 espcies de litisconsrcio.
Litisconsrcio sucessivo: cada litisconsorte formula o seu pedido, mas o pedido de um
depende do acolhimento do pedido do outro. Ex: me e filho em litisconsrcio. O filho pede a
investigao de paternidade, a me pede o ressarcimento das despesas do parto. O
acolhimento do pedido da me depende do acolhimento do pedido do guri. Uma cumulao
sucessiva de pedidos gerou um litisconsrcio que tambm sucessivo. um litisconsrcio
simples.
Litisconsrcio eventual: litisconsrcio formado em razo de uma cumulao eventual de
pedidos. Ex: pede ao juiz que condene A, se no condenar A, condene B. O pedido contra B s
ser acolhido se o pedido contra A for rejeitado. produto de cumulao eventual, com um
pedido dirigido a cada um dos litisconsortes. Tambm litisconsrcio simples.
Litisconsrcio alternativo: a mesma coisa do eventual, s que sem ordem. Eu quero ou A ou
B. Condene ou A ou B. Litisconsrcio formado a partir de uma cumulao alternativa.
o Cumulao alternativa X pedido alternativo
Pedido alternativo: o pedido relativo obrigao alternativa. Se vai ao judicirio e pede o
cumprimento de obrigao alternativa, cuida-se de pedido alternativo. O adjetivo alternativo
se justifica porque a obrigao requerida alternativa. A obrigao alternativa uma
obrigao s que pode ser cumprida de mais de uma forma. Cuida-se de pedido nico, as
opes esto dentro da obrigao. No h cumulao de pedido, o pedido um s.

-----------< Um pedido que pode ser cumprido de mais de uma maneira.

CPC, Art. 288. O pedido ser alternativo, quando, pela natureza da obrigao, o devedor puder
cumprir a prestao de mais de um modo.

97

Cumulao alternativa: h dois pedidos

>------------ Mais de um pedido, mas s um pode ser acolhido.

Requisitos para a cumulao de pedidos:

competncia do juzo para todos eles

identidade de procedimento
preciso que os pedido possam tramitar por um mesmo procedimento.
Quando os pedidos corresponderem a procedimentos diversos, a cumulao ser possvel
desde que feita pelo procedimento ordinrio.
o

CPC, art. 292, 2 Quando, para cada pedido, corresponder tipo diverso de procedimento, admitirse- a cumulao, se o autor empregar o procedimento ordinrio.

Compatibilidade dos pedidos

Os pedidos ho de ser compatveis entre si. Caso contrrio h inpcia.
Esse requisito s se aplica a cumulao prpria.
Na cumulao imprpria, os pedidos so incompatveis. Tanto so incompatveis que se quer
ou um ou outro.

7.

Requerimento de citao o autor quem de requerer a citao do ru. Tem que pedir
que o ru seja citado. E se escolhe o meio de citao. Se no informar a citao ser
postal. Em alguns casos a citao postal no admitida que so os casos do art. 222 do
CPC:

CPC, Art. 222. A citao ser feita pelo correio, para qualquer comarca do Pas, exceto:
(Redao dada pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)
a) nas aes de estado; (Includo pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)
b) quando for r pessoa incapaz; (Includo pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)
c) quando for r pessoa de direito pblico; (Includo pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)
d) nos processos de execuo; (Includo pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)
e) quando o ru residir em local no atendido pela entrega domiciliar de correspondncia;
(Includo pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)
f) quando o autor a requerer de outra forma. (Includo pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)

Deve nesses casos a citao ser feita por oficial de justia.

8.

Requerimento de produo de provas o autor tem que indicar quais so os meios

de prova de que vai se valer para provar o que alega. Geralmente requer que se
produzam todos os meios de prova que tiverem em juzo, mas cuidado porque o
Mandado de Segurana s pode prova documental.

9.

Documentos indispensveis a propositura da ao - a petio deve vir acompanhada

dos documentos indispensveis a propositura da ao. So duas espcies de
documentos indispensveis: aqueles que e lei reputa indispensveis, a prpria lei diz
que tem que juntar, o que acontece com a procurao, o titulo executivo, na
execuo, a prova escrita na ao monitoria; h tambm o documento que se torna
indispensvel porque o autor se refere a ele na petio inicial. Pode acontecer de o
autor fazer referencia ao documento, mas ele no esta em suas mos ento ele deve
pedir a exibio do documento.

10. Atribuio de valor a causa o autor tem que atribuir o valor da causa. Toda causa
tem que ter valor. Esse valor tem que ser em real. O valor da causa tem mltipla
utilidade: ele serve como base de calculo de tributo; serve para fixar competncia;
para a escolha do procedimento; serve como base de escolha para multas processuais;
e tambm serve como base para condenao em honorrios advocatcios. Existem
duas espcies de valor na causa: a primeira delas a do valor da causa legal, que so
casos em que a lei fixa qual o valor da causa. Aqui no h margem, no h
98

flexibilidade, a lei j determina qual o valor, so os critrios previstos no artigo 259

do CPC:
CPC, Art. 259. O valor da causa constar sempre da petio inicial e ser:
I - na ao de cobrana de dvida, a soma do principal, da pena e dos juros vencidos at a propositura da ao;
II - havendo cumulao de pedidos, a quantia correspondente soma dos valores de todos eles;
III - sendo alternativos os pedidos, o de maior valor;
IV - se houver tambm pedido subsidirio, o valor do pedido principal;
V - quando o litgio tiver por objeto a existncia, validade, cumprimento, modificao ou resciso de negcio
jurdico, o valor do contrato;
VI - na ao de alimentos, a soma de 12 (doze) prestaes mensais, pedidas pelo autor;
VII - na ao de diviso, de demarcao e de reivindicao, a estimativa oficial para lanamento do imposto.

Quando a sua causa no se encaixa em uma dessas hipteses, cabe ao autor fixar o valor da
causa (segunda espcie de valor da causa). Como que se controla esse valor arbitrado pelo
autor? S se a fixao for desproporcional que ser indevido. Exemplo: ao de guarda de
filhos no tem valor legal, o autor coloca um milho, desproporcional, podendo ser
controlado. Como se controla? O juiz pode controlar de oficio e o ru impugna o valor da
causa. A impugnao ao valor da causa uma petio avulsa que vai ser autuada
separadamente e que ser resolvida por deciso interlocutria e impugnvel por agravo de
instrumento. A impugnao ao valor da causa esta regulada no art. 261 do CPC:
Art. 261. O ru poder impugnar, no prazo da contestao, o valor atribudo causa pelo autor. A impugnao
ser autuada em apenso, ouvindo-se o autor no prazo de 5 (cinco) dias. Em seguida o juiz, sem suspender o
processo, servindo-se, quando necessrio, do auxlio de perito, determinar, no prazo de 10 (dez) dias, o valor da
causa.
Pargrafo nico. No havendo impugnao, presume-se aceito o valor atribudo causa na petio inicial.

Esses requisitos todos esto consolidados no art. 282 do CPC.

Art. 282. A petio inicial indicar:
I - o juiz ou tribunal, a que dirigida;
II - os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do autor e do ru;
III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido;
IV - o pedido, com as suas especificaes;
V - o valor da causa;
VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados;
VII - o requerimento para a citao do ru.

Se faltar qualquer um desses requisitos o juiz deve mandar que se emende a petio inicial. O
prazo para emenda de 10 dias e um direito do autor. O juiz deve mandar emendar.
Art. 284. Verificando o juiz que a petio inicial no preenche os requisitos exigidos nos arts. 282 e 283, ou que
apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mrito, determinar que o autor a
emende, ou a complete, no prazo de 10 (dez) dias.
Pargrafo nico. Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio inicial.

*** Alterao, aditamento e reduo da Petio Inicial.

Alterar a petio inicial - mudar qualquer de seus elementos. A alterao do ru s

pode ser pedida ate a citao. J a alterao de pedido ou de causa de pedir tem um
regramento diferente:
I
Citao

I
Saneamento

Antes da citao pode alterar. Entre a citao e o saneamento possvel desde que o ru
consinta e depois do saneamento no mais possvel. Art. 264 do CPC:
Art. 264. Feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir, sem o
consentimento do ru, mantendo-se as mesmas partes, salvo as substituies permitidas por
lei.(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
Pargrafo nico. A alterao do pedido ou da causa de pedir em nenhuma hiptese ser permitida
aps o saneamento do processo. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

Aditamento da petio inicial acrescentar pedido novo. S pode ser feito at a

citao. Est regulado no artigo 294 do CPC.
99

Art. 294. Antes da citao, o autor poder aditar o pedido, correndo sua conta as custas acrescidas
em razo dessa iniciativa. (Redao dada pela Lei n 8.718, de 14.10.1993)

Reduo da petio inicial diminuir a petio inicial. Aqui no h um artigo que

regule. Porque a diminuio da petio inicial pode se d de vrias maneiras. Pode se
d, por exemplo, com a desistncia de um dos pedidos, com a renncia de um dos
pedidos, com um acordo parcial.

*** Indeferimento da petio inicial

uma deciso que rejeita a petio inicial, impedindo o prosseguimento do processo inclusive
a citao do ru. O processo vai ser trancado antes de ouvir o ru. uma deciso anterior a
ouvida do ru. S se pode falar em indeferimento da petio inicial se se tratar de uma deciso
antes da ouvida do ru. Por isso que se diz que o indeferimento uma deciso liminar porque
uma deciso dada no inicio. Barbosa Moreira chama o indeferimento da petio inicial de
despacho liminar negativo.
Existem varias razes pro juiz indeferir, ento chega petio e o juiz constata causas de
indeferimento ele j indefere, mas pode ser que ele se passe e oua o ru, nesse caso o ru vai
se defender e pode alegar todas as matrias que levariam ao indeferimento e o juiz vai poder
acolher as alegaes do ru. Se o juiz acolhe as alegaes do ru que levariam ao
indeferimento, o juiz no mais indeferir a petio inicial e sim extingui o processo por outro
motivo.
O artigo 267 no inciso I fala do indeferimento que uma hiptese especifica uma espcie de
extino antes de ouvir o ru; no inciso IV E VI fala - se de extino por falta de pressuposto
processual ou condies da ao.
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005)
I - quando o juiz indeferir a petio inicial;
IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do
processo;
Vl - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das
partes e o interesse processual;

O indeferimento uma forma especial de extino do processo, tanto assim que no

indeferimento no haver condenao ao pagamento de honorrios advocatcios, pois o ru
nem chegou a ser citado. Indeferida a petio inicial vai caber apelao. Essa apelao contra
sentena que indefere petio inicial ela permite juzo de retratao, ela permite que o juiz se
retrate. um caso raro de apelao que permite retratao. Se o juiz no se retratar ele
determinar a remessa da apelao ao tribunal, sem contra razes (Art. 296 do CPC Art. 296.
Indeferida a petio inicial, o autor poder apelar, facultado ao juiz, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas,
reformar sua deciso. (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) Pargrafo nico. No sendo reformada a
deciso, os autos sero imediatamente encaminhados ao tribunal competente. (Redao dada pela Lei n 8.952,
de 13.12.1994). Se porventura o tribunal acolher esta apelao o ru ser citado e ter defesa

ampla. No h qualquer espcie de precluso ai.

O indeferimento da petio inicial pode ser total ou parcial e se o indeferimento for parcial, s
de parcela da demanda a deciso vai ser impugnada por agravo de instrumento. Pois o
processo nesse caso no foi extinto.
O indeferimento pode se d no Tribunal porque pode ser uma causa originaria dos tribunais, ai
tudo ser diferente porque o indeferimento nesse caso vai ser ou por deciso do relator (vai
caber Agravo Regimental) ou por um acrdo (vai variar: pode ser por recurso ordinrio,
recurso especial ou recurso extraordinrio).
O indeferimento pode ser uma deciso que no examina o mrito e isso a regra, mas pode
ser uma deciso de mrito. E quando o indeferimento da petio inicial for uma deciso de
100

mrito, nos teremos uma improcedncia liminar, o juiz j julgar improcedente o pedido antes
de ouvir o ru. Indeferimento da petio inicial com exame de mrito caso de improcedncia
liminar, chamada tambm de Improcedncia Prima Facie. Esse indeferimento faz coisa julgada
material e no h nenhum problema porque esse indeferimento sempre uma deciso
favorvel ao ru.
H dois casos de Improcedncia Prima Facie:
1.

Improcedncia nos casos de prescrio ou decadncia: o juiz pode indeferir a petio

inicial nos casos de prescrio e decadncia e ai temos uma extino do processo com
exame de mrito como diz o Art. 295, inciso IV do CPC (Art. 295. A petio inicial ser
indeferida: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) IV - quando o juiz verificar, desde logo, a
o
decadncia ou a prescrio (art. 219, 5 ); (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)). O ru

no foi citado ate agora e o juiz vai examinar a prescrio e decadncia de oficio e s
nesses casos ele vai poder indeferir a petio inicial por prescrio e decadncia. S a
decadncia legal pode ser conhecida de oficio, a decadncia convencional no pode
ser conhecida de oficio. J no caso da prescrio a situao diferente porque
tradicionalmente a prescrio no poderia ser conhecida de oficio. A partir do CC de
2002 a prescrio a favor de absolutamente incapaz poderia ser conhecida de oficio
ate chegar em 2006 quando o 5 do art. 219 do CPC foi alterado para permitir que
qualquer prescrio pudesse ser conhecida de oficio. (Art. 219. A citao vlida torna
prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz
incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio. (Redao dada pela Lei n 5.925,
o
de 1.10.1973) 5 O juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio. (Redao dada pela Lei n 11.280, de
2006)). O artigo 267 inciso I trata do indeferimento e diz que se trata de deciso sem

exame de mrito. O problema que o artigo 295 no inciso IV cuida tambm de

indeferimento s que fala de prescrio e decadncia, s que o 269 curiosamente
tambm no inciso IV fala de prescrio ou decadncia dizendo que se trata de deciso
com exame de mrito. O problema que o indeferimento com base no 267 uma
deciso sem exame de mrito, mas a prescrio e decadncia com base no 269 uma
deciso de mrito. Chaga- se a concluso que o indeferimento por prescrio e
decadncia especial com deciso de mrito. Se o juiz indefere por prescrio e
decadncia e a deciso transita em julgado o ru deve ser comunicado disso, o ru
tem que saber que ganhou, mas ele ate ento nem sabia que existia processo. Isto
est previsto no 6 do art. 219 do CPC:
Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando
ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio. (Redao dada pela Lei
o
n 5.925, de 1.10.1973) 6 Passada em julgado a sentena, a que se refere o pargrafo anterior, o escrivo
comunicar ao ru o resultado do julgamento. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

2.

Julgamento liminar de causas repetitivas (Art. 285 A) - imaginem que haja causas
repetitivas e em relao quela causa o juiz j tenha entendimento que ela
improcedente. Ento o juiz nem precisa citar o ru e j julga improcedente. Pra ele
fazer isso preciso que seja uma causa em que se discuta matria de direito, que no
exigem produo de prova em audincia. S se julga com base em documentos. mais
uma manifestao da tentativa do legislador criar mecanismos adequados para causas
repetitivas. A OAB entrou com uma ADIN contra esse artigo dizendo que ele era
inconstitucional, Freddie no sabe por qu. Seguindo o modelo prprio do
indeferimento da petio inicial, a apelao contra esta sentena tambm vai permitir
retratao, s que com uma diferena, o autor apela e o juiz no se retrata, vai ter que
intimar pra contra razes. E essas contra razes exercero um papel de verdadeira
contestao, porque ser a primeira manifestao do ru no processo, num processo
que documental, questo de direito. preciso aplicar ao artigo 285 A por analogia
o 6 do art. 219 do CPC (comunicado da vitoria ao ru).
Marinoni diz que o juiz s pode aplicar o artigo 285 A se o pensamento dele estiver
em conformidade coma orientao do tribunal.

101

Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena
de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena,
reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006)
o
1 Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, no manter a sentena e determinar
o prosseguimento da ao. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006)
o
2 Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do ru para responder ao recurso. (Includo pela Lei
n 11.277, de 2006)

*** Hipteses de indeferimento sem exame de mrito - art. 295 do CPC:

Art. 295. A petio inicial ser indeferida: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
I - quando for inepta; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

Quando a petio no apta. A inpcia um defeito relacionado ao pedido ou a causa de

pedir. E os casos de inpcia esto previstos no pargrafo nico deste mesmo artigo. Ele prev
4 casos de inpcia:
Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando: (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)
I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

Tambm quando o pedido ou a causa de pedir foram obscuros.

II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)

Petio contraditria, com vicio lgico.

III - o pedido for juridicamente impossvel; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
IV - contiver pedidos incompatveis entre si. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

Fredie chama de petio suicida, porque aquela em que se formulam pedidos incompatveis
entre si. Por exemplo, pedir para anular e revisar o negcio.
OBS: H uma quinta hiptese de inpcia prevista na legislao extravagante, mas precisamente
no artigo 50 da Lei 10. 931/2004. A pessoa tem que dizer o valor que reputa devido se no a
petio inepta.
Art. 50. Nas aes judiciais que tenham por objeto obrigao decorrente de emprstimo, financiamento ou
alienao imobilirios, o autor dever discriminar na petio inicial, dentre as obrigaes contratuais, aquelas
que pretende controverter, quantificando o valor incontroverso, sob pena de inpcia.

II - quando a parte for manifestamente ilegtima; (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)

Ilegitimidade gera indeferimento da petio inicial. Por opo do CPC a ilegitimidade gera
deciso que no de mrito.
III - quando o autor carecer de interesse processual; (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)

Falta de interesse de agir.

o

IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, 5 ); (Redao
dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

OBS: Prescrio e decadncia e inclusive com exame de mrito.

V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da causa,
ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se ao tipo de procedimento
legal; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

Cuida do indeferimento por erro na escolha do procedimento. S haver se o

procedimento no puder ser adaptado. E a verdade que sempre o juiz pode adaptar segundo
Fredie.
Vl - quando no atendidas s prescries dos arts. 39, pargrafo nico, primeira parte, e 284.
(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

26.04.2010 Aula 15

RESPOSTA DO RU
Considerao introdutria
Resposta do ru designao genrica que se aplica a qualquer reao do ru demanda.
Engloba, portanto:
o reconhecimento da procedncia do pedido
102

o
o
o
o
o
o

contestao (defesa do ru)

revelia
oposio de excees instrumentais
reconveno
impugnao ao valor da causa
pedido de revogao da justia gratuita

A ao se instrumentaliza pela petio inicial. A petio inicial o instrumento da demanda.

A contestao o instrumento da defesa do ru.
Estudar contestao estudar exceo.
AO
1. Sentido constitucional
Direito de ao = direito de ir ao
judicirio levando um direito.
2. Processual
a demanda, o exerccio do
direito de ir ao judicirio levando
a afirmao de um direito
material.

EXCEO

1. Constitucional
o direito de defesa.
2. Processual
Exceo sinnimo de defesa. Qualquer defesa que o ru
alegue uma exceo.
A defesa o exerccio do direito de defesa.
Tenho o direito de me defender, quando eu me defendo, eu o
exercito.
3. Substancial
3. Material
Exceo substancial um direito que se exerce contra o
Ao se confunde com o prprio exerccio de um outro direito.
direito material afirmado.
Ex: quando Joo vier me demandar, minha exceo substancial
se contrape ao direito dele. Tenho o direito de aniquilar o seu
direito com o meu. Meu direito neutraliza o seu. Veneno e
antdoto.
Antdoto um veneno de veneno. Antdoto um
contraveneno.
Exceo substancial um contradireito. um direito que
neutraliza outro direito. Ex: exceo de contrato no cumprido.
Sujeito cobra prestao a Fredie, Fredie tem o direito de no
cumprir a prestao enquanto ele no cumprir a dele.
Ex: direito de reteno, benefcio de ordem do fiador,
prescrio

A exceo substancial pode ser uma defesa. Quando a exceo substancial alegada num
processo, uma defesa.
As excees substanciais so direitos exercitados em defesa. Ningum vai poder reconvir para
pedir reteno. No se vai reconvir para pedir exceo de contrato no cumprido.
As excees substanciais, todas elas, so defesas, alegadas, portanto, na contestao.
Exceo substancial no assunto de processo, assunto de direito civil. Precisa saber que
quando a exceo substancial vem ao processo, ela vem como defesa, reao do
demandado.
EXCEO = DEFESA
Classificao das defesas
1. Defesas de admissibilidade X Defesas de mrito
Defesas de admissibilidade: so aquelas em que se questiona a validade do processo. Ou seja,
o objetivo do ru impedir que o pedido seja examinado. Busca-se que o juiz sequer examine
o pedido.
Aqui o ru se defende do exame do pedido.
103

Ex: incompetncia, conexo, falta de pressuposto processual.

Defesas de mrito: aquela que tem por objetivo impedir que o pedido seja acolhido.
Aqui o ru se defende do acolhimento do pedido.
Ex: pagamento, decadncia, todas as excees substanciais
2. Defesa direta X Defesa indireta
Defesa direita: aquela em que o ru no alega fato novo.
Ex: o ru nega os fatos alegados pelo autor.
Ex: o ru reconhece os fatos do autor, mas nega as conseqncias jurdicas que o autor
pretende extrair do fato. Fala-se em confisso qualificada do ru.
Confisso qualificada = os fatos so reconhecidos, mas no os efeitos jurdicos dele.
Quando a defesa direta, o nus da prova todo do autor j que o ru no trouxe fato novo
algum.
Se a defesa direta, no haver rplica. Rplica a manifestao do autor sobre a
contestao.
Defesa indireta: quando o ru alega fato novo. Sempre que o ru alega algo novo, a defesa
indireta. Exatamente por isso, haver necessidade de rplica. O prazo de rplica de 10 dias.
Nos casos de defesa indireta, o ru tem o nus de provar o que afirma.
Assim como toda exceo substancial , toda defesa de admissibilidade indireta.
Ex: o ru reconhece os fatos do autor, mas traz outros que impedem, modificam ou extinguem
o que o autor pretende. Nesse caso, h confisso complexa.
Confisso complexa = confessa os fatos do autor, mas traz consigo afirmao de outros fatos.
A confisso indivisvel, incindvel. S que a confisso complexa divisvel.
CPC, Art. 354. A confisso , de regra, indivisvel, no podendo a parte, que a quiser invocar como
prova, aceit-la no tpico que a beneficiar e rejeit-la no que Ihe for desfavorvel. Cindir-se-,
todavia, quando o confitente Ihe aduzir fatos novos, suscetveis de constituir fundamento de
defesa de direito material ou de reconveno.

3. Objees X Excees
Objeo: a defesa que o juiz pode conhecer de ofcio. Ex: incompetncia absoluta,
decadncia legal, carncia de ao, pagamento.
Se o ru no alegou pagamento, mas nos autos h sua prova, o juiz pode conhecer de ofcio.
Exceo (em sentido estrito): defesas que o juiz no pode conhecer de ofcio.
Ex: decadncia convencional, incompetncia relativa, exceo substancial (salvo a prescrio).
4. Defesas dilatrias X Defesas peremptrias
Defesas dilatrias: tem por objetivo retardar a eficcia daquilo que o autor pretende.
Ex: incompetncia, exceo de contrato no cumprido, direito de reteno.
Defesas peremptrias: aquela que visa exterminar, aniquilar o que o demandante pretende.
Ex: prescrio pagamento, carncia de ao.
As defesas dilatrias e peremptrias podem ser de mrito e de admissibilidade.
CONTESTAO
A contestao a defesa do ru, o instrumento de defesa do ru. Na contestao devem estar
as defesas do ru alegadas pelo ru.
Prazo de contestao de 15 dias.
Se for ente pblico, o prazo em qudruplo.
Litisconsrcio passivo com advogados diferentes, o prazo em dobro.
Se o ru estiver sendo patrocinado por defensor pblico, o prazo de 30 dias.
104

Regra fundamental da concentrao da defesa

O ru deve concentrar sua defesa integralmente na contestao. Toda a defesa do ru deve
ser concentrada na contestao. Por isso que se diz que o ru deve obedecer a regra da
eventualidade. O ru deve alegar as suas defesas para a eventualidade do que passar pela
mente do juiz.
Segundo o CPC, primeiro o ru formula as suas defesas de admissibilidade e depois formula as
defesas de mrito. Ex: se por um absurdo o juiz entender que deve, a dvida est prescrita.
H defesas que a prpria lei manda sejam formuladas fora da contestao. Ex: alegao de
incompetncia relativa, impugnao ao valor da causa, suspeio e impedimento.
H ainda outra mitigao: h defesas que podem ser formuladas depois da contestao. Esto
previstas no art. 303 CPC.
CPC, Art. 303. Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando:
I - relativas a direito superveniente;
II - competir ao juiz conhecer delas de ofcio;

Ex: objees
III - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo.

Ex: decadncia convencional

Regra fundamental da impugnao especificada
Cabe ao ru impugnar espeficadamente cada um dos fatos afirmados pelo demandante.
Fato afirmado no impugnado fato incontroverso e ser considerado como ocorrido.
No possvel fazer contestao genrica. Mas h duas mitigaes.

h sujeitos que no se submetem a ela.
o caso do advogado dativo, do curador especial e o Ministrio Pblico.
Em 1973, MP defendia interditando e advogada para pessoas carentes. Papel semelhante da
defensoria pblica.
CPC, art. 302, Pargrafo nico. Esta regra, quanto ao nus da impugnao especificada dos fatos,
no se aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao rgo do Ministrio Pblico.

H fatos que mesmo no sendo impugnados espeficadamente no podem ser

reputados como ocorrido
CPC, Art. 302. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio
inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, SALVO:
I - se no for admissvel, a seu respeito, a confisso;

Fatos que no podem ser confessados tambm no podem ser admitidos como incontroverso.
Fatos relacionados a direitos indisponveis.
CC, Art. 213. No tem eficcia a confisso se provm de quem no capaz de dispor do
direito a que se referem os fatos confessados.
II - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei considerar
da substncia do ato;

H atos que s se provam por instrumento. De modo que se o autor afirma um ato que s se
prova por instrumento e ele no junta o instrumento, o silncio do ru no pode suprir a falta.
Se a lei reputa um instrumento como da substancia do ato, o silncio do ru no supre a sua
falta. Ex: no junta o testamento. Testamento s se prova por escrito. O silncio do ru no
supre a sua ausncia.
III - se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto.

No impugnou especificadamente. Mas o conjunto da defesa no sentido de revelar a

impugnao.

105

O nus da impugnao especificada se aplica a Fazenda Pblica? Fredie entende que sim.
agora, alguns autores entendem que como lida com direitos indisponveis, estaria isenta do
nus da impugnao especificada. A contestao genrica cabe naqueles casos em que o
sujeito cai de pra-quedas no processo.
Defensor pblico fica isento do nus da impugnao especificada quando atua como advogado
dativo ou curador especial.

REVELIA
Revelia a no apresentao tempestiva da contestao.
O ru foi citado e no apresentou no prazo a sua contestao.
Revelia ato-fato processual.
Revelia vem de rebeldia.
Sendo ato-fato processual, a revelia produz efeitos.
Efeitos da revelia
a) Material: confisso ficta dos fatos afirmados contra o revel
Com a revelia, os fatos afirmados pelo autor sero considerados como ocorridos.
b) Mediato: a revelia permite o julgamento antecipado da lide.
S correr se o efeito material se tiver produzido. S acontece se a confisso ficta acontecer.
c) Prosseguimento do processo sem a intimao do ru revel
d) Precluso da possibilidade de alegar defesas
Regras de proteo ao revel
1) A confisso ficta no efeito necessrio da revelia.
No haver confisso ficta se a histria narrada pelo autor for absurda.
A confisso ficta no torna verdadeira afirmaes absurdas como a de que o sujeito trabalhava
22h por dia.
A confisso ficta s se aplica se tiver o mnimo de verossimilhana nas afirmaes do autor.
Confisso ficta s ocorrer se o contrrio no resultar da prova dos autos.
2) Revelia no significa procedncia do pedido.
No porque o ru revel que o autor vai ganhar. O ru pode ser revel e ganhar, o juiz
entender que o autor no tem razo.
3) Ru revel com advogado nos autos tem direito de ser intimado dos atos processuais
A juntada da procurao no elimina a revelia, elimina o efeito de no ser intimado. A partir do
momento em que h advogado nos autos, h direito de ser intimado.
CPC, Art. 322. Contra o revel que no tenha patrono nos autos, correro os prazos
independentemente de intimao, a partir da publicao de cada ato decisrio. (Redao dada pela
Lei n 11.280, de 2006)

4) Ru revel tem o direito de intervir no processo a qualquer momento

A partir do momento em que intervier, tem o direito de ser intimado.
Ru revel pode produzir provas se intervier a tempo.
CPC, art. 322, Pargrafo nico O revel poder intervir no processo em qualquer fase, recebendo-o
no estado em que se encontrar. (Includo pela Lei n 11.280, de 2006)

5) O art. 303 permite defesas alegadas depois da contestao, depois do prazo de defesa.
Se o ru alega matrias do 303, elas tero de ser examinadas.
Ex: ru apresenta defesa fora do prazo, mas tinha matrias que o juiz pode conhecer de ofcio.
Em relao a elas, a revelia ineficaz.
106

6) O autor no pode alterar o pedido ou a causa de pedir, sendo o ru revel, sem

promover nova citao.
Se quiser alterar o pedido ou a causa de pedir aps o prazo de defesa, tem de promover nova
citao.
CPC, Art. 321. Ainda que ocorra revelia, o autor no poder alterar o pedido, ou a causa de pedir,
nem demandar declarao incidente, salvo promovendo nova citao do ru, a quem ser
assegurado o direito de responder no prazo de 15 (quinze) dias.

7) A querela nullitatis outra regra de proteo ao ru revel.

A querela nullitatis cabe ao ru revel no citado ou citado invalidamente, que poder se valer
para anular sentena contra ele proferida.
8) Ru revel citado por edital ou com hora certa tem direito a curador especial. Nesses
casos, a revelia no produz efeito algum.
9) O assistente pode contestar pelo assistido revel, eliminando assim os efeitos da
revelia.
CPC, art. 52, Pargrafo nico. Sendo revel o assistido, o assistente ser considerado seu gestor de
negcios.

10) A confisso ficta no se aplica se o litisconsorte do ru revel tiver contestado a

demanda.
CPC, Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente:
I - se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao;

Se o litisconsorte for unitrio, tranqila a aplicao dessa regra. Agora, se o litisconsrcio for
simples, a regra s se aplica em relao aos fatos comuns a ambos os litisconsortes. Aos fatos
que apenas dizem respeito ao revel, haver confisso ficta.
11) A confisso ficta no se aplica em relao a fatos que digam respeito a direitos
indisponveis.
CPC, Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente:
II - se o litgio versar sobre direitos indisponveis;

12) A confisso no se aplica se o fato impugnado for daqueles que s se provam por
instrumento
CPC, Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente:
III - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico, que a lei considere
indispensvel prova do ato

EXCEES INSTRUMENTAIS
Defesa que deve ser formulada em pea distinta da contestao, formando autos prprios.
H 3:
o incompetncia relativa
o Suspeio
o Impedimento
Suspeio e impedimento podem ser formuladas pelo autor. Por isso, Fredie prefere falar em
argio de suspeio e impedimento.
Excipiente = quem se vale da exceo
Excepto = contra quem a exceo oposta.
Na incompetncia relativa, o excipiente sempre o ru. E o excepto sempre o autor.
No impedimento e na suspeio, o excipiente pode ser autor ou ru. E o excepto ser ou o
juiz, ou o promotor, ou o auxiliar da justia.
107

Todas essas excees, uma vez oposta, suspendem o procedimento.

 Caso seja argio de impedimento e suspeio de promotor ou auxiliar da justia,
NO suspende.
A lei prev o prazo de 15 dias para entrar como essas excees, contados da data do fato que
gerou incompetncia, impedimento ou suspeio.
A incompetncia relativa sempre originria. sempre do incio do processo. Ento, esses 15
dias sero sempre iniciais (que o ru tem para se manifestar quando citado).
O impedimento e a suspeio, no, podem surgir ao longo do processo. Da contam-se os 15
dias.
Esse prazo, embora esteja previsto, no se aplica ao impedimento. O impedimento pode ser
alegado a qualquer tempo, porque ele causa de rescisria. Por isso, o prazo no se aplica
rigorosamente ao impedimento.
E, para a suspeio, esse prazo meia-bomba. Ele s vale para as partes. As partes perdem o
direito de argir a suspeio. Mas o juiz pode se reputar suspeito a qualquer tempo.

03.05.2010 Aula 16
EXCEES INSTRUMENTAIS
Incompetncia Relativa Exceo de Impedimento Exceo de Suspeio
Quem vai julgar as excees instrumentais
Incompetncia relativa quem julga o prprio juiz da causa em deciso impugnvel por
agravo de instrumento. As excees de impedimento e suspeio se submetem a outro
regime.
Quando voc argiu impedimento ou suspeio voc diz que o juiz da causa o suspeito,
ento no ele quem vai julgar, quem julga sempre um tribunal. O juiz s julga as excees
de impedimento e suspeio se o impedido ou suspeito for o MP ou auxiliar da justia. Nesse
caso o juiz da causa julga e a deciso impugnvel por agravo de instrumento.
Exceo de impedimento e suspeio de juiz que ser julgada por um tribunal:
Ela poder ser impugnada essa deciso por recurso especial ou extraordinrio. Se essas
excees forem acolhidas ele vai:
a.
Condenar o juiz pelo pagamento das custas porque ele resistiu e no se declarou
suspeito.
b. Anular os atos decisrios praticados pelo juiz parcial.
c. Remeter os autos ao juiz substituto
H uma discusso se o advogado pode argir a suspeio do juiz sem autorizao expressa do
seu cliente? Ele pode faz-lo s com os poderes gerais? Prevalece o entendimento de que no
h necessidade de poder especial.
s vezes voc pretende argir a suspeio ou o impedimento da maioria absoluta ou da
totalidade de um tribunal. Aqui surgem duas questes: quem vai julgar essa suspeio? Quem
que vai julgar a causa se o tribunal for declarado suspeito? O STF que julga a suspeio de
qualquer tribunal do pas e julga a causa se o tribunal for considerado suspeito. E se argir a
suspeio de Ministros do STF? Se houver um numero de ministros do STF suspeitos que
comprometa o quorum pra votao convocam-se ministros do STJ para compor o quorum.
Como aconteceu no julgamento do ex-presidente Fernando Collor.
108

Em outros processos se a mesma situao se repetir, mesma parte com o mesmo juiz, a
deciso vale para estes processos? Ou tem que entrar com outra exceo de suspeio e
impedimento? No precisa. As decises de impedimento e suspeio vo alem, elas so
decises que se aplicam a outros processos desde que a situao se repita.
RECONVENO
A reconveno uma demanda (uma ao) do ru contra o autor no mesmo processo em
que ele est sendo demandado. O ru se aproveita do processo em que est sendo
demandado para propor uma ao contra o autor.
Reconveno no defesa do ru. Reconveno ataque, ao, demanda.
A reconveno, embora seja demanda nova, no um processo novo.
A reconveno no d origem a processo novo. A reconveno se processa no mesmo
processo. Se o juiz indeferir a petio inicial da reconveno, o caso ser de deciso
interlocutria impugnvel por agravo de instrumento.
Reconvir se conjuga como o verbo vir. No passado, ele reconveio.
Ao e reconveno devem ser julgadas simultaneamente, EMBORA sejam autnomas. Pode
acontecer de a ao ou a reconveno no ser julgadas juntas por algum motivo, algum
defeito (parte ilegtima, no pagou custas, desistncia). Mas se tiverem de ser julgadas,
havero de ser julgadas na mesma sentena.
O autor ser intimado para contestar a reconveno, prazo de 15 dias. Essa intimao para
contestar a reconveno se d na pessoa do advogado do autor. Autor apresenta contestao
reconveno no prazo de 15 dias.
possvel falar em revelia na reconveno? Intimado para contestar, o autor no o faz. Sim,
possvel falar de revelia na reconveno.
OBS: se o autor for revel na reconveno, ele revel com advogado nos autos. Sendo revel
com advogado nos autos, ter de ser intimado dos atos processuais.
OBS: Pode se falar em confisso ficta na revelia da reconveno. Agora, desde que essa
confisso ficta no esteja em contradio com aquilo que o autor falou na petio inicial. A
confisso ficta se aplica aos fatos novos que o ru suscitou.
A reconveno deve ser apresentada simultaneamente com a contestao, em peas diversas.
Se fizer na mesma pea, na prtica, no vai gerar problema. Mas para o concurso
complicado.
Se contesta num dia para reconvir no outro, ainda que dentro dos 15 dias do prazo, no ser
possvel por precluso consumativa.
A reconveno um exemplo de cumulao ulterior de pedidos. Exatamente por isso, deve
seguir requisito da cumulao de pedidos: a competncia do juzo. O ru s pode reconvir, se o
juzo da causa tambm for o competente para a reconveno.
O ru s pode reconvir se o procedimento for o mesmo da ao principal.
J que haver dois pedidos simultaneamente, ambos devem estar sob o mesmo procedimento
para que caminhem juntas.
Cabe reconveno em procedimento especial?
Sempre que um procedimento especial se transforma em procedimento ordinrio aps a
defesa, caber reconveno. por isso que cabe reconveno em ao monitria.
Smula 292 STJ: A reconveno cabvel na ao monitria, aps a converso do procedimento em
ordinrio.

109

CPC, Art. 315. O ru pode reconvir ao autor no mesmo processo, toda vez que a reconveno seja
conexa com a ao principal ou com o fundamento da defesa.

A reconveno tem de ser conexa com a ao principal ou com os fundamentos de defesa.

A lei exige conexo para a reconveno. S que essa conexo para fins de reconveno, ela
no a mesma conexo que aprendemos para a modificao de competncia.
Aqui a conexo muito mais simples. Conexo aqui simplesmente ter a ver. Ou seja, a
reconveno tem a ver com a ao principal, um mnimo nexo ou vnculo.
A reconveno dirigida ao autor, o autor o ru da reconveno.
Pode a reconveno incluir um terceiro?
Se o terceiro for litisconsorte necessrio do autor, caber reconveno incluindo o terceiro.
uma reconveno que amplia subjetivamente o processo, traz um sujeito novo.
A moveu ao contra B. imagine que o autor um substituto processual. O autor est em juzo
em nome prprio defendendo interesses de C.
Pode o ru reconvir se o autor for substituto processual? Pode, desde que o ru formule
pedido contra o substitudo para o autor responder. O autor ser tambm legitimado
extraordinrio na reconveno.
O ru diz ter direito contra substitudo, mas quem vai responder ser o autor. O autor ser
tambm legitimado extraordinrio na reconveno.
Ex: Ministrio Pblico entrou com ao civil pblica contra um banco. MP substituto
processual. O banco reconveio contra o MP, dizendo que o MP devia indenizao por danos
morais. Cabe reconveno? No. O banco teria de fazer pedido contra os substitudos, a
coletividade, para que MP respondesse; e no pedido contra o MP (legitimado extraordinrio).
Caso concreto em que a reconveno no foi admitida.
CPC, art. 315, Pargrafo nico. No pode o ru, em seu prprio nome, reconvir ao autor, quando
este demandar em nome de outrem. ( 1 renumerado pela Lei n 9.245, de 26.12.1995)

H casos e que se probe a reconveno.

-- No se admite reconveno nos juizados especiais. Proibio expressa.
-- No se admite reconveno no procedimento sumrio
Interpretao do sistema do procedimento sumrio. No questo polmica.
Reconveno X Pedido contraposto
Tanto nos juizados quanto no procedimento sumrio admite-se pedido contraposto, embora
se proba a reconveno.
O pedido contraposto tambm uma demanda do ru contra o autor. Nesse sentido, tem a
mesma natureza da reconveno. S que reconveno mais simples ou uma reconveno
simplificada.
 formulado no bojo da contestao
 deve ficar adstrito aos fatos da causa
No pode ampliar. No amplia o quadro ftico discutido.
Interesse de agir na reconveno
Sempre que aquilo que se pretende pela reconveno puder ser obtido com a contestao,
falta interesse para reconveno.
No h interesse na reconveno se quero algo que basta que contestando eu possa obter.
Essa a regra.
Ex: autor entra com uma declaratria positiva, o autor declarar a existncia de uma relao.
Pode o ru reconvir para pedir a declarao contrria? NO. No h necessidade, basta o ru
contestar. A ao declaratria dplice.
Se a ao declaratria, no cabe reconveno para pedir a declarao contrria porque isso
eu posso obter a com a simples defesa.
110

Agora se o ru quiser reconvir para pedir outra coisa, ele pode. No porque ao
declaratria que no cabe reconveno ... Para formular outro pedido no h problema.
Smula 258 STF: admissvel reconveno em ao declaratria.

Pode reconvir para exercer uma exceo substancial? Ex: direito de reteno, exceo de
contrato no cumprido. NO !! Exceo substancial defesa, deve exercit-la na contestao.
No precisa reconvir para pedir a reteno, isso se formula na defesa.
Reconveno e compensao
A compensao defesa, se quer a compensao no precisa reconvir para isso. O ru que
pretende pleitear compensao no precisa reconvir. Compensao defesa !!
Agora, se da compensao surge um crdito em favor do ru, pode reconvir para cobrar a
diferena.

PROVIDNCIAS PRELIMINARES E JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO

Aps a resposta do ru, d-se incio a uma microfase processual chamada fase de saneamento
ou de ordenamento do processo. essa fase se caracteriza pela concentrao da prtica de atos
de saneamento, de regularizao do processo.
Prepara-se o processo para que nele seja proferida uma deciso. Deciso essa que se chama
julgamento conforme o estado do processo.
Organiza-se o processo para que juiz possa proferir uma deciso.
Agora, isso no quer dizer que toda atividade de saneamento se restringe a esse momento. Ex:
se a petio inicial tiver problema, o juiz tem que mandar emendar. Isso saneamento do
processo. H saneamento fora dessa fase processual. O que marca essa fase que um
momento dedicado ao saneamento. A atividade saneadora no se restringe a esse momento,
embora aqui seja concentrada.
As providncias que o juiz toma para deixar processo apto par aque nele seja proferida deciso
so as chamadas providncias preliminares. Providncias preliminares uma designao
genrica. H uma infinidade de providncias preliminares que o juiz pode tomar.
Lista exemplificativa de providncias preliminares
1. se a defesa for indireta, preciso intimar para rplica
2. defesa alega problema processual, o juiz manda o autor corrigir problema
Mandar sanar defeito providncia preliminar.
3. Nomear curador especial, se for o caso.
4. Promover a denunciao da lide
Citar o denunciado.
5. Se houve nomeao autoria, citar o nomeado
6. Se houve revelia, verificar se foram produzidos os efeitos da revelia
As providncias variaro conforme a resposta do ru.
Essas providncias preparam o processo para que nele seja proferida uma deciso.

AO DECLARATRIA INCIDENTAL
Sempre que examinar a deciso, preciso ter duas partes: fundamentao e dispositivo.
No dispositivo, o juiz examina a questo principal, o pedido.
O pedido uma questo que ser examinada principaliter tantum. A soluo da questo
principal apta a coisa julgada.
O pedido, sendo uma questo principal, ser examinada principaliter tantum, questo que
pode se tornar indiscutvel pela coisa julgada.
Na fundamentao, o juiz examina as chamadas questes incidentes. Essas questes
incidentes so todas as questes que o juiz tem de examinar para decidir a questo principal.
111

Essas questes incidentes (as que devem ser examinadas pelo juiz para que decida questo
principal) so examinadas incidenter tantum.
Quando uma questo examinada como fundamento no faz coisa julgada.
Fundamentao questo incidente incidenter tantum
Dispositivo questo principal pedido principaliter tantum COISA JULGADA
Ex: constitucionalidade de um lei. Ela constuma ser uma questo incidente do processo, posta
como fundamento de um pedido (incidenter tantum). Agora, ela pode ser examinada
principaliter tantum, nos processos de controle concentrado de constitucionalidade (ADI).
Questo prejudicial X Questo preliminar
Questo prejudicial e questo preliminar so exemplos de questo prvia.
Questo prvia aquela que tem de ser examinada antes de outra; prvia outra.
Sempre que se pensa em questo prvia, h sempre duas questes: a prvia e outra que a
sucede.
Essa outra questo pode ser chamada de questo subordinada. O exame dela depende do
exame da questo prvia.
A questo prvia pode ser preliminar ou prejudicial.
Questo preliminar = a questo que, a depender da soluo que se d a ela, impede o exame
da questo seguinte / subordinada.
Preliminar funciona como obstculo, se no supera o obstculo, nem examina a questo
seguinte. Ex: cumulao eventual de pedidos. Formula primeiro e, para a hiptese do primeiro
ser rejeitado, formula um segundo. Quero A, se no puder B. o primeiro pedido preliminar
ao segundo. Se for acolhido, nem examina o segundo.
Na cumulao eventual, o primeiro pedido preliminar ao segundo.
Preliminar como um semforo de trnsito: a preliminar sinaliza vermelho ou verde. Se der
vermelho, nem examina a questo seguinte.
Questo prejudicial = a soluo da questo prejudicial jamais impede o exame da questo
seguinte. A soluo da prejudicial dir como a questo seguinte dever ser examinada.
A soluo que der a prejudicial intervir na soluo da questo seguinte. A prejudicial dir
como se resolve a questo seguinte. A prejudicial no obstculo, ela direciona o exame da
questo seguinte.
Ex: investigao de paternidade e alimentos. Investigao de paternidade prejudicial aos
alimentos. Se o cara no for pai, no deve alimentos.
Questo prejudicial pode vir ao processo como questo principal ou como fundamento.
Ex: paternidade prejudicial aos alimentos. A paternidade pode ser objeto de investigao de
paternidade questo principal. A paternidade pode ser incidente de um processo no caso de
uma ao de alimentos.
Toda questo prejudicial incidental. FALSO !! Nem toda questo prejudicial incidental. H
questo prejudicial principal.
Como questo prejudicial se torna questo principal (ficando a soluo apta coisa julgada)?
Duas maneiras.
a) O autor, desde o incio, coloca a prejudicial como objeto do seu pedido.
Se o autor j comea o processo colocando a prejudicial como objeto do pedido, a soluo faz
coisa julgada. Ex: investigao de paternidade e alimentos.
Autor coloca a questo prejudicial como simples fundamento. Nesse caso, a soluo no ter
coisa julgada. Vem o ru e nega a questo prejudicial afirmada pelo autor co simples
fundamento. Ru diz que a prejudicial no existe.

112

b) CPC diz que o autor tem 10 dias contados da intimao da resposta do ru para entrar
com ao declaratria incidental. O autor pedir que o juiz se manifeste sobre a
prejudicial como se questo principal fosse.
Quando entra com ao declaratria incidental, o autor pede para que o juiz examine a
questo prejudicial como questo principal. O autor formula pedido novo. Pede ao juiz que
transforme a questo prejudicial que seria examinada incidentalmente, j que ru negou sua
existncia, seja examinada agora como questo principal. Com essa mudana haver coisa
julgada.
A questo que era incidental torna-se principal.
A ao declaratria incidental torna principal uma questo prejudicial, inicialmente colocada
como simples fundamento.
Ao declaratria incidental uma hiptese de cumulao de pedidos ulterior.
E o ru pode entrar com ao declaratria incidental?
CPC,Art. 325. Contestando o ru o direito que constitui fundamento do pedido, o autor poder
requerer, no prazo de 10 (dez) dias, que sobre ele o juiz profira sentena incidente, se da
declarao da existncia ou da inexistncia do direito depender, no todo ou em parte, o
o
julgamento da lide (art. 5 ).

Esse artigo s fala do autor. Isso porque o ru pode reconvir. E a reconveno do ru pode ser
uma ao declaratria incidental. Artigo fala do autor porque confere uma segunda chance
para o autor, ele poderia ter pedido desde o incio e no o fez.
Questo prejudicial coisa julgada.
Par afazer coisa julgada, a questo deve ser principal.
Questo prejudicial pode ser principal desde o incio ou por meio da declaratria incidental.
Se a questo prejudicial for incidental no h coisa julgada.
CPC, Art. 469. No fazem coisa julgada:
III - a apreciao da questo prejudicial, decidida incidentemente no processo.
Art. 470. Faz, todavia, coisa julgada a resoluo da questo prejudicial, se a parte o requerer (arts.
o
5 e 325), o juiz for competente em razo da matria e constituir pressuposto necessrio para o
julgamento da lide.

Ao declaratria incidental ocorre no saneamento.

Todas as providncias preliminares preparam o processo para que nele seja proferida uma
deciso. Essa deciso proferida, aps as providncias preliminares, chama-se julgamento
conforme o estado do processo. O julgamento conforme o estado do processo pode assumir 7
variaes.
1) EXTINO DO PROCESSO SEM RESOLUO DO MRITO
Aplicao do art. 267 do CPC, que cuida das hipteses de extino do processo sem resoluo
do mrito.
GRUPO 1 EXTINO DO PROCESSO SEM EXAME DO MRITO EM RAZO DA
INADMISSIBILIDADE DO PROCESSO.
Processo extinto sem exame do mrito porque tem defeito processual. Processo
inadmissvel.
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de
2005)
I - quando o juiz indeferir a petio inicial;
IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e
regular do processo;
V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada;

113

Vl - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a

legitimidade das partes e o interesse processual;
Vll - pela conveno de arbitragem; (Redao dada pela Lei n 9.307, de 23.9.1996)

J examinamos quase todos, faltou apenas o inciso V.

Perempo a perda do direito de apresentar determinada demanda em razo de trs
abandonos sucessivos do processo. O conceito de perempo est no art. 268.
CPC, Art. 268, Pargrafo nico. Se o autor der causa, por trs vezes, extino do processo pelo
o
fundamento previsto no n III do artigo anterior, no poder intentar nova ao contra o ru com o
mesmo objeto, ficando-lhe ressalvada, entretanto, a possibilidade de alegar em defesa o seu
direito.

GRUPO 2 MORTE DO AUTOR

Se o autor morre e o direito intransmissvel, o processo tem de ser extinto sem exame de
mrito. No basta que o autor morra, preciso que ele morra E o direito seja intransmissvel.
No extino em razo de um defeito.
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de
2005)
IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal;

GRUPO 3 EXTINO POR REVOGAO

Revogar deixar de ter vontade. Quem revoga, muda a vontade. Revogar dar marcha a r na
voz.
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de
2005)
Il - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;

ABANDONO PELAS PARTES

III - quando, por no promover os atos e diligncias que Ihe competir, o autor abandonar a causa
por mais de 30 (trinta) dias;

ABANDONO PELA PARTE

Vlll - quando o autor desistir da ao;

DESISTNCIA

A desistncia expressa e o abandono tcito.

Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de
2005)
X - quando ocorrer confuso entre autor e ru;

H confuso quando as situaes de credor e de devedor se renem em uma mesma pessoa.

Uma mesma pessoa passa a ser credora e devedora de si prpria.
A confuso uma forma de extino das obrigaes. O pagamento, a compensao e a
transao so formas de extino da obrigao que extingue com a resoluo de mrito.
A extino por confuso com exame de mrito porque o juiz constata que a obrigao no
existe mais. CPC errou ao colocar confuso como situao que no de mrito.
Quando o processo extinto sem exame de mrito no impede a repropositura da demanda.
CPC, Art. 268. Salvo o disposto no art. 267, V, a extino do processo no obsta a que o autor
intente de novo a ao. A petio inicial, todavia, no ser despachada sem a prova do pagamento
ou do depsito das custas e dos honorrios de advogado.

O art. 268 traz uma exceo.

Em um dos casos do 267, a extino do processo impede a repropositura que a extino com
base no inciso V (processo se extingue com base na perempo, litispendncia ou coisa
julgada).
Logo, a extino com base no inciso V sem exame de mrito peculiar. Por expressa proibio
do cdigo impede a repropositura.
114

Dvida: j que o inciso V impede a repropositura, h a coisa julgada? H quem diga que sim,
h quem diga que igual coisa julgada. H quem defenda que, embora sentena de no
examine o mrito, por impedir a repropositura, ela pode ser objeto de ao rescisria.
Que rescindvel h discusso. Fredie admite a possibilidade.
Que impede a repropositura no tem discusso.
Luiz Eduardo Mouro defende que o art. 268 previu uma hiptese de coisa julgada.
Coisa julgada formal = coisa julgada de questo processual.
STJ foi chamado a interpretar esse art. 268 e chegou seguinte concluso: a referncia ao
inciso V meramente exemplificativa. Ou seja, h outros casos com base no 267 que se
impede a repropositura. Ex: se o autor morre e o direito indisponvel no se pode repropor.
(Fredie critica porque aqui impossibilidade fsica) STJ diz que em outros casos de extino por
inadmissibilidade no possvel repropor. Se quer voltar a juzo volte, mas corrija o defeito
que gerou a extino do processo.
Voc pode at voltar a juzo, mas tem de corrigir o defeito que causou a primeira extino. Isso
no repropor.
Sujeito teve ao extinta por ilegitimidade. A o cara reprops igualzinho. Da o STJ disse que
possvel repropor, mas diferente. Fredie: se diferente no repropor.
STJ pegou a referencia do inciso V e estendeu ao resto. Pegou o art. 268 e se percebeu que a
referencia tem de ser ampliada a todos os casos de inadmissibilidade.
Nos casos de extino sem exame de mrito, repropositura apenas nos casos de revogao.
Abandono e desistncia. No houve defeito aqui. Se desisto de processo, posso voltar
igualzinho, sem mudar nada porque no h defeito.
Extino por morte: no cabe repropositura por questo fsica.
Extino por inadmissibilidade: repropositura no bem repropositura, tem de corrigir o
defeito que gerou a primeira extino.
Extino por revogao: pode repropor igualzinho.

10.05.2010 - Aula 17
Extino por revogao: art. 267, incisos II, III, VIII,
Art. 267, VIII - DESISTNCIA
Desistncia Renncia.
Na renncia, temos deciso de mrito.
DESISTNCIA DO PROCESSO
O autor no quer mais que o processo ande. Desiste do prosseguimento do processo, nada
diz respeito ao direito material discutido.
Precisa de homologao judicial. S produz efeitos aps a homologao do juiz.
Exige que o advogado tenha poder especial para isso.
A desistncia pode ser parcial
Se o ru j se manifestou no processo, a desistncia s produzir efeito se ele consentir.
Se o ru for revel, no h necessidade de ser ouvido quanto desistncia.
o

CPC, Art, 267, 4 Depois de decorrido o prazo para a resposta (COM RESPOSTA), o autor no
poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.

A desistncia do processo s pode ocorrer at a prolao da sentena.

Pedido de desistncia equivocado. No existe pedido de desistncia. O autor no pede,
ele desiste. O que ele pede a homologao da desistncia.
Regra especial na Lei 9469/97, Art. 3
115

Quando o poder pblico ru, ele pode concordar com a desistncia, DESDE QUE O AUTOR,
alm de desistir, RENUNCIE AO DIREITO DEMANDADO.
Art. 3 As autoridades indicadas no caput do art. 1 podero concorda com pedido de desistncia da
ao, nas causas de quaisquer valores desde que o autor renuncie expressamente ao direito sobre que
se funda a ao (art. 269, inciso V, do Cdigo de Processo Civil).

Regra especial no controle concentrado de constitucionalidade: NO CABE DESISTNCIA.

Regra especial nas ACPs e na ao popular: a desistncia no gera extino do processo.
Nessas aes, a desistncia gera sucesso processual. Ou seja, o autor desistente sai e outro
assume o seu lugar para continuar a ao coletiva.

Art. 267, II- ABANDONO

Il - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;

Para ser extinto sem exame de mrito com base nessa hiptese, preciso que, antes de
extinguir, o juiz intime pessoalmente as partes para, em 48hs, colocar o processo para andar.
Se as partes nada fazem, o juiz extingue.
Esse inciso pressupe essa prvia intimao.
Art. 267, III
III - quando, por no promover os atos e diligncias que Ihe competir, o autor abandonar a causa por mais
de 30 (trinta) dias;

Abandono do processo pelo autor por mais de 30 dias

A extino com base no inciso III tambm deve ser precedida por intimao pessoal do autor
para, em 48hs, colocar o processo para andar.
OBS: lembrar que 3 extines por abandono geram perempo.
O abandono da desistncia porque tcito. E no h exigncia de poder especial do advogado
abandonar.
Se o ru j apresentou resposta, a extino por abandono do autor depende do consentimento
do ru. Aplica-se a regra da desistncia por analogia.
Smula 240 STJ: A extino do processo, por abandono da causa pelo autor, depende de requerimento
do ru.

Agora, no qualquer silncio do autor por mais de 30 dias que gera a extino por abandono.
S se extingue por abandono se o ato no praticado por mais de 30 dias for um ato
indispensvel ao prosseguimento do processo.
Ex: no paga as custas, no indica o endereo do ru.
O abandono nas aes coletivas tambm tem regramento especial. semelhana do que
ocorre com a desistncia, ele gera sucesso processual (em vez de extino do processo).
2) EXTINO DO PROCESSO POR PRESCRIO OU DECADNCIA
uma extino com exame de mrito.
CPC, Art. 269, IV.
3) EXTINO DO PROCESSO COM EXAME DO MRITO EM RAZO DA HOMOLOGAO
DE AUTOCOMPOSIO
A soluo se deu por autocomposio.
Autocomposio um gnero que abrange
--- a transao (art. 269, III)
116

--- a renncia do autor (art. 269, V)

--- reconhecimento da procedncia do pedido (art. 269, II)
extino do processo com exame do mrito.
So 3 negcios jurdicos que exigem do advogado poder especial para celebr-lo.
Podem ocorrer a qualquer tempo no processo, inclusive no STF.
Podem ser parciais.
Produzem efeitos imediatamente, a homologao apenas para encerrar o processo.
A autocomposio pode incluir matria estranha quela que est sendo discutida.
Pode incluir matria estranha desde que relacionados pela competncia do juzo da causa.
Nem todo direito admite autocomposio, preciso que o direito a admita.
H direitos que admitem uma espcie de autocomposio, mas no admitem a outra. Ex:
investigao de paternidade. O autor no pode renunciar, mas o ru pode reconhecer a
paternidade. Alimentos admitem transao, mas no admitem renncia.
Quem vai regular se cabe ou no autocomposio o direito material.
Em ao coletiva, cabe transao, no cabe renncia.

Aps tudo isso, o juiz ter de julgar. Abrem-se 3 caminhos: 4,5 e 6.

4) JULGAMENTO IMEDIATO
O juiz tem de julgar e j pode julgar agora. Logo, significa que vai julgar apenas com base na
prova documental que est nos autos.
o julgamento antecipado da lide.
Art. 330. O juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo sentena: (Redao dada pela Lei n 5.925,
de 1.10.1973)
I - quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou, sendo de direito e de fato, no houver
necessidade de produzir prova em audincia; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
II - quando ocorrer a revelia (art. 319). (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

Este nome de julgamento antecipado se deve porque o juiz dispensa a audincia de instruo.
O julgamento antecipado forma de abreviar processo.
Hipteses:
--- A questo de fato pode ser comprovada por simples documento.
As pessoas dizem que causa exclusivamente de direito. Desconfie ...
Causa exclusivamente de direito aquela em que as questes de fato se comprovam
documentalmente. Nesses casos, cabe julgamento antecipado da lide.
--- a revelia produz confisso ficta
Se a revelia produziu confisso ficta, o juiz pode julgar imediatamente a causa.
O juiz pode julgar a lide acolhendo ou rejeitando o pedido do autor, pode ser procedente ou
improcedente.
Agora, o que no pode acontecer no julgamento antecipado da lide o juiz concluir pela
improcedncia por falta de provas. Isso conduta contraditria.
O julgamento antecipado da lide pode dar margem a situaes que levem ao cerceamento de
defesa. Ex: para o ru era indispensvel produzir prova em audincia. Por isso, preciso que o
magistrado bem fundamente essa deciso, deixando claro que no h necessidade de outras
provas alm daqueles documentos constantes.

5) MARCAR AUDINCIA PRELIMINAR

Art. 331. Se no ocorrer qualquer das hipteses previstas nas sees precedentes, e versar a causa
sobre direitos que admitam transao, o juiz designar audincia preliminar, a realizar-se no prazo de 30

117

(trinta) dias, para a qual sero as partes intimadas a comparecer, podendo fazer-se representar por
procurador ou preposto, com poderes para transigir. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)
o

1 Obtida a conciliao, ser reduzida a termo e homologada por sentena. (Includo pela Lei n
8.952, de 13.12.1994)
o

2 Se, por qualquer motivo, no for obtida a conciliao, o juiz fixar os pontos controvertidos,
decidir as questes processuais pendentes e determinar as provas a serem produzidas, designando
audincia de instruo e julgamento, se necessrio. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
o

3 Se o direito em litgio no admitir transao, ou se as circunstncias da causa evidenciarem ser

improvvel sua obteno, o juiz poder, desde logo, sanear o processo e ordenar a produo da prova,
o
nos termos do 2 . (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

O juiz marca audincia preliminar para tentar ver se as partes cheguem a uma
autocomposio.
Essa audincia preliminar uma audincia para tentativa de conciliao, s que ela depois da
resposta do ru. Por isso, ela nada tem a ver com a audincia de conciliao dos juizados, que
anterior defesa. Nos juizados as partes tm de comparecer pessoalmente. Se o autor no
comparece nos juizados, o processo extinto. Se o ru no comparece no juizado, confisso
ficta. Isso no acontece na audincia preliminar.
Se as partes no comparecerem a essa audincia, no h conciliao. a nica conseqncia.
Se a audincia de conciliao no for obtida, o juiz ter de fixar os pontos controvertidos E
delimitar a atividade instrutria. Ex: vai dizer se vai ter ou no percia, fazer quesitos do perito,
marca dia da audincia ...
O juiz vai organizar a instruo. Por isso se diz que a audincia preliminar tem trplice objetivo:
a) Tentativa de conciliao
b) Fixao de pontos controvertidos
c) Delimitao da instruo
H quem defenda que, mesmo se o caso for de julgamento antecipado da lide, o juiz deve
marcar essa audincia preliminar (para tentar conciliar). Se as partes no conciliarem, ele julga
a causa.
Pode ser que tenha de julgar, tenha de instruir e no seja o caso de marcar audincia
preliminar. A audincia preliminar no deve ser marcada em 2 hipteses:
 Se a autocomposio for impossvel
Se a causa no admite autocomposio, no se marca audincia preliminar.
 Se a autocomposio for improvvel
O juiz percebe pela manifestao das partes no processo que a conciliao improvvel.
Tendo em vista a manifestao das partes, pouco provvel a conciliao. Portanto, dispenso
a audincia preliminar. Nesse caso, o juiz profere despacho saneador.
6) DESPACHO SANEADOR
Despacho saneador uma deciso com um duplo contedo.
a) Contedo declaratrio (retrospectivo)
O juiz vai dizer que, tendo em vista no caber qualquer das hipteses anteriores, tem de julgar
e marcar a instruo.
O juiz vai fazer balano do que aconteceu at ento. Por isso, o pessoal critica o adjetivo
saneador. A deciso no saneia nada, ela reconhece que o processo est saneado. No
regulariza nada. O que regulariza algo so as providncias preliminares que o juiz j tomou.
No despacho, porque uma deciso.
No saneador, porque no saneia nada.
b) Contedo constitutivo (prospectivo)
Fixa os pontos controvertidos e delimita a instruo.
118

Pelo despacho saneador se faz aquilo que o juiz poderia fazer na audincia preliminar quando
no h conciliao.
Como nem vai ter audincia preliminar, por isso ele j fixa os pontos controvertidos e delimita
instruo.

DECISO PARCIAL
Aps as providencias preliminares, o juiz poder proferir uma deciso parcial. Ex: o juiz pode
dizer que em relao a um pedido h prescrio; outro inepto; terceiro h composio. Isso
pode acontecer num processo onde h cumulao de pedidos.
Decises parciais podem ser decises de mrito. Podem ser decises de mrito definitivas,
aptas a coisa julgada material. Ex: juiz homologa acordo parcial, julgamento antecipado de um
dos pedidos.
Pode ser objeto de ao rescisria e pode ser ttulo de execuo definitiva.
Que possvel deciso parcial de mrito com essas caractersticas, no h discusso.
O que se discute a natureza dessa deciso parcial: deciso interlocutria ou sentena parcial?
Doutrina dividida. Para Fredie, deciso interlocutria.
Teresa Wambier entende que sentena parcial.
Para quem a qualifica como deciso interlocutria, cabe agravo de instrumento.
Para quem a qualifica como sentena parcial, h 3 subcorrentes:
--- sentena parcial agravvel
--- sentena parcial apelvel
--- sentena parcial com apelao por instrumento
Para Fredie, deciso interlocutria porque processo no se encerra, cabe agravo de
instrumento.

TEORIA GERAL DA PROVA

A palavra prova pode ser utilizada em vrias acepes. Vamos ficar com 3 delas.
1) Prova = fonte de prova
Tudo de quanto se possa extrair, produzir, gerar prova uma fonte de prova. Origem de prova.
Aquilo de que se possa extrair prova.
S h 3 fontes de prova: pessoas, coisas e os fenmenos.
Ex de fenmeno: mar, gravidez, hematoma, barulho
A testemunha fonte de prova. Por isso que se diz que testemunha uma prova.
2) Prova = meio de prova
Meio de prova o modo pelo qual se extrai prova da fonte e a coloca no processo.
Ex: depoimento, percia, juntada de documento, inspeo judicial.
PROVA: Distinga fonte e meio de prova
A testemunha fonte de prova e o testemunho meio de prova.
No Brasil, vigora o princpio da liberdade dos meios de prova. Tambm conhecido como
princpio da atipicidade dos meios de prova. aquele que diz que as provas podem ser
produzidas por quaisquer meios, previstos ou no previstos em lei.
Pode produzir prova por meios atpicos, ainda no previstos.
CPC, Art. 332. Todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados
neste Cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa.

Prova atpica = meio de prova atpico.

119

Ex: prova emprestada. Prova emprestada a importao de uma prova produzida em outro
processo. admitida em processo administrativo, em processo arbitral.
Qual o limite dessa atipicidade? A regra que probe provas ilcitas. E a proibio de provas
ilcitas um direito fundamental.
O que prova ilcita? Quando violou algum direito. uma prova obtida em contrariedade ao
direito.
A doutrina da proibio da prova ilcita foi criada no direito penal, e tudo se aplica aqui.
Diferena: a doutrina admite eventualmente prova ilcita em favor do ru, no processo civil vai
se permitir em favor do autor ou do ru.
A proibio da prova ilcita pode sucumbir em determinadas situaes. Sem ela, no d para
julgar a causa.
3) Prova = convencimento do juiz
Prova aqui em sentido subjetivo. a convico do juiz de que o fato ocorreu.
Prova o convencimento do juiz, a convico de que determinado fato ocorreu.
Quando voc diz que a testemunha provou o que afirmo, est dizendo que o juiz se convenceu
com aquela fonte de prova.
O objetivo da prova o convencimento do juiz sobre o fato.
Fonte, meio e resultado.
Prova e contraditrio
O direito a prova est intimamente relacionado ao direito ao contraditrio.
A constituio, no rol dos direitos fundamentais, no traz o direito prova, mas encontrar o
contraditrio. E o direito ao contraditrio garante o direito prova.
O direito prova direito fundamental contedo do contraditrio.
*** Contedo do direito fundamental prova
1) Direito produo da prova
2) Direito a participar da produo da prova
A prova no pode ser produzida secretamente, tenho direito a fiscalizar a produo da prova.
CPC, Art. 431-A. As partes tero cincia da data e local designados pelo juiz ou indicados pelo perito para
ter incio a produo da prova. (Includo pela Lei n 10.358, de 27.12.2001)

Exatamente para que as partes possam participar e fiscalizar a percia.

Para verificar se a prova est sendo produzida regularmente.
3) Direito de manifestar-se sobre a prova produzida
4) Direito a que o juiz examine a prova produzida
Contedo do direito a prova constitui o aspecto substancial do direto ao contraditrio.
Prova em juzo
a) Poder instrutrio do juiz
No processo civil brasileiro, o juiz tem poder instrutrio. Ele pode determinar a produo de
provas ex officio. Provas podem ser produzidas por determinao judicial, independentemente
de requerimento das partes.
Esse poder instrutrio do juiz pode ser exercido em qualquer que seja o processo, sejam os
direitos disponveis ou indisponveis.
O poder instrutrio do juiz no complementar ao das partes, paralelo ao das partes.
Nesse momento, no cabe as importaes do processo penal.
Poder instrutrio no processo penal tem outro enfoque !!!
No processo civil, essa proibio praticamente no se discute
CPC, Art. 130. Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias
instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias.

120

b) Prova e verdade
O juiz, diante da prova, busca a verdade real ou a verdade formal?
Verdade real entendida como a correspondncia exata entre o que se diz e o que se aconteceu
no existe. A verdade real uma idia, inatingvel, inalcansvel porque ela pertence ao
passado. O passado, aquilo que j aconteceu, s chega a ns por intermdio de algum. E
quando algum est no meio, tem medo, tem miopia, tem preferncia sexual, tem dficit de
ateno, tem preconceito, tem trauma ... As pessoas so complexas. E se ns somos os
intermedirios entre passado e presente, muito possvel que aquilo que aconteceu passe
pelo filtro da pessoa e chegue tona de outra maneira.
Ex: coloque 2 pintores diante de um mesmo por do sol e pea para que eles faam quadro ao
mesmo tempo. Os quadros no sero iguais. Qual deles corresponde verdade real, ao exato
por do sol? Ambos. Cada um ser o retrato do que o sujeito viu daquele por do sol.
Verdade real inalcansvel porque entre passado e presente h um ser humano com todos os
seus condicionamentos.
O segredo da Verdade consiste em saber que no existem fatos, s existem histrias. a
epgrafe de Joo Ubaldo, no livro Viva o povo brasileiro.
Objeto do processo aquilo que contam que aconteceu. Se a verdade real inalcansvel, o
juiz se contenta com a verdade formal?
Verdade formal a verdade das partes. Um sistema que d poder instrutrio ao juiz, um
sistema incompatvel com o da verdade formal. O juiz tem compromisso tico em tentar
reconstruir a verdade da maneira mais prxima possvel ao que aconteceu.
A pretexto de construir a verdade real, qualquer coisa seria justificvel. Isso ranso do
autoristarimo. Mas h limites. O juiz no pode fazer o que quer em busca da verdade.
O juiz no pode dizer que no vai julgar porque a verdade real no apareceu.
Processo no instrumento para revelar verdade.
Para as religies, a verdade um dogma.
O juiz tem de buscar deciso justa do ponto de vista formal e substancial; e no a busca da
verdade.
Se processo termina por acordo, algum no falou a verdade. E no injusto o processo
terminar por acordo.
Msica verdadeira embolada, de Chico Buarque.
s vezes a deciso justa lastreada em um mentira.
O juiz decide com base na verdade possvel.
c) Apreciao da prova pelo juiz
Como controlar o subjetivismo? Como controlar o convencimento do rgo julgador? 3
sistemas foram desenvolvidos.
-- Sistema da convico ntima = o juiz se convence e no deve nada a ningum.
Sistema praticamente abolido no mundo civilizado. H um resqucio no jri.
-- Sistema da prova legal = o juiz deve seguir a valorao da prova feita pelo legislador. O
legislador valora a prova pelo juiz. Isso para impedir qualquer tipo de liberdade do juiz. A
prova tem o valor que o legislador atribui a ela.
A confisso a rainha das provas. Se h confisso, no pode fazer mais nada. Confisso
encerra a discusso.
Para que o testemunho da mulher fosse aceito, necessrio duas mulheres.
Se homem e mulher dissessem a mesma coisa, prevalecia o testemunho do homem.
Esse sistema foi abolido.
121

-- Sistema da persuaso racional = do livre convencimento motivado

CPC, Art. 131. O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos
autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que Ihe
formaram o convencimento. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

Por esse sistema, o juiz pode valorar as provas livremente. Dar s provas o valor que ele
entende que elas meream. S que deve expor as razes do seu convencimento. O
convencimento no ntimo e livre.
Tem de motivar, expor as razes, indicando o que levou quela deciso.
Deve motivar com o que est nos autos.
Deve observar o devido processo legal (contraditrio, recurso ...). A convico do juiz
modulada pelo devido processo legal.
H 3 outras limitaes ao livre convencimento do juiz:
@) a fundamentao tem de ser racional
Fundamentos irracionais no podem ser utilizados. Fundamento irracional aquele que no
pode ser discutido pela razo. Ex: fundamentos de f. O juiz no pode fundamentar a deciso
com sua f religiosa.
Ex: cartas psicografadas, paranormal.
Carta psicografada pode ser cabvel como testemunha do mdium. No seria do esprito.
@) Ainda sobrevivem alguns exemplos de regras de prova legal.
Quando se diz que testamento s se prova por escrito, h limite ao livre convencimento.
@) O juiz no pode valorar as provas contra as regras ou mximas da experincia.
Ex: o juiz no pode dizer que azul com amarelo no d verde.
19.05.2010 aula 18
Regras ou mximas da experincia so as regras extradas da observao daquilo que
normalmente acontece.
Ex; gravidez, em gua parada d mosquito.
Funes das regras da experincia:
-- limitar o livre convencimento
-- ajudar o juiz na valorao da prova
Se o juiz est diante de si 2 testemunhos, cada um dizendo uma coisa. Por que vai dar mais
valor a um testemunho do que o outro? O juiz vai ter de se pegar as regras de experincia. Ex:
se a testemunha se contradisse, se ela suou muito, se ela gaguejou. Suor nas mos, gagueira
so sinais, pela experincia, que revelam pouca firmeza, pouca idoneidade.
-- ajudam o juiz a aplicar os conceitos jurdicos indeterminados
Ex: A lei diz que no pode comprar bem em juzo por preo vil. Preo vil est na lei, mas
conceito indeterminado.
Ex: A lei diz que se pode penhorar mvel do executado se de elevado valor. O que elevado
valor?
Imvel na Vieira Souto (25 mil reais o metro quadrado).
-- servem como premissa maior para as presunes judiciais
Presuno resultado de um raciocnio feito pelo juiz. O juiz elabora um raciocnio e a
concluso do seu raciocnio a presuno. Presumir ter por ocorrido um determinado fato.
Quando voc presume um fato, tem o fato como ocorrido.
122

Premissa maior + premissa menor = concluso

Regras da experincia + indcio = presuno
Indcio um fato que se liga a outro fato. E o indcio aponta, indica. Indcio se relaciona com o
outro fato, aponta o outro fato. O indcio um fato que uma vez provado, permite que se
presuma a ocorrncia de um outro fato.
Regra da experincia: batom no pescoo de um homem indica traquinagem.
Joo est com marca de batom no pescoo.
Presuno: Joo praticou uma traquinagem.
Regra da experincia: morte de um filho costuma entristecer os pais.
Morre o filho de Joo.
Presuno: Joo sofreu com a morte do filho.
Isso importante para o dano moral. Difcil provar o sofrimento. O juiz vai ter de presumir que
Joo sofreu. Regras da experincia + indcio = presuno.
No existe deciso judicial sem presuno.
Presuno judicial comum. H fatos que no conseguem ser provados diretamente.
No tem como provar o sofrimento diretamente.
Indcio meio de prova. Pelo indcio chega prova de outro fato. A prova indiciria um meio
de prova. Prova por indcio uma prova indireta. Chega prova do fato indiretamente, s por
presuno.
A presuno no meio de prova !!!! A presuno no meio de nada, ela fim. Presuno
o resultado do raciocnio, a concluso, o convencimento.
Em todo julgamento, por menor que seja, h presuno judicial.
d) Objeto da prova
O objeto da prova so as afirmaes de fato. Provam-se as afirmaes de fato.
Fato probando = fato que se busca provar.
Provam-se fatos jurdicos e fatos no jurdicos.
Um fato para ser objeto de prova tem de ter 3 atributos:
-- fato relevante para a causa
-- o fato tem de ser controvertido
-- o fato probando tem de ser determinado
Tem de delimitar o fato probando no tempo e no espao, caso contrrio se torna impossvel a
sua prova. Onde se deu o fato e quando se deu o fato.
**Prova do fato negativo
Fato negativo fato que no ocorreu.
possvel provar fato negativo? Claro que sim. claro que o que no aconteceu pode ser
objeto de prova. Ex: certido negativa prova de que no h nada contra voc.
O fato negativo, para ser provado, precisa ser determinado.
No h como provar que nunca estive no Japo. Isso um fato indeterminado. Agora posso
provar que ontem, dia 18/05, eu no estava no Japo. Isso porque est delimitando no tempo
e no espao.
Fatos negativos indeterminados no podem ser objeto de prova.
** H fatos cuja prova impossvel ou excessivamente onerosa. Nesse caso, fala-se que h a
PROVA DIABLICA. Ex: para que algum consiga usucapir um bem de maneira especial
preciso que esse sujeito no tenha outro imvel. Como provar que no tem outro imvel?

123

certido negativa de todos os cartrios do mundo? Impossvel. Da pega certido negativa do

cartrio da comarca.
** s vezes h necessidade de provar o Direito, ou seja, o termo e a sua vigncia. O direito
objeto de prova o direito municipal, estadual, estrangeiro e costumeiro / consuetudinrio.
CPC, art. 337.
Se o juiz conhece esses direitos, no precisa provar.

** Fatos que no dependem de prova

CPC, Art. 334. No dependem de prova os fatos:
I - notrios;

Fato notrio aquele cuja ocorrncia se tem como conhecimento de todos. Ex: Lula o
presidente do Brasil. As torres gmeas caram 11/09/2001.
Fato notrio no se confunde com regra da experincia. A regra da experincia no um fato,
uma regra, uma hiptese.
II - afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria;

Fato confessado fato incontroverso.

III - admitidos, no processo, como incontroversos;

Fato confessado no se confunde com fato admitido no processo como incontroverso.

Admisso a no contestao, quando voc no impugna. Quem no impugna admite. Quem
cala admite.
CONFISSO
Expressa
Exige poder especial do advogado
Ato jurdico em sentido estrito
Pode ser extrajudicial tambm.

ADMISSO COMO INCONTROVERSO

Tcita
No exige poder especial
Ato fato
Sempre judicial.

Fato confessado e fato admitido dispensam prova.

IV - em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade.

Presuno legal dispensa prova.

O que presuno legal?
Presuno legal regra jurdica, uma norma que impe ao juiz tomar o fato presumido como
ocorrido.
As presunes legais se dividem em absoluta ou relativa.
Presuno legal absoluta a que torna irrelevante a discusso sobre determinado fato.
Por isso que se diz que a presuno absoluta no autoriza prova em contrrio. Porque no h
necessidade, no h relevncia para aquele fato.
Ex: um cnjuge presume-se autorizado pelo outro a contrair dvidas para a economia
domstica.
CC, Art. 1.643. Podem os cnjuges, independentemente de autorizao um do outro:
I - comprar, ainda a crdito, as coisas necessrias economia domstica;

Ex: aquele que compra imvel em cuja matrcula esteja averbada a penhora, conhece a
penhora. Presuno absoluta.
o

CPC, art. 659, 4 A penhora de bens imveis realizar-se- mediante auto ou termo de penhora,
o
cabendo ao exeqente, sem prejuzo da imediata intimao do executado (art. 652, 4 ), providenciar,
para presuno absoluta de conhecimento por terceiros, a respectiva averbao no ofcio imobilirio,
mediante a apresentao de certido de inteiro teor do ato, independentemente de mandado judicial.
(Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

124

Na presuno relativa, o legislador presume o fato, mas admite prova em contrrio. Quem se
baseia numa presuno relativa fica dispensado da prova. Mas a outra parte vai poder provar
em contrrio.
Ex: a recusa ao exame do DNA gera presuno relativa de paternidade.
Lei 8560/92, art. 2A, Pargrafo nico. A recusa do ru em se submeter ao exame de cdigo gentico DNA gerar a presuno da paternidade, a ser apreciada em conjunto com o contexto probatrio

Ex: Presuno de necessidade diante da declarao de pobreza.

Lei 1060/50, Art. 4. A parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria, mediante simples afirmao,
na prpria petio inicial, de que no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios
de advogado, sem prejuzo prprio ou de sua famlia. (Redao dada pela Lei n 7.510, de 1986)

OBS:
Presuno legal
O legislador toma o fato como ocorrido.
Mas o fato pode ter acontecido.
Ou seja, o fato pode ou no ter acontecido.
Mas existe a possibilidade de ele ter ocorrido.

Fico legal
O legislador toma o fato como ocorrido,
sabendo que ele no ocorreu. Cria, portanto,
uma confisso.
Ex: revelia gera confisso ficta. Na verdade,
no houve confisso, o sujeito foi revel. Mas
por fico cria-se a confisso.
Cria um fato que sabe que no ocorreu, mas
reputa-se como se tivesse havido.

A distino terica porque as conseqncias so as mesmas.

e) nus da prova
nus da prova uma regra que atribui responsabilidade pela falta de prova de um
determinado fato. Quem tem o nus de provar, arcar com as conseqncias se a prova no
foi produzida.
O nus da prova no determina quem deve produzir a prova. Ele determina quem arcar com
a falta de produo da prova.
Pode acontecer de a outra parte provar por ela, ex: confisso.
O nus da prova no estabelece uma tarefa, no distribuio de funo.
nus da prova distribuio de responsabilidade, de quem arca com a falta da prova.
nus da prova regra de julgamento uma regra que o juiz s aplica quando vai julgar. Na
hora da deciso, constatando que no h prova de um fato, o juiz aplica o nus da prova. So
regras que s sero aplicadas quando no houver prova. Se no h prova, ento aplica o nus
da prova.
O nus da prova regra de aplicao subsidiria. O juiz s decide com base no nus da prova,
se no for mais possvel produzir prova.
Se faltou prova e as provas ainda podem ser produzidas, no se aplicam as regras de nus da
prova !!
possvel conveno das partes para mudar as regras de nus da prova.
Para isso, preciso que no envolva direitos indisponveis, e que no torne excessivamente
oneroso para a parte.
CPC, Art. 333. O nus da prova incumbe:
I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;
II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.

O nus da prova de quem alega. Isso consagrao da chamada teoria esttica de

distribuio do nus da prova. O nus da prova distribudo previamente de maneira rgida. O
nus da prova de quem alega.
Na prtica, essa regra comeou a ser injusta. Isso porque se a prova diablica, como se pode
ter o nus de provar? No exemplo do usucapio, j imaginou se o autor tivesse de provar que
no tem outro imvel no mundo? Mas, pela lei, o nus da prova dele.
125

Da comeou a se desenvolver uma teoria que prega que o nus da prova deve ser da parte
que no caso concreto possa se desincumbir desse nus. O nus da prova deve ser distribudo
caso a caso, e no previamente. De acordo com essa teoria, a distribuio do nus da prova
deve ser dinmica. Ou seja, deve variar conforme as peculiaridades do caso concreto. O nus
deve ser de quem possa se desincumbir dele e isso s o caso concreto vai poder dizer. Logo,
numa situao de prova diablica, o juiz poderia redistribuir o nus.
A teoria da distribuio dinmica do nus da prova j foi encampada pela jurisprudncia
brasileira, inclusive pelo STJ. Ela se funda so os direitos fundamentais igualdade e a um
processo adequado.
Todos os projetos da legislao processual que existem adotam essa teoria expressamente.
CDC prev essa flexibilidade do nus da prova nas causas de consumo. Nas causas de
consumo, o juiz pode inverter o nus da prova. A diferena que nas causas de consumo, a
inverso ser sempre a favor do consumidor. Mas isso no deixa de ser uma flexibilizao.
CDC, Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:
VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no
processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente,
segundo as regras ordinrias de experincias;

ATENO: nas causas de consumo, o nus da prova igual, de quem alega. A diferena que
cabe a redistribuio a favor do consumidor. Mas a redistribuio a favor do consumidor ser
sempre no caso concreto. o juiz que vai, caso a caso, redistribuir o nus.
possvel dizer que a inverso do nus da prova no CDC uma manifestao da distribuio
dinmica.
Pela teoria da distribuio dinmica o nus de quem possa se desincumbir dele.
No CDC, redistribui caso a caso, mas sempre a favor do consumidor.
Hoje, pode o juiz inverter o nus da prova em qualquer processo? SIM. A jurisprudncia
brasileira aceitou a teoria da distribuio dinmica como aplicao de direitos fundamentais.
Agora, em causas de consumo, isso s se aplica em favor do consumidor.
Quando o juiz deve redistribuir o nus da prova?
A redistribuio do nus da prova (a inverso do nus da prova) deve ser feita sempre antes da
sentena. Para permitir que a parte receba um nus que no tinha, possa se desincumbir
desse nus.
SUTILEZA: Regras de nus da prova so regras de julgamento. Mas a inverso do nus da prova
no regra de julgamento. A inverso do nus da prova deve ser feita antes do julgamento
para permitir que a parte que recebeu um nus que no tinha possa se desincumbir do nus.
Isso respeitar o contraditrio.
Em causas de consumo, em que se discute publicidade enganosa, o nus da prova de que a
publicidade no enganosa do fornecedor.
CDC, Art. 38. O nus da prova da veracidade e correo da informao ou comunicao publicitria cabe
a quem as patrocina.

TEORIA DA DECISO
Palavra sentena
Esse tema aparece nos concursos com o nome de sentena.
A palavra sentena tem duas acepes.
Em uma acepo ampla, sentena sinnimo de deciso judicial.
Em uma acepo restrita, sentena uma espcie de deciso.
H duas correntes sobre o conceito da espcie de sentena.

126

1 corrente (adotada por Fredie): sentena a deciso de um juiz que encerra uma fase do
procedimento. Encerrada a fase de conhecimento, encerrada a fase de liquidao, encerrada a
fase de execuo, isso uma sentena.
Deciso que o juiz toma e que no encerra uma fase do processo deciso interlocutria.
2 corrente: sentena a deciso do juiz que tenha qualquer dos contedos do art. 267 ou do
art. 269. irrelevante que encerre o procedimento, o relevante saber o contedo dela.
Deciso que exclui um litisconsorte do processo.
Para a 1 corrente deciso interlocutria.
Para a 2 corrente sentena, porque decide com base no 267.
As decises parciais, para Fredie, so decises interlocutrias porque no encerram o
processo. Para a 2 corrente, so sentenas parciais.
Sentena como norma
Em toda deciso o juiz examina questes incidentes e questo principal.
As questes incidentes so examinadas na fundamentao da deciso.
A questo principal ( o pedido) examinada no dispositivo.
Quando o juiz decide uma questo principal, o juiz estabelece a norma jurdica individualizada.
Ela se submete coisa julgada.
A coisa julgada a indiscutibilidade da norma jurdica individualizada.
Na fundamentao, onde esto as questes incidentes, o juiz ter de identificar a norma
jurdica geral do caso concreto.
Essa norma geral do caso concreto aquela da qual se extrai a soluo do caso concreto.
norma geral porque ela se aplica a qualquer caso.
Ex: Joo deve a Jos norma individual. Qual a norma geral? Aquele que toma dinheiro
emprestado a outro e no paga, tem de devolver. Isso norma geral.
Norma individual = Joo deve a Jos.
Ex: STF diz que parlamentar que troca de partido durante o mandato perde o mandato. Isso
norma geral.
Em toda deciso judicial temos de encontrar no mnimo duas normas. A norma individual do
caso concreto e a norma geral do caso concreto.
Por ser norma geral, ela pode ser aplicada em outras situaes semelhantes. Exatamente por
isso, que procuramos no site do STJ uma deciso semelhante para reforar argumentao. O
que se busca nessa deciso a norma geral daquele caso concreto. A norma individual do
julgado do STJ no lhe diz respeito.
A norma jurdica geral de um caso concreto que est na fundamentao de uma deciso e da
qual se extrai a norma individual do caso concreto, ela o PRECEDENTE.
Quando se diz que tem um precedente a meu favor, est dizendo que h uma deciso judicial
em cuja fundamentao h uma norma geral que lhe favorece. O precedente sempre essa
norma geral construda a partir de um caso concreto.
Caractersticas do precedente:
1) Precedente norma criada pela jurisdio.
2) uma norma criada a partir de um caso concreto.
3) uma norma geral
Sendo norma geral, pode ser aplicada em casos futuros.
Precedente sempre est na fundamentao de um julgado.
Quando cita deciso do STJ, tem de demonstrar que a fundamentao do STJ tem de se aplicar
ao seu caso.
127

A norma individualizada fica indiscutvel pela coisa julgada.

A norma geral no fica indiscutvel pela coisa julgada !! A coisa julgada no recai sobre o
precedente.
Sobre o precedente, sobre essa norma geral recaem outros efeitos.
Sobre o precedente podem recair 3 efeitos:
1-- efeito persuasivo
O precedente serve para argumentar. O precedente um argumento a seu favor.
O argumento ser mais forte ou mais fraco a depender da origem do precedente. Precedente
de juiz de comarca longnqua no tem a fora do precedente do STF.
Efeito persuasivo o efeito mnimo do precedente.
Se um precedente for reiteradamente seguido por um tribunal, o precedente vira uma
jurisprudncia. Jurisprudncia a reiterao na aplicao de um precedente. A jurisprudncia
a reiterao da aplicao de uma norma jurdica geral construda a partir de um caso
concreto.
Quando a jurisprudncia dominante no tribunal pode gerar smula.
Smula o texto da norma jurdica geral construda a partir de um caso concreto e que vem
sendo reiteradamente aplicado.
Qual a relao de precedente e smula? A smula o texto normativo do precedente. Por isso
que a smula uma norma geral.
Joo entrou com ao contra Jos discutindo uma tese. STJ fixou essa tese para o caso de Joo
e Jos. Essa tese comeou a ser reiteradamente aplicada e virou jurisprudncia. De tanto ser
aplicada, essa tese virou smula.
Lei do Bem de famlia. Bem de famlia do casal ou da famlia. Um sujeito solteiro foi ao
judicirio e disse que onde mora bem de famlia. Isso foi at o STJ. STJ entendeu que bem de
solteiro tambm impenhorvel. Criou-se norma geral a partir de um caso concreto. Sendo
aplicado reiteradamente, virou smula.
2--efeito impeditivo de recurso
H precedentes que se forem seguidos impedem recurso contra deciso.
Ex: smula de tribunal superior.
3 -- efeito vinculante
H precedentes que tm de ser seguidos.
o que acontece com a smula vinculante.
A norma individualizada faz coisa julgada e s atinge as partes.
O precedente pode ter efeito vinculante para todos, erga omnes. Os efeitos do precedente so
sempre erga omnes.
A coisa julgada pode ser desfeita pela rescisria.
Como precedente pode ser superado? Pode ser revista a qualquer tempo. A qualquer tempo a
jurisprudncia pode sofrer alterao.
A superao de um precedente se chama overruling.
Superar precedente violar a confiana, a boa f de quem se baseia nele? Ex: smula h 40
anos. chega ao STF e ele muda. Como compatibilizar segurana jurdica e superao do
precedente?
Overruling prospectivo a superao daqui para a frente. Mantm a orientao anterior para
os fatos ocorridos at hoje. Os fatos ocorridos at hoje sero decididos com base na
orientao anterior. Os fatos ocorridos a partir de hoje observaro a superao do precedente.

128

Isso deve acontecer sempre que o precedente a ser superado j existia h muito tempo, como
forma de proteger a confiana.
Overruling retrospectivo
Se o precedente ainda no est consolidado, a superao tem efeitos retroativos.
S se justifica se o precedente a ser superado for precedente recente, que ainda no se
consolidou.
***Questo de concurso: Mudana de jurisprudncia e segurana jurdica, disserte.
Signaling
s vezes os tribunais no fazem o overruling, mas apontam para isso. O tribunal d sinais de
que a jurisprudncia ou vai ser mudada ou que vai seguir determinada orientao.
O signaling isso, essa dica que o tribunal vai mudar de orientao.
Ex: propuseram ADI para discutir o casamento homoafetivo. Celso de Mello indeferiu mas
disse que acha que cabe ADPF. Isso um signaling.

31.05.2010 Aula 19
Teoria dos precedentes ( continuao) = norma construda pela jurisdio a partir de
um caso concreto e que pode ser aplicada a outros casos semelhantes. Norma geral esta
que est na fundamentao de uma deciso.
DISTINGUISHING: uma caraterstica do precedente nascer de um caso concreto.
Ento s se pode compreende-lo, conhecer seus limites, quando incide, quando se
aplica, sabendo qual foi o caso que o gerou. Sem examinar o caso que o gerou no se
pode interpretar o precedente.
Se surgir um caso agora preciso saber se este caso se assemelha ou no ao caso que
gerou o precedente. Em caso positivo se pode aplicar o precedente a ele. Caso contrrio
no se pode aplicar o precedente. Este confronto entre o caso atual e o caso que gerou o
precedente, se chama distinguishing. esta comparao entre o caso atual e o caso que
gerou o precedente. Isto para se ver em que medida se parecem, em que medida so
semelhantes e em que medida so distintos. No se pode aplicar o precedente sem fazer
o distinguishing.
Pergunta: na aplicao de sumula vinculante o juiz deve fazer o distinguishing. Isto
verdadeiro. O juiz s pode aplicar a sumula vinculante se o caso atual se assemelha
aquele outro que gerou a smula.
Ento o sistema de precedentes no engessa o judicirio. O juiz vai interpretar o
precedente, verificar quais so os seus limites. Esta interpretao se faz examinando o
caso que o gerou.
RATIO DECIDENDI E OBITER DICTUM: (DICTA o plural de dictum).
A ratio decidendi exatamente a norma que o precedente. Criada pela jurisdio a
partir de um caso concreto. a norma que sustenta uma deciso jurisdicional. A norma
geral sustenta a norma individual. a razo da deciso . ela que se for reiterada gera a
jurisprudncia e depois tem o seu texto sumulado. provvel que nos concursos
apaream referencias as ratio decidendi .
Obiter dictum tudo aquilo que est na fundamentao e que no a ratio decidendi.
uma observao de passagem, um comentrio a parte. aquilo que est na
fundamentao da deciso e que se for retirado no altera nada. Porque um excesso.
um plus. No o suporte, no o fundamento da norma individual. Obiter dictum no
129

precedente. No vai poder gerar smula. Mas vai poder sinalizar uma futura mudana
de orientao. O voto vencido um obiter dictum . Ele no sustenta a deciso mas tem
o seu papel. Pode ser um comentrio revelador.
Exemplo de um obiter dictum : como se conta um prazo de cumprimento de uma
sentena. Este assunto polmico e foi ao STJ que disse h trs anos atrs, que o prazo
para cumprimento da sentena conta-se do trnsito em julgado. Agora j mudou esta
orientao. O ministro do STJ neste julgamento falou mais: se o advogado no
comunicar ao cliente o trnsito em julgado quem arca com a multa o advogado. Este
detalhe no estava sendo discutido na causa. Isto foi um obiter dictum . Pode ento ser
um anncio de um futuro precedente.
Elementos da sentena :
So trs elementos que compem a sentena:
o relatrio: a histria relevante do processo. a narrao daquilo que de relevante
aconteceu no processo. uma parte descritiva da deciso judicial com a sntese da
demanda e da defesa. um elemento sem prestgio algum.
Nos juizados o relatrio est dispensado expressamente. Na prtica se diz adoto o
relatrio da sentena.
A fundamentao : este o segundo elemento da deciso e muito prestigiado. uma
exigncia constitucional, pois sem fundamentao a deciso nula.
Taruffo um autor italiano que defende que deciso sem motivao deciso
inexistente. Mas no Brasil a idia que a deciso sem motivao nula. Ela existe mas
defeituosa. na fundamentao que est a ratio decidendi, na fundamentao que
est o obiter dictum tambm.
As questes resolvidas na fundamentao no se submetem a coisa julgada. O obiter
dictum pode atuar como sinal de futura orientao.
A fundamentao tem duas funes ; uma endoprocessual (para dentro do processo)
que a de permitir que a parte elabore o seu recurso e o tribunal verifique se ou no
caso de manter a deciso.
Para fora do processo, portanto extra processual , a fundamentao tem o papel de
servir para dar publicidade ao exerccio da jurisdio. Com isto permitir o controle
poltico das decises. Estas so as duas funes da motivao.
O terceiro elemento da sentena o dispositivo da deciso. O dispositivo a concluso
da deciso. aqui que est a norma individualizada criada pelo juiz.
Relatorio fundamentao - dispositivo.
Sem dispositivo no h deciso.
Pode acontecer de uma sentena, conter vrias decises. uma sentena s do ponto de
vista formal. Mas contm vrias decises. E quando acontece de a sentena ser
formalmente uma mas substancialmente ser mais de uma por conter mais de uma
deciso podemos dizer que a sentena um feixe de decises . Rene vrias decises.
Se o autor formulou quatro pedidos e o juiz examina todos os 4 pedidos. A sentena ter
4 decises, uma para cada pedido. Quando isto acontece. Quando a sentena tem vrias
decises embutidas, fala-se que ela uma sentena objetivamente complexa . Isto
porque tem mais de uma deciso.

130

Cada uma destas decises contidas na sentena, se chama captulo de sentena. a

unidade decisria de uma sentena. Cada unidade decisria um captulo. Cada captulo
uma norma individual. Essa noo de que a sentena embora sendo uma s tenha
vrios captulos imprescindvel. Pode acontecer que a parte s recorra de alguns
captulos da deciso. Ai, os captulos no recorridos faro coisa julgada.
Pode acontecer tambm de a deciso ser nula em parte. Os demais captulos
permanecem. Se o juiz deixar de fundamentar um captulo, s este ser nulo. Os demais
sero vlidos.
Cada fundamentao deve ser correspondente a cada captulo. Cada captulo deve
consistir em um pargrafo.
Procedncia em parte: quando o autor pede 100 e o juiz d 70. Ai foi acolhido em
parte o pedido.
Ler o livro: Captulo de Sentena de Cndido Dinamarco. Ed. Malheiro. Basta ler a
partir do terceiro captulo.
Requisitos da sentena .
So atributos que a sentena deve ter. Esses atributos, essas qualidades costumam ser
reunidas sob uma mesma rubrica chamada CONGRUNCIA. Todos os atributos que
uma sentena deve ter devem ser reunidos neste atributo de congruncia. Tem que ser
perfeita , bem acabada. A congruncia da sentena se divide em duas dimenses. A
congruncia pode ser externa e interna.
A congruncia pode ser externa: quando a sentena fica limitada aquilo que foi
demandado. Tem que haver uma congruncia entre a sentena e a demanda. Da, ser
externa. Esta regra da congruncia uma aplicao do principio do contraditrio. a
concretizao do contraditrio. Se as partes s se manifestaram sobre aquilo que foi
demandado, o juiz s pode se manifestar sobre isto sob pena de ofender o contraditrio.
Quando o juiz no observa a congruncia externa ele gera trs tipos de deciso: extra
petita, ultra petita, citra petita.
deciso extra petita, que aquela onde o juiz decide aquilo que no foi pedido. No foi
demandado. O juiz d o que no se pediu. Ele decide fora do pedido. Extra petita. Aqui
a sentena nula no captulo que foi dado de maneira inventada.
deciso ultra petita , quando o juiz exagera e d alm do pedido. Ex o autor pede 100 e
o juiz d 120. Aqui a sentena nula no excesso. Se poda o excesso.
Deciso citra petita , quando o juiz deixa de examinar algo. O juiz esquece de examinar
algo que foi demandado. Aqui mais problemtico. Uma sentena citra petita, em
duas situaes:
O juiz pode deixar de examinar um fundamento relevante. Isto uma sentena citra
petita.
Ento a fundamentao est viciada. Esta sentena nula. Porque h um vcio na
fundamentao.
A sentena ainda pode ser citra petita tambm, quando o juiz deixa de examinar um
pedido. Se o juiz no examina um pedido a omisso est no dispositivo. E sendo assim a
deciso em relao a este pedido inexistente. Se o juiz no examina e a parte no
131

impugna nada impede que se repita este pedido. No h coisa julgada. Aqui a sentena
inexistente.
A congruncia pode ser interna : A deciso internamente deve ser congruente com seus
prprios elementos. Aqui vo existir 4 itens: ela tem que certa, clara, coerente e liquida.
Uma sentena certa aquela que fixa expressamente a norma que regula o caso. O juiz
tem que d certeza a soluo do problema. Ex se o juiz disser: condeno o ru a pagar o
autor se lhe causou prejuzo. Esta deciso no certa. Ela tem que dar certeza. De
maneira expressa. Tem que definir qual a norma que regula aquele caso.
Uma sentena tem que ser clara. Inteligvel. Escrita com portugus inteligvel.
Uma sentena tem que ter coerncia. A sentena no pode ser contraditria. Se a
sentena incompleta (citra petita), no clara e incoerente, so situaes que geram
embargo de declarao. Que cabe contra sentena omissa e contraditria.
A sentena h de ser liquida : ou seja, a sentena liquida quando define de modo
completo os elementos da norma individualizada. Se todos os elementos da norma
individualizada estiverem definidos na sentena ela ser liquida. Os elementos da norma
individualizada que devem estar na deciso para que ela seja liquida so
correspondentes a 5 perguntas que o juiz deve responder na sentena:
Se deve, ou seja, de a dvida existe.
Quem que deve. Quem o devedor
A quem se deve. Quem o credor
O que se deve. O objeto da demanda
Quanto se deve. Qual o valor devido
Se a sentena responde a estas 5 perguntas a sentena liquida.
Mas h situaes em que se admite sentena ilquida. Ocorrem quando o pedido
ilquido. Ou seja, se o pedido genrico a sentena pode ser ilquida. A iliquidez aqui
ser uma iliquidez em relao ao quantum. O juiz no dir quanto devido. Ele dar a
soluo as demais perguntas mas no dir quanto se deve j que o pedido genrico.
Ser preciso proceder a liquidao desta sentena. Liquidar a sentena completar o
que se falta, no caso, apurar o quanto devido.
H porm situaes outras, em que se permite sentena ainda mais ilquida. uma
sentena que no define outro elemento alm do quantum. Isto raro mas se admite.
Existe sentena que ilquida para alm do quantum. Ex sentena numa ao coletiva.
O juiz pode dizer : condeno o ru a ressarcir as vtimas. Mas quem so as vtimas? A
sentena no diz. Nem diz o valor da indenizao. Neste caso a liquidao vai ser maior
porque vai ser no apenas para apurar o quantum mas a quem se deve.
Se o pedido for liquido, a sentena tem que ser liquida. Se o juiz desrespeitar esta regra,
somente o autor poder recorrer disto. S ele pode discutir isto. Smula 318 STJ trata
deste assunto.
Nos Juizados Especiais, a sentena sempre tem que ser lquida. No h opo.
Em causas de procedimento sumrio, que envolvam indenizao por acidente de trnsito
ou cobrana do respectivo seguro, a sentena tem que ser liquida tambm. No h
opo.
Jamais a sentena poder deixar de responder a pergunta: SE DEVE? Esta jamais
poder no ser respondida, porque seno a sentena incerta.
132

Sentena Determinativa :
aquela sentena nos caos em que h discricionariedade judicial. Ex quando o juiz
aplica uma clusula geral. Uma caracterstica da contemporaneidade so as normas
muito abertas que autorizam ao juiz criar, conferindo verdadeira discricionariedade
judicial. H o exerccio de discricionariedade judicial.
OBS: H quem denomine como sentena determinativa, as sentenas que se referem as
relaes jurdicas continuativas. Relao continuativa aquela que se prolonga no
tempo. Como as relao de alimentos por exemplo, relao tributria, de famlia, etc
Sentena e Fato Superveniente :
Entre a data da propositura e a data da sentena, passa um tempo. H um lapso de tempo
maior ou menor mas sempre existente. O juiz tem que fazer a justia HOJE e no de
acordo com o que era quando a ao foi proposta. Ento a sentena tem que ser justa na
data da sentena. E no l atrs na poca da propositura.
Conseqentemente, se entre a propositura da demanda e a sentena sobrevier algum fato
relevante para a causa o juiz tem que levar em considerao este fato superveniente que
seja relevante para a causa. E isto deve ocorrer de ofcio. No precisa ser provocado
para isto. Se durante o processo vem uma deciso do STF numa ADIN que repercute no
processo o juiz ter que levar em conta esta deciso.
Outro exemplo e durante o processo a dvida foi paga, isto dever ser levado em
considerao. Outro exemplo: se na data de demanda havia um problema que foi
corrigido com o passar do tempo o juiz tem que levar isto em considerao.
Art. 462 do CPC o suporte normativo para esta regra. Se algum fato constitutivo,
modificativo ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz toma-lo
em considerao de oficio ou a requerimento.
Efeitos da Sentena :
A sentena pode produzir 4 tipos de efeito.
Primeiro efeito da sentena: o efeito principal da sentena. um efeito que decorre
diretamente do contedo da sentena, (norma individualizada), e atinge a relao
jurdica controvertida. Ex: qual o efeito principal de uma sentena condenatria?
poder executar aquela condenao. Qual o efeito principal de uma sentena
constitutiva? a situao jurdica que foi criada. Uma ao constitutiva gera situaes
jurdicas. E o efeito principal de uma sentena meramente declaratria? a certeza do
direito. a certeza jurdica que emana da sentena.
Segundo efeito da sentena: o efeito reflexo da sentena. um efeito que decorre do
contedo da sentena, como o efeito principal, mas atinge relao jurdica que no a
relao discutida. uma relao conexa a que foi discutida. Exemplo uma sentena de
despejo reflete na sublocao. O efeito principal extinguir a locao e o efeito reflexo
extinguir a sublocao. a eficcia reflexa da deciso que autoriza a interveno de
terceiro. A assistncia simples por exemplo autorizada porque a deciso pode ter uma
eficcia reflexa.
Estes dois efeitos decorrem do contedo da sentena. Decorrem do que o juiz
determinou. So efeitos que decorrem da vontade do juiz.
Terceiro efeito da sentena: a eficcia anexa da sentena, ou seja um efeito que
decorre da lei e no do contedo da sentena. A lei atribui a sentena determinados
efeitos independentemente de manifestao judicial. Independentemente do que o juiz
133

disse. So efeitos atribudos a sentena pela lei. Da serem chamados de efeitos anexos.
como se o legislador anexasse a sentena outros efeitos alm daqueles que o juiz j
sentenciou. No h necessidade de o juiz se manifestar sobre eles, nem preciso que se
faam pedidos para que estes efeitos ocorram. Decorrem da lei.
A sentena aqui vista como um fato e no como um ato. Exemplo de efeito anexo: a
terceira sentena por abandono gera perempo. Este efeito anexo da terceira sentena
de abandono. Decorre da lei e independe da deciso do juiz.
Outro exemplo de efeito anexo. Hipoteca judiciria. Sentena que condena o ru a pagar
quantia ou entregar coisa, ttulo para constituio de uma hipoteca em imvel do ru.
O autor no pediu isto, e o juiz no determinou mas a lei permite que o autor pegue esta
sentena e hipoteque um imvel do ru. O ttulo da hipoteca uma sentena e no um
contrato. Art. 466 do CPC .
Quarto efeito da sentena: eficcia probatria . A sentena um documento pblico e
serve como prova de alguns fatos. Quais seriam estes fatos que podem ser provados pela
sentena? So os fatos presenciados pelo juiz. Se na sentena tiver dito que no dia 03 de
junho foi colhido o testemunho de joo, a sentena a prova de que naquela data o joo
foi testemunha no processo. Alm disto a testemunha prova a si prpria.
Pergunta de concurso: a sentena prova os fatos que o juiz reputou provado? No. No
prova. O que prova que o juiz entendeu que o fato aconteceu, mas no prova que o
fato aconteceu. S serve para aquele caso. Servir apenas como indcio.

Coisa Julgada :
Conceito de Coisa Julgada material: a indiscutibilidade dentro e fora do processo da
norma individualizada definida pelo juiz. uma estabilidade que se atribui as decises
judiciais e somente a elas. So decises protegidas at pelo legislador. A esta coisa
julgada, d-se o nome de coisa julgada material.
Conceito de coisa julgada formal : a indiscutibilidade da deciso NO PROCESSO em
que ela foi proferida. S dentro daquele processo. Se a indiscutibilidade vai alm do
processo j material. Se expande para todos os lados.
Nessa acepo se assemelha a precluso. Coisa julgada forma e precluso so
sinnimos.
Qualquer deciso tem aptido para a coisa julgada formal. Mas no so todas que tem
aptido para a coisa julgada material. Esta distino relevante.
H um autor chamado Luiz Eduardo Mouro que tem uma proposta nova de arrumar
estes conceitos. Ele diz que coisa julgada material a coisa julgada das decises de
mrito e coisa julgada formal a coisa julgada das decises processuais. Ambas, coisas
julgadas para dentro e fora do processo. Para ele coisa julgada formal tambm vale para
fora do processo porque so processuais.
O art. 267 do CPC , se verificou que havia situaes em que a deciso se fundava neste
artigo mas impedia a repropositura da ao. Mouro diz que coisa julgada formal. Para
ele precluso somente dentro do processo ficar indiscutvel o assunto.
Esta concepo interessante porque explica o problema das sentenas do art.267 que
impedem a repropositura da ao. Este pensamento tambm no majoritrio.
Predomina o entendimento de que coisa formal e precluso a mesma coisa.
134

Pressupostos da Coisa Julgada Material :

Trs pressupostos:
Primeiro: que haja coisa julgada formal, ou seja, que ela se torne indiscutvel dentro do
processo.
Segundo: preciso que seja uma deciso de mrito.
Terceiro: e preciso que seja fundada em cognio exauriente. No superficial.
Por isto que as liminares no fazem coisa julgada porque so decises superficiais. No
se tornam indiscutveis pela coisa julgada, exatamente porque so dadas em cognio
sumria.

07.06.2010 - Aula 20
Efeitos da coisa julgada
A coisa julgada produz 3 efeitos.
1. Efeito negativo ou impeditivo da coisa julgada
A coisa julgada impede nova apreciao da demanda que foi julgada. No se pode apreciar
novamente sobre a qual se h coisa julgada.
2. Efeito positivo da coisa julgada
s vezes, em algumas situaes a coisa julgada utilizada como fundamento de um pedido. Ex:
execuo de sentena uma demanda que se fundamenta na coisa julgada.
Ex2: ao de alimentos que se fundamenta numa coisa julgada de paternidade.
Quando isso acontece, a coisa julgada opera um efeito positivo. Isso porque o juiz que vai
julgar a 2 demanda, ter de levar coisa julgada em considerao. O juiz pode at negar os
alimentos, mas no pode dizer que no filho em razo da coisa julgada.
3. Eficcia preclusiva da coisa julgada
Faz com que tudo aquilo que poderia ter sido alegado para o acolhimento ou rejeio do
pedido reputa-se alegado e rejeitado.
Ex: podia ter alegado prescrio, no alegou, coisa julgada. como se tivesse alegado e juiz
tivesse rejeitado.
A eficcia preclusiva protege a deciso, torna a deciso imune a uma reapreciao mesmo com
base em outros argumentos e outras questes.
OBS: Se o autor tiver outra causa de pedir, poder voltar a juzo. Estar voltando com uma
nova demanda.
A eficcia preclusiva da coisa julgada no abrange outras causas de pedir. (pensamento
majoritrio)
A eficcia preclusiva da coisa julgada torna o deduzvel deduzido e repelido.
CPC, Art. 474. Passada em julgado a sentena de mrito, reputar-se-o deduzidas e repelidas
todas as alegaes e defesas, que a parte poderia opor assim ao acolhimento como rejeio do
pedido.

A eficcia preclusiva abrange o que a parte poderia ter suscitado. Logo, a eficcia preclusiva
NO abarca fatos posteriores coisa julgada.
Se o fato aconteceu depois da coisa julgada no poderia ter sido abrangido por ela, bvio.
135

Qualquer coisa julgada pode ser afetada por fatos que lhe so posteriores.
Toda a coisa julgada se submete clusula rebus sic stantibus. Ou seja, ela vale mantidas as
mesmas circunstncias da poca em que a deciso foi proferida. Fatos supervenientes podem
afetar a coisa julgada.
Coisa julgada e relaes continuativas
Relao jurdica continuativa aquela que se prolonga no tempo.
Ex: relao de famlia, relao de alimentos, locatcia, previdenciria, tributria ...
Quando o juiz decide uma relao como essa, h coisa julgada.
H coisa julgada na ao de alimentos !!!
Se depois da coisa julgada sobrevierem novas circunstncias, claro que nova deciso se
impe. Mas veja que uma nova deciso para uma nova situao.
Limites objetivos da coisa julgada
Limite objetivo da coisa julgada aquilo que fica indiscutvel pela coisa julgada. o dispositivo
da deciso, o comando normativo, a norma jurdica individualizada.
Aquilo que foi decidido na fundamentao no fica indiscutvel pela coisa julgada. Sendo
assim, a anlise das provas no faz coisa julgada.
A questo prejudicial decidida incidentalmente tambm no faz coisa julgada, salvo se houver
pedido de declarao incidental.
A ratio decidendi que est na fundamentao tambm no se torna indiscutvel pela coisa
julgada.
O que pode atingir a fundamentao?
1) A eficcia do precedente judicial (ver duas aulas atrs)
2) A eficcia da interveno do assistente simples
CPC, Art. 55. Transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio o assistente, este no
poder, em processo posterior, discutir a justia da deciso, salvo se alegar e provar que:
I - pelo estado em que recebera o processo, ou pelas declaraes e atos do assistido, fora
impedido de produzir provas suscetveis de influir na sentena;
II - desconhecia a existncia de alegaes ou de provas, de que o assistido, por dolo ou culpa, no
se valeu.

A eficcia da interveno atinge a fundamentao.

Limites subjetivos da coisa julgada
Quem se submete a coisa julgada, quem so os sujeitos que se submetem coisa julgada.
H 3 modelos.
1. Coisa julgada inter partes
A coisa julgada vincula apenas as partes, apenas quem participou do processo.
Isso a regra do nosso sistema.
CPC, Art. 472. A sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no beneficiando, nem
prejudicando terceiros. Nas causas relativas ao estado de pessoa, se houverem sido citados no
processo, em litisconsrcio necessrio, todos os interessados, a sentena produz coisa julgada
em relao a terceiros.

2. Coisa julgada ultra partes

a coisa julgada que extrapola para atingir terceiros.
No a regra.
Ex: coisa julgada que atinge o substitudo. Se h substituio processual (legitimao
extraordinria), a coisa julgada atinge o substitudo.
Ex: a coisa julgada atinge o adquirente de coisa litigiosa.
Ex: coisa julgada coletiva em ao civil pblica que versa sobre direitos coletivos.
CDC, Art. 103, II
136

3. Coisa julgada erga omnes

a coisa julgada que atinge todos, atinge todo mundo.
Ex: coisa julgada da ADI, da ADC, da ao civil pblica para direitos difusos.
Regime de produo da coisa julgada
A coisa julgada pode produzir-se de 3 maneiras.
a) Coisa julgada pro et contra
a coisa julgada que se produz qualquer que seja o resultado da causa.
Qualquer que seja o resultado, haver coisa julgada.
Essa a regra.
A regra a coisa julgada pro et contra e inter partes.
b) Coisa julgada secundum eventum litis
Vai depender do resultado.
No processo civil, praticamente ela no existe.
CDC, Art. 103. Nas aes coletivas de que trata este cdigo, a sentena far coisa julgada:
III - erga omnes, apenas no caso de procedncia do pedido, para beneficiar todas as vtimas e
seus sucessores, na hiptese do inciso III do pargrafo nico do art. 81.

coisa julgada para ao coletiva para direitos individuais homogneos. S se estende aos
particulares se for procedente. Ela secundum eventum litis? NO !!!! No que a coisa
julgada s existe se for procedente. A coisa julgada existe sempre, agora s ser aproveitada
no mbito individual se for procedente. Secundum eventus litis aqui no a coisa julgada, a
extenso da coisa julgada coletiva ao plano individual.
c) Coisa julgada secundum eventum probationis
Ela no ocorrer se o julgamento for por insuficincia de provas.
Se julgar improcedente por falta de provas, no h coisa julgada.
Modelo em que h algum prestgio, embora no seja a regra.
Ex: coisa julgada no mandado de segurana
Ex: coisa julgada na ao popular
Ex: coisa julgada na ao coletiva que verse sobre direitos difusos e coletivos
Reviso da coisa julgada
A coisa julgada tem o poder de mudar as coisas, transformar o preto em branco e o branco em
preto. Passados anos, comearam a pensar em meios de se proteger as vtimas da coisa
julgada. Foi preciso desenvolver ao longo da histria mecanismos de proteo e controle da
coisa julgada.
Nosso direito positivo prev basicamente 4 instrumentos de reviso da coisa julgada.
1. Ao rescisria
o principal.
Ela uma ao que tem de ser ajuizada em 2 anos.
Ela uma ao que permite a reviso da coisa julgada por questes formais e substanciais (
bem ampla).
Est regulada no art. 485 CPC.
2. Querela nullitatis
um meio de reviso da coisa julgada por questes formais.
No tem prazo.
Est relacionada aos problemas da citao.
CPC, Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (Includo pela Lei n 11.232, de
2005
CPC, Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre:
(Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005)

137

I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (Redao dada pela Lei n
11.232, de 2005)

3. Erros materiais
Erros materiais de uma deciso podem ser corrigidos a qualquer tempo.
Ex: jamais se pode falar em coisa julgada em erro de clculo. 10X10 = 1000. O erro de clculo
pode ser controlada e corrigido a qualquer tempo. Ex: juiz faz referncia a outro nome.
A coisa julgada no torna indiscutveis erros materiais.
CPC, Art. 463. Publicada a sentena, o juiz s poder alter-la: (Redao dada pela Lei n 11.232,
de 2005)
I - para Ihe corrigir, de ofcio ou a requerimento da parte, inexatides materiais, ou Ihe
retificar erros de clculo

4. Reviso das sentenas inconstitucionais nos termos do art. 475 L 1 e 741 pargrafo
nico
o

CPC, art. 475-L, 1 Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se
tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais
pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo
tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal. (Includo
pela Lei n 11.232, de 2005)
CPC, Art. 741, Pargrafo nico. Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo,
considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados
inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei
ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio
Federal. (Redao pela Lei n 11.232, de 2005)

Est regulado no CPC como espcie de defesa do executado.

Esse 4 instrumento, na semana passada, foi alvo de manifestao do Ministro Celso de Melo.
O STF est discutindo se esse instrumento de reviso da coisa julgada ou no constitucional.
Briga acirrada. Celso de Melo entende que inconstitucional.
H uma teoria que prega a insuficincia desses instrumentos de controle da coisa julgada.
No basta que a coisa julgada tenha sido relativizada por esses instrumentos. Para essa teoria,
preciso relativizar ainda mais a coisa julgada. preciso relativizar a coisa julgada em
situaes atpicas. preciso permitir a reviso da coisa julgada fora das situaes j existentes.
a teoria da relativizao da coisa julgada. Na verdade, o nome no correto. Ela prega uma
relativizao atpica da coisa julgada, porque a nossa coisa julgada j relativizada.
Admitem a relativizao atpica da coisa julgada em casos em que houver:
-- manifesta injustia
-- manifesta inconstitucionalidade
-- manifesta irrazoabilidade
Cndido Dinamarco e Humberto Theodoro Junior.
Esse movimento acabou por repercutir no DTJ que em algumas situaes admitiu a
relativizao da coisa julgada em aes de paternidade, quando o exame do DNA mostrava o
contrrio do que o juiz dissera.
Essa teoria tambm repercutiu em nvel legislativo. O 4 instrumento de reviso da coisa
julgada (que tpico, previsto em lei) j produto desse movimento.
Quem vai garantir que a 2 deciso ser justa?
Surgiu o contra-movimento, os reacionrios, nesse ponto.
Barbosa Moreira, Ovdio Batista, Nelson Nery, Marinoni

TEORIA DOS RECURSOS

Conceito
dividido em 5 partes.
138

-- Recurso um meio de impugnao de deciso judicial

-- Previsto em lei
S h os recursos previstos em lei. E o agravo regimental?
O agravo regimental, na verdade, regulamentado pelo regimento. Ele tem previso legal e o
regimento apenas o regulamenta.
-- Voluntrio
O recurso depende de provocao do interessado.
O recurso no necessrio. por isso que o reexame necessrio no recurso.
-- para no mesmo processo
O recurso no d origem a processo novo.
O recurso prolonga a existncia de um processo que j existe.
-- para reformar, invalidar, esclarecer ou integrar uma deciso judicial.
Aqui esto os 4 objetivos ou propsitos de um recurso.
O recurso uma demanda. Pelo recurso se pede algo, formula-se um pedido. Os 4 possveis
pedidos de um recurso so reforma, invalidao, esclarecimento ou integrao.
O recurso uma demanda que no se confunde com a demanda principal que a petio
inicial. Cada uma delas tem o seu pedido, o seu prprio mrito. Existe o mrito do processo
(mrito da causa definido pela petio inicial) e existe o mrito do recurso ( o pedido do
recurso).
Ex: Eu posso ter um recurso em que se discuta a competncia do juzo. Recorro de deciso do
juiz que se reputou incompetente. A competncia vai ser mrito do recurso e no mrito da
causa.
Se o recurso uma demanda e toda demanda tem que ter pedido e causa de pedir, o recurso
tambm tem de ter pedido e causa de pedir.
Causa de pedir
Error in iudicando
Error in procedendo
Obscuridade / contradio
Omisso

Pedido
Reforma
Invalidao
Esclarecimento
integrao

Pedido de Reforma
Pede-se a reforma quando o objetivo a correo da deciso. Quer-se corrigir a deciso que
injusta (ou ao menos se alega que ela injusta). A deciso errada e injusta e pede-se ao
tribunal que a corrija, aperfeioe-a, aprimore-a.
Quando se pede a reforma de uma deciso, discute o contedo da deciso, discute a soluo
que o juiz deu.
Error in iudicando = o erro de anlise, o erro que gera injustia.
O error in iudicando pode ser erro em matria processual. Se o juiz examina mal uma questo
processual, ele comete um error in iudicando.
Pedido de Invalidao
pedir para anul-la, pedir para desfaz-la em razo de um defeito.
Quem pede a invalidao da deciso no discute o que foi decidido. Discute-se a forma, a
validade da deciso.
Logo, a causa de pedir o error in procedendo.
Error in procedendo todo erro que o juiz comete e torna a deciso invlida.
Ex: deciso ultra petita, deciso extra petita, deciso sem motivao.
possvel cumular pedidos em um recurso?
139

Ex: posso cumular reforma e invalidao? Recurso uma demanda e como demanda que
permite cumulao de pedidos. A cumulao de pedidos pode ser prpria (se deseja todos os
pedidos ao mesmo tempo) e imprpria (quando voc deseja apenas um dos pedidos).
Nos recursos cabem as duas cumulaes.
Ex: eu peo para reformar um captulo e invalide outro captulo.
Ex: quero que tribunal invalide o captulo, mas se no invalidar, reforme. Cumulao
imprpria.
Ambas as cumulaes so admitidas no recurso.
Pedido de esclarecimento
Pedido para que o juiz torne a deciso clara.
Causa de pedir: obscuridade / contradio.
Pedido de integrao
Integra completar a deciso, torn-la ntegra, completa.
Pede-se integrao alegando-se omisso da deciso.
Os pedidos de esclarecimento e de integrao so relativos aos embargos de declarao.
Panorama dos meios de impugnao das decises judiciais
H 3 tipos de meios de impugnao:
1. Recurso
No geram processo novo !!!
2. Aes autnomas de impugnao
um processo novo em que se busca impugnar deciso judicial. Em vez de impugnar a deciso
no mesmo processo, impugna-se a deciso dando origem a processo novo com esse objetivo.
Ex: rescisria, reclamao, mandado de segurana contra ato judicial, embargos de terceiro
3. Sucedneos recursais
o resto. tudo quanto no for recurso nem ao autnoma, e serve para impugnar deciso
judicial.
Ex: reexame necessrio, correio parcial, pedido de suspenso de segurana
H autores que dividem apenas entre recursos e sucedneos, colocando as aes autnomas
como exemplos de sucedneos recursais. Isso apenas forma de arrumar.
Atos sujeitos a recurso
Somente deciso recorrvel. Despachos so irrecorrveis.

DECISES DO JUIZ
Interlocutrias
Agravo retido art. 522)
Agravo de instrumento (art. 524)

Sentenas
Apelao (art. 513)

OBS 1: No esquecer das decises parciais

Para uns, deciso interlocutria e agravvel.
Para outros, so sentenas parciais apelveis.
Outros dizem que so sentenas parciais agravveis.
140

H quem diga que sentena parcial apelvel por instrumento.

OBS2: H sentenas agravveis.
Ex: sentena que decreta a falncia, sentena que julga liquidao de sentena (art. 475-H)
OBS 3: Execuo fiscal
Nas execues fiscais de at 50 ORTN (aproximadamente entre 100 e 500 reais), as sentenas
so impugnveis pelo recurso de embargos infringentes . No so os embargos infringentes do
CPC. Cuidam-se de embargos infringentes contra sentena de execuo fiscal no valor de at
50 ORTN. um caso curioso de sentena que no apelvel.
Lei 6830/80, Art. 34 - Das sentenas de primeira instncia proferidas em execues de valor igual ou
inferior a 50 (cinqenta) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional - ORTN, s se admitiro embargos
infringentes e de declarao

OBS 4: Nos juizados especiais, a sentena impugnvel por recurso inominado.

Nos juizados estaduais comuns, as interlocutrias no so agravveis.
Nos juizados federais, cabe agravo apenas das decises que versam sobre tutela de urgncia.
OBS 5: Lei de Assistncia Judiciria
Lei 1060/50, Art. 17. Caber apelao das decises proferidas em consequncia da aplicao desta lei; a
apelao ser recebida somente no efeito devolutivo quando a sentena conceder o pedido. (Redao
dada pela Lei n 6.014, de 1973)

As decises proferidas com base na LAJ so apelveis.

Para a jurisprudncia, decises com base na LAJ sero apelveis quando proferidas em autos
apartados. Quais so elas? Ex: deciso que julga pedido de revogao de justia gratuita;
deciso sobre pedido superveniente de justia gratuita. Nos demais casos, a deciso seria
agravvel.
OBS 6: Delosmar Santana participa de muitos concursos. Ele defende que as decises de juiz
no so apenas interlocutrias e sentenas. Delosmar defende que h um terceiro tipo de
deciso de juiz, a deciso que no admite apelao.
Para Delosmar, a deciso que no admite apelao no sentena exatamente porque
proferida depois da sentena. Tambm no interlocutria porque se trata de uma deciso
apta a extinguir o processo. Se o juiz no admite a apelao e voc no recorre, o processo se
extingue (no interlocutria nem sentena, s podendo ser um terceiro tipo).
Essa deciso impugnvel por agravo de instrumento.

DECISES EM TRIBUNAL
DE RELATOR AGRAVO REGIMENTAL OU AGRAVO INTERNO
H vrios dispositivos legais que prevem agravo contra deciso de relator. S que h um
desses dispositivos que considerado regra geral de cabimento de agravo contra deciso de
relator. Trata-se do art. 39 da Lei 8038/90.
Lei 8038/90, Art. 39 - Da deciso do Presidente do Tribunal, de Seo, de Turma ou de Relator que
causar gravame parte, caber agravo para o rgo especial, Seo ou Turma, conforme o caso, no
prazo de cinco dias.

Essa lei (Lei 8038/90) veio regular o processo no mbito do STF e do STJ. S que o STJ
interpretou esse artigo 39 como uma norma geral, aplicvel a qualquer tribunal.
Possibilidade de relator decidir sozinho tcnica clara de acelerao do processo. Mas claro
que podendo o relator decidir sozinho, preciso ser possvel levar aquela deciso ao
colegiado, preciso de instrumento em que o colegiado ratifique a deciso do relator. o
agravo regimental.
Permite-se de um lado a acelerao e de outro se garante a segurana com possibilidade de
reviso pelo colegiado.
H uma tendncia de criar obstculos ao agravo regimental contra deciso de relator que no
tenha extinto o processo.
141

Se a deciso do relator no extinguir o processo h uma certa m vontade com o cabimento do

agravo regimental. Ex: pargrafo nico do art. 527 CPC (prev casos em que no cabe agravo
regimental).
At o ano passado valia smula 622 do STF que dizia que no cabia agravo regimental contra
deciso de relator em liminar em mandado de segurana. Essa smula est superada !!! A lei
nova do Mandado de Segurana diz o contrrio.
Relator julgou monocraticamente uma apelao. Contra essa deciso interpuseram o agravo
regimental. O agravo regimental vai para a turma. E a turma, ao examinar, ou mantm a
deciso do relator ou a turma rev a deciso do relator. De um jeito ou de outro (ou mantida a
deciso do relator ou revista a deciso do relator), a apelao que ter sido julgada. Ao julgar
o agravo regimental, a turma estar julgando o recurso que fora julgado monocraticamente.
O julgamento do agravo regimental contra deciso de relator que julgou monocraticamente
um recurso (apelao, especial, extraordinrio etc) tem a natureza do julgamento do recurso
que fora decidido monocraticamente.
14.06.2010 Aula 21
Cabimento do agravo regimental nas decises do relator
Natureza do julgamento do recurso que foi julgado democraticamente.
Embargos de divergncia
Esse recurso cabvel de RE ou de RESp.
***Questo de concurso: cabem embargos de divergncia contra acrdo de agravo
regimental?
Lendo o texto do CPC, s cabe EmDiv de RE ou de REsp.
O acrdo de agravo regimental pode ter natureza de RE ou de REsp.
A natureza do agravo regimental varivel.
Smula 316 STJ: Cabem embargos de divergncia contra acrdo que, em agravo regimental, decide
recurso especial

Embargos infringentes cabem contra acrdo de apelao.

***Cabem embargos infringentes de acrdo de agravo regimental?
Lendo o CPC, no vai encontrar referncia a embargos infringentes contra julgamento de
agravo regimental. o mesmo raciocnio. Se o julgamento do agravo regimental tiver natureza
de apelao, cabero embargos infringentes.

DECISES DE PRESIDENTE OU VICE-PRESIDENTE DO TRIBUNAL

Regra geral: cabe agravo interno.
Lei 8038/90, art. 39
Regra especfica: cabe agravo de instrumento contra deciso que no admite RE ou REsp.
Essa deciso que inadmite RE ou RESp de presidente ou vice-presidente do tribunal. Se ele
no admitir, caber agravo de instrumento.
H uma ponderao a ser feita: esse agravo de instrumento no o agravo de instrumento do
art. 524 CPC. Aqui se refere ao agravo de instrumento do art. 544 CPC.

DECISES EM TRIBUNAL CONTRA ACRDOS

Embargos de divergncia - Embargos infringentes
RE REsp - ROC
142

CONTRA QUALQUER DECISO CABEM EMBARGOS DE DECLARAO.

DECISES EM TRIBUNAL
Monocrticas
o De relator
agravo regimental ou agravo interno
o Do presidente ou vice-presidente do tribunal

Acrdos (deciso colegiada)

o Embargos de divergncia
o Embargos infringentes
o RE
o REsp
o ROC

JUZO DE ADMISSIBILIDADE DOS RECURSOS

*Conceito
O que juzo de admissibilidade?
Juzo de admissibilidade um juzo acerca do preenchimento dos requisitos indispensveis
anlise do mrito do recurso.
Quando o rgo jurisdicional faz o juzo de admissibilidade, ele pode ser positivo/favorvel ou
negativo/desfavorvel.
Juzo de admissibilidade positivo = conhecer / admitir recurso.
Juzo de admissibilidade negativo = no conhecer / no admitir.
Juzo de mrito: o tribunal d ou nega provimento.
Para dar ou negar provimento, tem que conhecer o recurso primeiro.
*Competncia para o juzo de admissibilidade
O juzo de admissibilidade no direito processual brasileiro se submete a um duplo exame, a um
duplo controle.
Juzo a quo = juzo de origem, o juzo que proferiu a deciso recorrida.
Juzo ad quem = juzo de destino, juzo para onde vai o recurso.
A regra de que o recurso seja interposto perante o rgo a quo. Sendo assim, cabe a ele
formular o primeiro juzo de admissibilidade.
Se o juzo a quo conhecer o recurso, encaminhar o recurso ao tribunal que poder fazer um
novo juzo de admissibilidade.
Se o juzo a quo recebe o recurso e no o conhece, caber recurso contra essa deciso
(ensejando o segundo exame de admissibilidade).

143

OBS 1: O agravo de instrumento do art. 524 o nico recurso interposto diretamente no juzo
ad quem. Por conta disso, no passa por esse duplo juzo de admissibilidade.
OBS 2: Alguns recursos do ensejo possibilidade de retratao pelo juzo a quo. Quando isso
acontece, como se o juzo a quo aceitasse as razes do recurso e revoga a sua deciso. Isso
foge a regra.
A regra que o juzo de mrito do recurso seja feita apenas pelo juzo ad quem. Quando o juiz
se retrata, como dar a ele de levar em considerao o que o recorrente afirmou.
Esse efeito o efeito regressivo ou efeito de retratao.
Ex: apelao contra sentena que indefere a petio inicial
Ex: os agravos de modo geral
Ex: apelao nas causas do ECA
*Natureza jurdica do juzo de admissibilidade
O juzo de admissibilidade positivo declaratrio.
No juzo de admissibilidade negativo h controvrsia.
1 corrente: Barbosa Moreira
O juzo de admissibilidade negativo declaratrio com eficcia retroativa.
Ex:
/---------/
2008
No conhece o recurso
/----------------------------------------------------------------------2004
Apelao
como se o recurso nunca tivesse produzido efeito. como se o tribunal no tivesse admitido
o recurso desde 2004.
Para Barbosa Moreira, o recurso inadmissvel o desde sempre, desde o dia em que a causa
da inadmissibilidade surgiu.
Recurso inadmissvel no produz efeitos, como se no tivesse existido.
Nesse exemplo, entre a data do recurso e o do no conhecimento correram 4 anos. Ou seja, a
coisa julgada existe desde 2004. Da nem ao rescisria cabe mais (a rescisria teria
cabimento at 2006).
2 corrente: o juzo de admissibilidade negativo deciso declaratria sem eficcia retroativa.
Duas excees em que haveria retroatividade: intempestividade e manifesto incabimento.
uma corrente mista e majoritria.
Smula 100 TST
Anteprojeto do CPC consagra essa concepo, mas o faz pela metade s retroage nos casos
de intempestividade.
3 corrente: Fredie
Deciso de admissibilidade negativa desconstitutiva, portanto, sem eficcia retroativa.
O juzo de inadmissibilidade um juzo de invalidade, por isso, que desconstitutiva.
*Requisitos de admissibilidade
Requisitos intrnsecos
o Cabimento
o Interesse recursal
144

o Legitimidade
o Inexistncia de fato impeditivo ou extintivo do direito de recorrer
(Fica na zona de fronteira. H autores que o colocam como requisito extrnseco)
Requisitos extrnsecos
o Tempestividade
o Preparo
o Regularidade formal

CABIMENTO (1 requisito intrnseco)

Se a deciso recorrvel e o recurso interposto o correto, ele cabvel.
Recorribilidade uma parte do cabimento.
2 regras bsicas:
-- Taxatividade = s existem os recursos taxativamente previstos.
-- Singularidade / unirrecorribilidade = s cabe um recurso por vez para impugnar a deciso.
No possvel entrar com 2 recurso simultaneamente contra a mesma deciso.
Situao excepcional: interposio simultnea do RE e do REsp.
Alguns autores chamam essas regras de princpios; rigorosamente so regras.
Princpio da fungibilidade
Segundo esse princpio, um recurso indevidamente interposto pode ser aproveitado como
recurso correto.
O princpio da fungibilidade decorre da instrumentalidade das formas. No pode invalidar o
ato se no houve prejuzo.
CPC/39 tinha previso expressa do princpio da fungibilidade. Mas ele dizia que a fungibilidade
s poderia ser aplicada observados 2 pressupostos:
--- inexistncia de erro grosseiro
O erro no grosseiro quando ele decorre de uma dvida objetivamente afervel.
Dvida objetivamente afervel a que se baseia em jurisprudncia e doutrina. Nesse caso,
teria errado com um lastro.
--- observncia do prazo correto
O recurso pode ser errado, mas o prazo deve estar correto.
Esses pressupostos continuam sendo aplicados pela jurisprudncia mesmo sem texto expresso
sobre o assunto.
INTERESSE RECURSAL (2 requisito intrnseco)
Aqui se aplica o que vimos relativamente ao interesse de agir.
O recurso tem de ser til e necessrio.
Ou seja, tem que propiciar algum proveito ao recorrente e tem que ser o instrumento
necessrio para isso.
Costuma-se relacionar interesse recursal com sucumbncia. Ou seja, se h sucumbncia h
interesse recursal. No est errado dizer isso. Agora tem de ter cuidado: pode haver interesse
recursal sem que tenha havido sucumbncia.
Ex: recurso de terceiro. O terceiro no sucumbe, exatamente porque terceiro.
Ex: ru diante de sentena terminativa. Nesse caso, o ru ganhou. Mas ele vai poder recorrer
para poder pedir improcedncia. mais til a improcedncia do que a extino sem exame de
mrito.
H uma lio antiga que diz que no h interesse recursal para discutir fundamentao da
deciso. Seria intil. Ateno !!!!
-- coisa julgada secundum eventum probationis.
Casos em que no h coisa julgada se a improcedncia for por falta de provas.
Uma deciso em que juiz julga improcedente por falta de prova. Aqui h coisa julgada.
Outra deciso em que julgada improcedente por falta de direito. Aqui h coisa julgada.
145

A diferena entre eles a fundamentao.

Recorre para que o tribunal mantenha a improcedncia por outro fundamento, para que se
atinja a coisa julgada.
um caso digno de registro.
A coisa julgada secundum eventum probationis tpica das aes coletivas.
-- Na fundamentao h ratio decidendi (o precedente).
O precedente pode ter eficcia vinculante. O precedente est na fundamentao.
Pessoas esto dizendo que preciso cogitar a possibilidade do sujeito discutir o precedente
(ratio decidendi), esclarecendo o alcance da ratio decidendi, uma vez que sendo precedente
pode se aplicar a outras situaes.
Isso coisa nova e surgiu diante da importncia que os precedentes tm assumido no direito
brasileiro.
LEGITIMIDADE (3 requisito intrnseco)
Podem recorrer:
-- a parte
Parte inclui todos os terceiros que intervieram. O terceiro que interveio virou parte.
Inclui tambm aqueles que s so partes de algum incidente. Ex: o juiz parte no incidente de
suspeio. Naquele incidente de suspeio ele vai poder recorrer.
-- MP fiscal da lei
MP pode recorrer mesmo que as partes no recorram.
Legitimidade do MP autnoma.
Smulas 99 e 226 STJ
Smula 99 STJ: O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como
fiscal da lei, ainda que no haja recurso da parte
Smula 226 STJ: O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer na ao de acidente do trabalho,
ainda que o segurado esteja assistido por advogado

-- terceiro prejudicado
Terceiro prejudicado todo aquele que poderia ter intervindo no processo, mas no interveio.
Se o sujeito foi denunciado, ele vira parte. Se ele deveria ter sido denunciado e no foi, ele
terceiro prejudicado.
O recurso de terceiro espcie de interveno de terceiro.
S tem um sujeito que poderia ter intervindo no processo no interveio e no pode recorrer
como terceiro. aquele que poderia ter sido opoente, mas no foi, agora ele no pode entrar
no processo com recurso de terceiro.
O prazo para o recurso de terceiro o mesmo prazo que a parte dispe. No h prazo
diferenciado para o terceiro recorrer.
INEXISTNCIA DE FATOS IMPEDITIVOS OU EXTINTIVOS DO DIREITO DE RECORRER (4 requisito
intrnseco)
Cuida-se de requisito negativo. So fatos que no podem acontecer para que o recurso seja
admitido.
a) Renncia ao recurso
Se a parte renunciou ao recurso no pode depois recorrer. Se ela recorre depois de ter
renunciado, o recurso inadmissvel porque antes houve renncia.
A renncia extingue o direito de recorrer.
A renncia ao recurso pressupe que o recurso no tenha sido interposto. S se renuncia ao
recurso antes da sua interposio.
A renncia independe de aceitao do recorrido.
b) Aceitao da deciso
Se a parte aceita expressa ou tacitamente a deciso, no pode recorrer depois.
146

H aqui verdadeira precluso lgica, se aceita como pode recorrer depois? Haveria
comportamento contraditrio.
Sai uma deciso liminar mandando fazer algo sob pena de multa. Se cumprir a deciso, pode
recorrer dela? Esse cumprimento da deciso no foi espontneo, foi cumprimento em razo
de uma execuo sob pena de multa. Est aqui cumprindo foradamente, no impede o
recurso.
S no se pode recorrer se o cumprimento for espontneo.
c) Desistncia do recurso
Se eu recorro e desisto do recurso, no posso recorrer de novo. Se recorrer novamente, esse
recurso ser inadmissvel porque j havia desistido dele.
S se desiste de recurso j interposto.
A desistncia do recurso no depende de consentimento do recorrido.
A desistncia no depende de homologao judicial.
A desistncia do recurso pode acontecer at o incio da votao.
TEMPESTIVIDADE (1 requisito extrnseco)
O recurso tem prazo para ser interposto e este deve ser observado.
OBS:
Entes pblicos, MP, defensores pblicos e os litisconsortes com advogados diferentes tm
prazo em dobro para recorrer.
MP e entes pblicos tm prazo em dobro para recorrer e no para apresentar contra-razes. O
prazo de contra-razes simples.
O prazo em dobro dos defensores pblicos para tudo, inclusive para apresentar contrarazes. Esse prazo em dobro para os defensores pblicos est previsto na Lei de Assistncia
Judiciria (1060/50).
Fredie entende que essa regra deve ser estendida a todos quantos prestem assistncia
judiciria, incluindo aqueles que fazem parte de servios universitrios de assistncia
judiciria. Agora, o STJ no tem admitido isso.
O litisconsorte com advogado diferente no tem prazo em dobro se s ele sucumbiu.
Se s um dos litisconsortes sucumbiu no h prazo em dobro, o prazo simples.
Smula 641 STF: No se conta em dobro o prazo para recorrer, quando s um dos litisconsortes haja
sucumbido.

O STF entende que o recurso interposto antes do incio da fluncia do prazo intempestivo.
recurso precoce, prematuro e assim intempestivo. Esse pensamento lastimvel. Se o sujeito
recorre antes da fluncia do prazo, ele recorre antes de ser intimado. Se recorreu antes de ser
intimado, ele se d por intimado. STJ pensava assim, mas mudou orientao.
No anteprojeto do novo CPC, eles deixam claro que isso recurso tempestivo.
Smula 216 STJ: A tempestividade de recurso interposto no Superior Tribunal de Justia aferida pelo
registro no protocolo da Secretaria e no pela data da entrega na agncia do correio.

Se recorreu pelo correio, o problema seu.

A quase totalidade dos tribunais do Brasil fica em capitais. Por isso, os tribunais criaram
protocolos descentralizados, isso para permitir que pessoas que moram foram da sede do
tribunal possam protocolar sem se deslocar para a capital. Ex: em SSA h protocolo
descentralizado do TRF1 em Salvador.
STJ editou a smula 256: O sistema de "protocolo integrado" no se aplica aos recursos
dirigidos ao Superior Tribunal de Justia.
O problema seu !!!! Smula de 2001 e era aplicada at 2008. STF j aceitava. Em maio de
2008, STJ cancelou essa smula.
147

PREPARO (2 requisito extrnseco)

Preparo o pagamento das despesas relacionadas ao processamento do recurso.
Preparo = custas + despesas postais (portes de remessa e de retorno dos autos).
Obs: o preparo deve ser feito antes do recurso. E o preparo deve ser comprovado no ato de
interposio do recurso.
Exceo: Lei 9099/95 permite que se faa o preparo at 48h aps a interposio do recurso.
Exceo: na Justia federal, o preparo dos recursos contra sentena pode ser feito at 5 dias
aps a interposio do recurso (Lei 9289/96, Art. 14, II)
Se o valor do preparo for menor do que o valor devido, o rgo judicial ter de intimar o
recorrente para complementar o preparo. No pode haver rejeio do recurso sem antes dar a
chance de complementar.
Se houver justo motivo para que se no faa o preparo (ex: greve bancria, calamidade
pblica), alguma justa razo para que no se faa o preparo, pode o juiz relevar isso e dar um
prazo para que se faa o preparo.
CPC, Art. 519. Provando o apelante justo impedimento, o juiz relevar a pena de desero, fixandolhe prazo para efetuar o preparo. (Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)

Embora se refira apelao, Fredie entende se aplicar a qualquer recurso.

O nome que se d ao no conhecimento do recurso pela falta de preparo desero.
Recurso deserto recurso que no foi preparado.
Se o sujeito recorre e depois desiste, ele tem preparo de volta? No !!!! Preparo para o
Estado ficar disposio do recurso. Se depois voc desistiu, o problema seu.
o

CPC, art. 511, 2

A insuficincia no valor do preparo implicar desero, se o recorrente,
intimado, no vier a supri-lo no prazo de cinco dias. (Includo pela Lei n 9.756, de 17.12.1998)

O preparo insuficiente de qualquer valor? Tudo se aplica de acordo com a boa f. Se o sujeito
pagou 1 centavo, abuso de direito, conduta ilcita.
Recursos que dispensam o preparo:
 Agravo retido
 Embargos de declarao
 Agravo regimental
 Recursos do ECA

Sujeitos dispensados de fazer o preparo:

Entes pblicos
Ministrio Pblico
Beneficirio da justia gratuita
E se o sujeito quiser pedir justia gratuita para no fazer o preparo? possvel sim pedir justia
gratuita no prprio recurso.
Primeiro ser preciso verificar se ele tem ou no direito a justia gratuita. Se ele tiver direito,
timo. Se no tiver direito, tem que dar um prazo para ele fazer o preparo.
Smula 178 STJ: O INSS no goza de iseno do pagamento de custas e emolumentos, nas aes
acidentrias e de benefcios propostas na Justia Estadual.

Nesse caso, INSS ter de pagar as custas e fazer o preparo.

REGULARIDADE FORMAL (3 requisito extrnseco)
O recurso, como ato processual que , tem de observar as suas formalidades.
Regra: recurso deve ser escrito.
Recurso oral ou agravo retido ou recurso do juizado (ex: embargos de declarao).
Recurso tem que ter pedido, se recurso no tiver pedido, ele inepto.

148

Recurso tem que ter fundamentao. No pode recorrer sem expor as razes do recurso. Isso
exigncia de manifestao do princpio do contraditrio. Alguns autores chamam isso de
princpio da dialeticidade dos recursos.
Os recursos devem ser apresentados concomitantemente com suas razes para permitir que o
recorrido apresente suas contra-razes.
Efeitos dos recursos
EFEITO DE IMPEDIR O TRNSITO EM JULGADO
O recurso faz com que no acontea o trnsito em julgado.
Para Barbosa Moreira, recurso inadmissvel no impede o trnsito em julgado.
Para a corrente majoritria, recurso intempestivo ou manifestamente incabvel no impede
trnsito em julgado.

EFEITO REGRESSIVO = EFEITO DE RETRATAO

Efeito que alguns recursos tm de permitir que o juzo a quo se retrate.

EFEITO EXPANSIVO SUBJETIVO

O recurso, em regra, s produz efeito para o recorrente. Mas h casos em que os efeitos dos
recursos se expandem para alm do recorrente. So os casos de expanso subjetiva dos
efeitos do recurso.
 Recurso de litisconsorte unitrio aproveita ao outro
CPC, Art. 509. O recurso interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita, salvo se distintos
ou opostos os seus interesses.

Recurso de devedor solidrio aproveita ao co-devedor se versar sobre defesa comum.

CPC, art. 509, Pargrafo nico. Havendo solidariedade passiva, o recurso interposto por um
devedor aproveitar aos outros, quando as defesas opostas ao credor Ihes forem comuns

Embargos de declarao interrompem o prazo para a interposio de recurso para

ambas as partes.

EFEITO SUSPENSIVO
Recurso que tem efeito suspensivo recurso que prolonga a ineficcia de uma deciso.
A regra a de que os recursos tm efeito suspensivo por fora de lei.
Os recursos que no tm efeito suspensivo por fora de lei podem ter esse efeito atribudo por
deciso judicial. Ex: agravo de instrumento no tem efeito suspensivo por fora de lei. Mas ele
pode ter efeito suspensivo por deciso do relator ( efeito suspensivo por deciso judicial).
Quando a lei que atribui = ope legis
Quando o juiz que atribui = ope iudicis
EFEITO SUBSTITUTIVO
O julgamento de um recurso substitui a deciso recorrida. A deciso recorrida desaparece e
em seu lugar fica a deciso que for julgar o recurso. H uma sucesso de decises, sai uma e
entra a outra. Isso importante para saber qual a deciso que faz coisa julgada.
A ltima deciso a que substitui por ltimo. a ltima palavra dada.
Efeito substitutivo s ocorrer se o recurso for conhecido.
Se o recurso no for conhecido, no h que se falar em substituio. S haver substituio se
houver deciso de mrito do recurso.
Recurso pode ser para reformar ou invalidar.
O recurso pode ser provido ou improvido.
O mrito do recurso ou para reformar/invalidar ou para ser provido/improvido. Dentro
dessas 4 opes de mrito do recurso, s em uma delas no h efeito substitutivo invalidar.
149

Se o tribunal admite o recurso e d provimento para invalidar, no h substituio. a nica

hiptese de deciso de mrito de recurso que no gera substituio.
Toda deciso que nega provimento substitui a deciso recorrida. como se tribunal estivesse
decidindo da mesma maneira. E ao fazer isso substitui.
Ao dar provimento recurso para reformar, h substituio.
EFEITO DEVOLUTIVO
Dimenso horizontal = extenso do efeito devolutivo
Dimenso vertical = profundidade do efeito devolutivo
Dimenso horizontal
A extenso do efeito devolutivo a delimitao daquilo que o tribunal ter de decidir.
Na extenso do efeito devolutivo, vai se identificar qual o objeto do recurso, o que o tribunal
ter de reexaminar. A extenso do efeito devolutivo delimita qual a questo principal, o
mrito do recurso, qual a questo que ser objeto de deciso pelo ad quem.
A extenso do efeito devolutivo determinada pelo recorrente. o recorrente que delimita o
que o tribunal vai reexaminar. Quem define qual a extenso do efeito devolutivo o
recorrente.
A extenso do efeito devolutivo segue o modelo de processo dispositivo.
Se a deciso tem 3 captulos e o recorrente pede o reexame de apenas 2, o tribunal s ir
examinar esses 2 (o recorrente no pediu o reexame do terceiro).
Se o tribunal decide fora dos captulos examinados, decide extra petita.
CPC, Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada.

Dimenso vertical = profundidade do efeito devolutivo

A profundidade do efeito devolutivo vai determinar quais so as questes incidentais. Ou seja,
quais questes o tribunal ter de examinar para decidir a questo principal do recurso. Elas
no sero objeto de deciso, elas comporo a fundamentao, elas sero objeto de
conhecimento. Essas questes que o tribunal ter de examinar para decidir a questo
principal, essas questes sobem com o recurso independentemente da vontade do recorrente.
O recorrente delimita o que ele quer que o tribunal decida, mas no delimita as questes
incidentes (sobem todas, independentemente de manifestao de vontade do recorrente).
A dimenso vertical do efeito devolutivo segue o modelo de processo inquisitivo.
As questes incidentes do recurso subiro independentemente da vontade do recorrente.
Quais so as questes incidentes que sobem pela profundidade do efeito devolutivo?
So todas as questes suscitadas e no decididas e mais as questes de ordem pblica (que
podem no ter sido suscitadas).
Todas as questes suscitadas e no decididas + questes de ordem pblica sobem com o
recurso (mesmo no suscitadas).
O tribunal pode examinar tudo isso de novo.
Ateno: sobem todas relacionadas ao que foi impugnado. Sobe tudo de tudo quanto foi
impugnado.
Se o sujeito impugnou apenas os captulos A e B, sobe tudo que diz respeito a A e B. Nada que
disser respeito a C sobe, nem as questes de ordem pblica relacionadas a C sobe porque C
no foi impugnada. A profundidade fica limitada pela extenso.
Pode subir tudo que diz respeito extenso.
Sujeito foi condenado em danos morais e danos materiais. Ele s recorreu dos danos morais. O
tribunal, ao julgar o recurso, reconhece de oficio uma incompetncia absoluta. Essa deciso do
tribunal que reconheceu a incompetncia absoluta afeta o captulo dos danos materiais
(captulo que no foi recorrido)? NO ATINGE !!! Porque o captulo dos danos materiais no foi
devolvido.
A extenso do efeito devolutivo bitola a sua profundidade.
150

Efeito translativo o outro nome que se d para a profundidade do efeito devolutivo.

Condies da ao e pressupostos processuais so questes de ordem pblica.

RECURSOS EM ESPCIE
EMBARGOS DE DECLARAO
Cabimento dos embargos de declarao
Cabe contra qualquer deciso.
STF tem posicionamento isolado de no admitir embargos de declarao contra deciso de
relator. Posicionamento s do STF.
Prazo : 5 dias.
Embargos de declarao no tm preparo.
Recurso de fundamentao vinculada: s cabem ED em hipteses tpicas. No pode entrar com
ED alegando qualquer coisa. S pode entrar com ED afirmando uma das situaes tpicas que
autorizam.
CPC prev ED para 3 situaes:

omisso

obscuridade

contradio na deciso
Essas 3 situaes so previstas no CPC.
A Lei 9099 prev uma 4 situao: deciso em que houver dvida.
Para Fredie, essa hiptese do juizado absurda. Deciso no pode ter dvida. Quem tem
dvida o ser humano. Deciso gera dvida, deciso causa dvida, deixa voc em dvida, mas
ela prpria no tem dvida.
A jurisprudncia ampliou as hipteses de cabimento dos ED, sem previso legal.
A jurisprudncia passou a admitir ED nos casos de deciso ultra ou extra petita. E tambm nos
casos de deciso com erro material.
CLT permite ED quando se alegar erro na anlise de pressupostos extrnsecos de
admissibilidade do recurso.
CLT, Art. 897-A Cabero embargos de declarao da sentena ou acrdo, no prazo de cinco dias,
devendo seu julgamento ocorrer na primeira audincia ou sesso subseqente a sua
apresentao, registrado na certido, admitido efeito modificativo da deciso nos casos de
omisso e contradio no julgado e manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos
do recurso. (Includo pela Lei n 9.957, de 12.1.2000)

Efeitos
**Efeito modificativo dos embargos de declarao
Se o juiz acolher alegaes de omisso e contradio, naturalmente, a deciso ser
alterada/modificada.
Se havia contradio e esta sanada, a deciso ser modificada. Logo, muito possvel que os
embargos de declarao mudem a deciso embargada.
H uma espcie de senso comum de que ED no pode gerar modificao da deciso e isso no
verdade !!!!
151

O efeito modificativo do ED tambm chamado de efeito infringente dos ED.

Saiu uma deciso. Uma parte entra com ED e outra apela. O juiz julga ED. Ao julgar ED, o juiz
muda a deciso. Como fica a parte que tinha apelado? Ela apelou de deciso que no existe
mais. A parte que j tinha apelado, tendo em vista a mudana da deciso, poder
complementar o seu recurso? Claro que sim. ter 15 dias para complementar o seu recurso.
Fala-se que vigora no particular o princpio da complementaridade dos recursos.
Se ED for julgado e no mudar em nada a deciso, o sujeito tem que ratificar o recurso. Se no
ratificar, cai o seu recurso. Essa a posio do STJ.
Smula 418 STJ: inadmissvel o recurso especial interposto antes da publicao do acrdo dos
embargos de declarao, sem posterior ratificao

** Efeito interruptivo do prazo de recurso

Os ED interrompem para ambas as partes o prazo para interposio de recurso.
Embargos de declarao costumam ser usados com fins protelatrios. Por isso, o legislador
pune severamente os ED utilizados com intuito protelatrio. Multa de 1% do valor da causa. E
se reiterar os embargos protelatrios, a multa chega a 10%. Neste caso, s poder entrar com
outro recurso, se depositar o valor da multa.
CPC, art. 538, Pargrafo nico. Quando manifestamente protelatrios os embargos, o juiz ou o
tribunal, declarando que o so, condenar o embargante a pagar ao embargado multa no
excedente de 1% (um por cento) sobre o valor da causa. Na reiterao de embargos protelatrios,
a multa elevada a at 10% (dez por cento), ficando condicionada a interposio de qualquer outro
recurso ao depsito do valor respectivo.(Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)

Se os ED tm finalidade de prequestionamento, no tm natureza protelatria.

Smula 98 STJ: Embargos de declarao manifestados com notrio propsito de prequestionamento
no tm carter protelatrio.

OBS: nos juizados especiais, os ED suspendem o prazo para interposio de outros recursos.
STF diz que essa regra especial dos juizados s se aplica nos embargos opostos contra
sentena. Ou seja, se ED forem opostos contra acrdo de turma recursal, a eles interrompem
o prazo.

21.06.2010 Aula 22
OBS:
possvel que os ED mudem deciso embargada. Se acolhidos os ED, a deciso pode ser
alterada. O CPC no previu contra-razes para os ED. Sucede que a jurisprudncia, com
respaldo na doutrina, passou a exigir contra-razes nos casos de ED que possam ter efeito
modificativo.
Se os ED puderem modificar a deciso embargada, preciso intimar a outra parte para
apresentar contra-razes.
OBS:
Competncia para julgar os embargos de declarao:
Os embargos de declarao havero de ser julgados pelo rgo que proferiu a deciso
embargada. Se embargo de uma sentena ou de uma deciso interlocutria, quem julgar o
juiz. Se entra com embargos de acrdo, quem vai julgar o tribunal que proferiu esse
acrdo. Se entrar com embargos de declarao de deciso de relator, quem julgar o
relator.
152

Quem julgar os embargos de declarao sempre o rgo que proferiu a deciso embargada.
O julgamento dos embargos de declarao se incorpora ao julgamento embargado. H uma
fuso: deciso embargada e deciso dos embargos formam uma deciso s. A sentena agora
tem duas partes: a primeira e a segunda do julgamento dos embargos.
A natureza do julgamento dos embargos de declarao a natureza do julgamento
embargado.
Se embarga de uma interlocutria, o julgamento dos ED ser de interlocutria. Se embarga de
um acrdo, ter natureza de acrdo.
Cabem embargos infringentes contra acrdo de embargos de declarao?
Cabem EI de julgamento de apelao. Se o acrdo de ED tiver a natureza de acrdo de
apelao, sim, cabem EI.
APELAO
Boa parte da apelao foi vista na parte geral de recursos. Apelao sempre foi encarada como
recurso modelo. O seu regramento serve de regramento geral de recursos para suprir lacunas.
J estudamos cabimento da apelao.
J estudamos os casos em que a apelao tem efeito regressivo.
J estudamos efeito devolutivo e efeito translativo.
Em caso de justo motivo, releva-se a desero para que se faa preparo.
Vamos analisar aqui as peculiaridades da apelao.
Prazo: 15 dias.
Exame do efeito suspensivo:
No Brasil, a regra a de que a apelao tem efeito suspensivo.
Mas h casos em que a apelao no tem efeito suspensivo automtico. Nesses casos, caber
execuo provisria da sentena.
CPC, Art. 520. A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto,
recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena que: (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)
I - homologar a diviso ou a demarcao; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
II - condenar prestao de alimentos; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
III - julgar a liquidao de sentena; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) (Revogado
pela Lei n 11.232, de 2005)
IV - decidir o processo cautelar; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
V - julgar improcedentes os embargos opostos execuo. (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)
V - rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes; (Redao dada pela Lei
n 8.950, de 13.12.1994)
VI - julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem. (Includo pela Lei n 9.307, de
23.9.1996)
VII - confirmar a antecipao dos efeitos da tutela; (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)

NO TEM EFEITO SUSPENSIVO

1) sentena que homologa diviso ou demarcao de terras
2) sentena que condena ao pagamento de alimentos
3) sentena em processo cautelar
OBS: Pode acontecer que numa sentena haver mais de um captulo. Em relao a um captulo
tem efeito suspensivo e, em relao a outro, no tem efeito suspensivo.
Os juzes costumam julgar numa mesma sentena os processos principal e cautelar. Se isso
acontece, a apelao contra a sentena em relao ao captulo cautelar no ter efeito
suspensivo e em relao ao captulo principal ter efeito suspensivo.
4) sentena que no acolhe embargos execuo ou julga-os improcedentes

153

Execuo de ttulo extrajudicial embargos do executado. Se juiz no acolhe esses embargos,

contra essa deciso cabe apelao SEM efeito suspensivo. Logo, a sentena que rejeita os
embargos produz efeitos imediatamente, da a execuo volta a correr.
O efeito prtico do inciso V do 520 permitir o prosseguimento da execuo.
Essa execuo volta a correr (embargos rejeitados com efeitos imediatos, visto que a apelao
no tem efeito suspensivo), provisria ou definitivamente?
Execuo de ttulo extrajudicial definitiva. Se definitiva e foi paralisada, quando volta a
correr, volta a correr definitivamente.
Smula 317 STJ: definitiva a execuo de ttulo extrajudicial, ainda que pendente apelao contra
sentena que julgue improcedentes os embargos.
CPC, Art. 587. definitiva a execuo fundada em ttulo extrajudicial; provisria enquanto pendente
apelao da sentena de improcedncia dos embargos do executado, quando recebidos com efeito
suspensivo (art. 739). (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

Ou seja, o art. 587 diz o contrrio da smula 317 STJ.

Isso no tem sentido !!!!!!!!!!
A execuo era definitiva. Ela foi congelada pelos embargos. A sentena que rejeitou os
embargos confirma a execuo. A, ao invs de acelerar, vira provisria. Melhor seria se no
tivesse confirmada pela sentena dos embargos, porque a ela continuaria ... Dispositivo sem
sentido.
5) Julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem
6) sentena que confirma a antecipao dos efeitos da tutela
O juiz deu antecipao de tutela. Na sentena, o juiz confirma a antecipao de tutela. A
apelao, nesse caso, no tem efeito suspensivo. Exatamente para permitir que a antecipao
de tutela continue a produzir efeitos.
O mesmo ocorre se a antecipao de tutela for dada na sentena.
Se a antecipao de tutela for concedida na sentena, o juiz acabou de confirm-la. Nesse
caso, tambm incide o inciso VII do 520 e a apelao no ter efeito suspensivo.
E na situao contrria? O juiz revoga a tutela antecipada na sentena. A apelao suspende a
revogao? Se a apelao suspender a revogao, temos sentena de improcedncia e
antecipao de tutela que continuar produzindo efeitos.
Ento, a apelao contra sentena que revoga tutela antecipada no suspende a revogao.
Significa dizer que a antecipao de tutela cai. Isso no est dito expressamente, mas a
norma que se extrai dele tambm.
H outras hipteses de apelao sem efeito suspensivo espalhadas na legislao.
OUTRAS SITUAES EM QUE A APELAO NO TEM EFEITO SUSPENSIVO:
-- sentena que decreta interdio
-- sentena de despejo
-- sentena que concede MS
-- sentena que concede HD
-- sentenas proferidas com base no ECA
-- sentena em ACP
OBS: Apelao no tem efeito suspensivo nos casos do ECA. No basta dizer isso. No
sempre. So vrios, mas nos casos previstos nos arts. 199-A e 199-B. Ex: adoo produz efeitos
imediatamente.

Exame do 3 do art. 515

154

CPC, art. 515, 3 Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal
pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies
de imediato julgamento. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)

Sentena que extingue processo sem exame do mrito. Tradicionalmente, apelao contra
sentena em que o mrito no foi examinado, ela no permitia que o tribunal avanasse para
julgar o mrito. Como o juiz no examinou, o tribunal no poderia decidir por haver supresso
de instncia. No mximo, os autos deveriam voltar ao juzo a quo para que ele decidisse.
O 3 do art. 515 muda isso. Grande avano na legislao porque permitiu que o tribunal, ao
julgar a apelao, pudesse avanar e decidir o mrito que no foi decidido pelo juiz.
Norma que quebrou concepo tradicional da apelao.
Juiz no examinou o mrito e a apelao pode permitir que o tribunal avance para julgar o
mrito da causa.
Agora, para que isso acontea, para que o tribunal avance, preciso que se preencham alguns
pressupostos:
a) Apelao tem que ser provida
Sentena sem julgamento de mrito. O tribunal tem que entender que o juiz errou, deveria ter
julgado mrito e no julgou.
Se o tribunal no dever provimento a apelao, porque o juiz acertou em no julgar o mrito.
b) A apelao tem que ser por error in iudicando
O juiz tem que ter errado na anlise.
Se fosse error in procedendo, ter-se-ia que anular a sentena.
c) A causa tem de estar madura
O tribunal s vai poder avanar para julgar o mrito, se a causa j estiver em condies de
imediato julgamento. No h mais nada a ser feito na causa, todas as provas foram produzidas.
O juiz julgou sem exame de mrito, mas errou. O tribunal percebe e d provimento apelao.
O mrito j pode ser julgado agora, no falta mais nada. O tribunal ento pensa que no vai
mandar descer para o juiz julgar ... ele vai julgar agora imediatamente.
Se houver necessidade de qualquer outra providncia, no cabe a aplicao do 3 do 515.
Fredie segue corrente doutrinria de que h um 4 pressuposto para aplicao desse
dispositivo. Os 3 primeiros so indiscutveis, o 4 j h controvrsia.
d) Necessidade de pedido do apelante
preciso que o apelante pea a aplicao do 3 do art. 515.
Normalmente, o apelante nesses casos o autor. A sentena foi sem exame de mrito, logo
quem vai apelar o autor.
J imaginou se o autor apela, o tribunal julga o mrito e ainda julga improcedente o pedido.
Tinha sentena sem exame de mrito e agora tem acrdo improcedente.
Fredie entende que isso s pode acontecer, se o apelante quiser.
Ele pede assumindo as conseqncias da improcedncia.
Fredie reconhece que esse pressuposto discutvel.
Houve quem desse a esse 3 do art. 515 um nome esquisito efeito desobstrutivo da
apelao. Isso porque apelao tira o obstculo ao exame do mrito pelo tribunal. Uma vez
provida a apelao nessas circunstncias, o mrito fica livre para ser julgado.
Art. 515, 4
o

CPC, art. 515, 4 Constatando a ocorrncia de nulidade sanvel (DEFEITO SANVEL), o tribunal
poder determinar a realizao ou renovao do ato processual, intimadas as partes; cumprida a
diligncia, sempre que possvel prosseguir o julgamento da apelao. (Includo pela Lei n 11.276, de
2006)

mais novo que o 3 e tem funo pedaggica.

155

O tribunal vai julgar a apelao e constata que h algum defeito. O tribunal, ao invs de
invalidar o processo em razo desse defeito que ele constatou no julgamento da apelao, o
tribunal deve providenciar para que o defeito seja corrigido.
Antes de invalidar, o tribunal tem de tomar providncias para que o defeito seja corrigido.
A idia aproveitar o processo e no invalidar o processo.
Para Fredie, esse artigo seria desnecessrio diante de nosso sistema de invalidades
processuais.
Art. 517 CPC
CPC, Art. 517. As questes de fato, no propostas no juzo inferior, podero ser suscitadas na apelao,
se a parte provar que deixou de faz-lo por motivo de fora maior.

Na apelao possvel suscitar novas questes de fato?

Sim, em duas circunstncias.
1) Se o fato novo
Se o fato novo, obviamente pode alegar.
2) Agora, no caso de fato velho e quer alegar agora, a s pode faz-lo se tiver justo
motivo.
Procedimento da apelao em 1 grau
A apelao deve ser apresentada perante o juzo a quo.
O juzo a quo faz o primeiro juzo de admissibilidade da apelao.
Se ele entender que a apelao admissvel, ele ouvir o apelado em suas contra-razes. Aps
as contra-razes, o juiz poder fazer um novo juzo de admissibilidade.
o

CPC, art. 518, 1 O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em
conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal. (Renumerado
pela Lei n 11.276, de 2006)

Se a sentena se baseia em smula do STJ ou do STF, a apelao fica impedida.

Eficcia impeditiva do precedente. O precedente, uma vez acolhido, uma vez seguido, ele
impede recurso que o discuta. Qualquer smula de tribunal superior tem esse efeito.
Se j tem tese sumulada, no se admite apelao para discutir aquilo que j est sumulado.
Agora h casos em que a apelao ter de subir, mesmo se a sentena se basear em smula:
-- apelao em que se alega nulidade da sentena
No est discutindo a tese sumulada. Est dizendo que a sentena nula.
-- apelao em que se alegue que o caso no de aplicao da smula
No est discutindo a tese sumulada. Est discutindo a aplicao da smula quele caso. Est
fazendo o distinguishing. A apelao tem que subir porque no caso de aplicao da smula.
-- se o apelante trouxer argumentos suficientes para o overruling
Ou seja, para a superao do precedente. Argumentos novos que no foram examinados pelo
tribunal.

EMBARGOS INFRINGENTES
Cabimento
o Acrdo no unnime
dar ensejo a um novo julgamento para que o voto vencido prevalea. Esse o objetivo.
156

Cuidado: objetivo no a obteno da unanimidade. O objetivo do EI fazer que o voto

vencido prevalea. J que houve voto vencido, vamos dar origem a novo julgamento para ver
se o voto vencido prevalece.
No contra qualquer acrdo no unnime que cabe EI.
o Em julgamento de ao rescisria que tenha rescindido a deciso
Se no rescindiu, no cabe.
Se a resciso unnime, no cabem embargos infringentes.
S cabe EI se houve resciso e essa resciso for no unnime.
o Em julgamento de apelao que tenha reformado sentena de mrito
Questes polmicas
** EI e reexame necessrio
Smula 390 STJ: Nas decises por maioria, em reexame necessrio, no se admitem embargos
infringentes.

** EI em MS
No se admitem embargos infringentes em mandado de segurana.
Entendimento jurisprudencial que foi incorporada na nova Lei do Mandado de Segurana.
** Cabem EI em falncia
Smula 88 STJ: So admissveis embargos infringentes em processo falimentar.

** Smula 255 STJ: Cabem embargos infringentes contra acrdo, proferido por maioria, em agravo
retido, quando se tratar de matria de mrito.
A lei s fala em apelao e ao rescisria.
OBS: Lembrar que pode caber EI contra acrdo de agravo regimental.
**O tribunal aplica o 3 do 515. Cabem embargos infringentes?
O 3 do 515 se aplica exatamente nos casos de sentena que no examinou o mrito.
S cabe apelao contra acrdo que reforme sentena de mrito. O 3 do 515 no o caso,
a sentena foi sem exame de mrito. Se examina literalmente, no deveria caber.
Mas cabem EI se o tribunal aplica o 3 do 515 !!! Claro que tem de ser deciso no unnime.
** EI contra acrdo em que houve voto mdio
Ao julgar um recurso, um desembargado a pagar 50, outro a pagar 40 e o terceiro, manda
pagar 30. No final das contas, ningum venceu. Mas ter de ter deciso mdia. Nessa situao
aqui fica fcil saber o voto mdio, 40.
Se teve voto mdio, cabem EI? Qual o voto vencido? 50 ou 30? Ambos so vencidos. Cabem EI
para ambas as partes (para ir para 50 e para ir para 30).
O problema quando a deciso qualitativa. Ex: um desembargador diz que tem que ficar
com o pai, outro diz que vai ter que ficar com a me, o terceiro diz que deve ficar com os avs.
Tem de criar mecanismos. Um deles 2X1 para ficar com os pais. Vai ficar com os pais por
deciso no unnime. Com o pai ou com a me? Nova votao. Vai resolvendo a divergncia
dessa forma.
Nesses casos, em que se lavra o acrdo com voto mdio, cabe EI para aumentar ou reduzir,
ou seja, para as duas partes.
Embargos Infringentes so a ltima possibilidade de recurso ordinrio. o ltimo dos recursos
ordinrios. Por isso, costuma-se dizer que os Embargos Infringentes antecedem os recursos
extraordinrios. Ou seja, se cabem embargos infringentes, o sujeito no pode entrar com
recurso extraordinrio. No se pode pular os embargos infringentes. Tem que se valer do EI
para s ento se valer do recurso extraordinrio.
157

Smula 207 STJ: inadmissvel recurso especial quando cabveis embargos infringentes contra o acrdo
proferido no tribunal de origem.

Acrdo tem 2 captulos, um unnime e outro no unnime. Contra o captulo unnime

possvel entrar com RE ou REsp. E contra o captulo no unnime possvel entrar com
Embargos infringentes. Depois dos EI, ainda ser possvel entrar com RE ou REsp contra o
captulo no unnime. Em tese, poderia se valer de 5 recursos ...
Legislador racionalizou. Esquea o captulo unnime. Entre com EI da parte no unnime.
Julgados os Embargos Infringentes, pode entrar com RE e o REsp contra tudo.
Dvida: E se o sujeito no entra com os embargos infringentes?
Se ele no entrar com os embargos infringentes, h coisa julgada do captulo no unnime.
Mas o captulo unnime no h coisa julgada porque ainda no poderia ter recorrido.
Se no entrar com EI da parte no unnime, isso ter coisa julgada. Mas ele vai ter mais 15 dias
para entrar com RE ou REsp da parte unnime.
CPC, Art. 498. Quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento por maioria de votos e julgamento
unnime, e forem interpostos embargos infringentes, o prazo para recurso extraordinrio ou recurso
especial, relativamente ao julgamento unnime, ficar sobrestado at a intimao da deciso nos
embargos. (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)
Pargrafo nico. Quando no forem interpostos embargos infringentes, o prazo relativo parte unnime
da deciso ter como dia de incio aquele em que transitar em julgado a deciso por maioria de votos.
(Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)

OBS: Cabe EI para discutir honorrios? Se houve reforma da parte dos honorrios, cabem sim.
AGRAVOS
Contra deciso interlocutria os agravos so: retido e agravo por instrumento.
No h opo para o agravante. Ou o caso de agravo retido ou o caso de agravo por
instrumento.
 AGRAVO RETIDO
Ele um recurso que no tem preparo, interposto diretamente no rgo a quo, com o
objetivo de impedir a precluso, mas o recurso no ser processado imediatamente.
Significa que ele s ser processado se o agravante confirm-lo no futuro !!
Confirm-lo nas razes de apelao ou das contra-razes de apelao.
Sujeito entra com agravo retido. Evitou a precluso mas no processado agora. Quando vier
a sentena, o sujeito vai apelar ou vai apresentar contra-razes apelao. Na apelao ou nas
contra-razes de apelao, pede para examinar o agravo retido interposto l atrs. Confirma
na apelao ou nas contra-razes o agravo j interposto.
Se o sujeito no confirmar o agravo retido, este cai.
Se acolhido o agravo retido quando do julgamento da apelao, destri tudo.
O agravo retido no resolve imediatamente.
 CABIMENTO DO AGRAVO DE INSTRUMENTO
Se ultrapassar essas regras, no cabe agravo de instrumento, logo o caso de agravo retido.
1) urgncia
Em situaes de urgncia, cabe agravo de instrumento.
Sempre que houver risco de leso irreparvel ou de difcil reparao, cabe AgInst.
Se deciso que antecipou a tutela, cabe agravo de instrumento.
158

Se entra com agravo de instrumento e a situao no de urgncia, o relator converter o

agravo de instrumento em agravo retido. E contra essa deciso no cabe agravo regimental.
CPC, art. 527, Pargrafo nico. A deciso liminar, proferida nos casos dos incisos II e III do caput deste
artigo, somente passvel de reforma no momento do julgamento do agravo, salvo se o prprio relator a
reconsiderar. (Redao dada pela Lei n 11.187, de 2005)

Na prtica, as pessoas entram com MS contra deciso de relator que converte agravo de
instrumento em retido. A lei probe o agravo regimental, por isso, entra-se com o MS.
2) expressa previso legal de agravo de instrumento
Nesse caso, no se fala em urgncia nem de converso do AgInst em retido.
Aqui, o cabimento de agravo de instrumento opo legislativa.
No se cogita de converso do instrumento em retido nem de alegao de urgncia.
2.1. Deciso que no recebe apelao
2.2. Deciso que recebe apelao em efeitos diversos
2.3. Deciso que julga liquidao de sentena
2.4. Deciso que recebe ao de improbidade administrativa
De um modo geral, a doutrina quando vai examinar o cabimento de agravo retido e agravo de
instrumento pra por a.
No ignorar a 3 regra !!!
3) nos casos em que o agravo retido for incompatvel com a situao
Ex: deciso interlocutria em execuo.
Deciso interlocutria em execuo sempre impugnvel por agravo de instrumento. Porque
o agravo retido incompatvel, vai confirmar quando? No existe recurso retido em execuo.
Ex: deciso parcial de mrito.
Deciso parcial de mrito tem que ser impugnado por agravo de instrumento. Se aquilo j foi
decidido, resolvido, no h razo para esperar o futuro para poder consertar.
 ESPCIES DE AGRAVO RETIDO
o Agravo retido oral
Agravo interposto contra deciso interlocutria proferida em audincia.
Tem que ser interposto na hora.
Primeiro momento da audincia subseqente a deciso.
** Concurso RJ: o juiz eu audincia deu antecipao de tutela. Faa o recurso.
Antecipao de tutela agravo de instrumento.
S cabe agravo retido se no couber agravo de instrumento.
o Agravo retido escrito
Agravo retido proferido contra decises escritas do juiz tambm escrito.
E no prazo de 10 dias.
OBS:
A converso do instrumento em retido s cabe nos casos em que o agravo retido deveria ser
escrito. Se o agravo era para ser oral e voc no interps, precluso !!!
 AGRAVO DE INSTRUMENTO
interposto diretamente no tribunal, diretamente no rgo ad quem. o nico recurso que
assim.
Ele vem acompanhado de uma srie de documentos que permitem ao tribunal controlar a
deciso recorrida.
Cabe ao agravante formar esse instrumento do agravo, ele que vai juntar as peas.
159

O legislador exige que o agravante junte 4 peas:

-- cpia da deciso agravada
-- cpia da procurao dada ao advogado da agravante
-- cpia da procurao dada ao advogado do agravado
-- certido de intimao da deciso agravada
uma pea que se exige para verificar a tempestividade do recurso.
Por conta disso, h decises que admitem o agravo de instrumento sem essa certido, nos
casos de tempestividade manifesta. Ex: deciso agravada no dia 20 e o sujeito agrava no dia
22. No h matemtica no mundo que diga que esse recurso intempestivo.
E se no houver o advogado do agravado? Junta certido de que no existe advogado do
agravado, por isso no pode juntar.
Alm dessas peas obrigatrias por fora de lei, a jurisprudncia passou a considerar outras
peas obrigatrias.
OBS: Se o agravado for Fazenda pblica em que no h procurao? O simples fato de ser a
Fazenda Pblica j revela desnecessidade de outorga de procurao. Procurador atua porque o
cargo j contm autorizao.
Peas obrigatrias por fora jurisprudencial = pea indispensvel compreenso da
controvrsia.
Fredie: sempre aquela que voc no juntou ... rsrs. Por causa disso, vai dizer que o
instrumento do agravo tem a reproduo integral dos autos. Isso serve para impedir que no
seja admitido por ausncia dessa pea indispensvel.
No precisa autenticar, o advogado pode reputar essas peas autnticas sob sua
responsabilidade.
Interposto o agravo de instrumento, cabe ao agravante juntar em 3 dias, no juzo a quo, a
cpia do agravo de instrumento, o protocolo de interposio e a relao de documentos.
Se no fizer isso, o agravo poder no ser admitido.
O agravo s no ser admitido pela no juntada dessas peas se o agravado alegar. Cabe ao
agravado alegar ao tribunal que o agravante no juntou em 3 dias esse rol de documentos.
Isso s gera a inadmissibilidade do agravo se alegada pelo agravado e no primeiro momento ye
lhe couber falar nos autos.
Obs: Aquele caso do art. 526, que o sujeito tem que juntar em 3 dias e o agravado tem que
alegar. O agravado no tem que provar que teve prejuzo pela no juntada nos 3 dias? Basta a
no juntada ou tem que alegar e provar prejuzo? Fredie entende que deve alegar e provar
prejuzo. J houve deciso do STJ nesse sentido.
CPC, Art. 526. O agravante, no prazo de 3 (trs) dias, requerer juntada, aos autos do processo de cpia
da petio do agravo de instrumento e do comprovante de sua interposio, assim como a relao dos
documentos que instruram o recurso. (Redao dada pela Lei n 9.139, de 30.11.1995)
Pargrafo nico. O no cumprimento do disposto neste artigo, desde que argido e provado pelo
agravado, importa inadmissibilidade do agravo. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)

***Prova oral de Juiz federal: O juiz federal recebeu apelao como agravo de instrumento em
razo da fungibilidade. E o instrumento? D prazo para que se forme o instrumento. Sendo juiz
liberal, manda o cartrio extrair as cpias e remeter ao tribunal.
O agravo de instrumento no tem efeito suspensivo automtico.
Isso significa que a deciso agravada produz efeitos imediatamente.
O agravante poder pedir ao relator que atribua efeito suspensivo ao seu agravo.

160

Cuidado: atribuir efeito suspensivo ao agravo no necessariamente paralisar o processo. S

suspende a deciso agravada. Conferir efeito suspensivo ao agravo de instrumento apenas
para suspender a deciso agravada.
CPC, art. 527, Pargrafo nico. A deciso liminar, proferida nos casos dos incisos II e III do caput deste
artigo, somente passvel de reforma no momento do julgamento do agravo, salvo se o prprio relator a
reconsiderar. (Redao dada pela Lei n 11.187, de 2005)

A deciso do relator que der esse efeito suspensivo no impugnvel por agravo regimental.
A deciso agravada negativa, ou seja, ela nega o que se pediu. Ex: pediu tutela antecipada e
o juiz negou. Agravo de instrumento pedindo efeito suspensivo. O que seria suspensivo de
deciso negativa? o caso do efeito suspensivo ativo.
Efeito suspensivo ativo porque vai suspender a negao e isso significa conceder. Suspender a
negao conceder o que foi negado.
Efeito suspensivo = antecipao da tutela recursal
CPC, Art. 527. Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo incontinenti, o relator:
(Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)
III - poder atribuir efeito suspensivo ao recurso (art. 558), ou deferir, em antecipao de tutela, total ou
parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao juiz sua deciso; (Redao dada pela Lei n 10.352,
de 26.12.2001)

Cabe agravo de instrumento contra deciso em liminar em mandado de segurana.

Antes havia discusso, mas a lei do MS foi expressa.
Pendente agravo de instrumento e sobrevm a sentena. A supervenincia da sentena
derruba o agravo de instrumento? Resposta: no necessariamente. Depende.
Se o agravo discutir questo que afete a validade da sentena (ex: competncia), o agravo
permanece. A sentena ser proferida, ela vai nascer com um agravo pendente, com a
possibilidade de se desfazer se o agravo for provido.
Se o provimento do agravo puder afetar a validade da sentena, ele permanece em vigor. Ex:
agravo que discuta a competncia do juzo.

RECURSOS EXTRAORDINRIOS PARTE GERAL

Considerao introdutria
Esse estudo abrange o REsp para o STJ e o RE para o STF.
Recurso extraordinrio designao genrica que abrange o RE para o STF e o REsp para o STJ.
Recurso extraordinrio sentido amplo: RE para o STF e REsp para o STJ.
Recurso extraordinrio sentido restrito: RE para o STF.
Histrico
At 1988, no havia STJ. No havendo STJ, no havia RESp. Logo, s havia RE e ele era para o
STF. poca, o RE servia a dois propsitos: controlava a aplicao da CF e controlava a
aplicao da lei federal.
Quando veio a CF/88, pegaram o RE e dividiram em dois: foi direcionada ao STJ e
continuou ao STF.
Caractersticas comuns dos recursos extraordinrios
1) Prazo de 15 dias
2) Permitem execuo provisria
So recursos que no tm efeito suspensivo automtico.
161

3) Recursos extraordinrios so interpostos nos tribunais a quo

Passaro pelo primeiro juzo de admissibilidade feito pelo presidente ou vice-presidente do
tribunal a quo.
Contra a deciso do presidente do tribunal a quo que no admite o recurso extraordinrio,
caber agravo de instrumento do art. 544. agravo de instrumento interposto no juzo a quo e
no tem preparo.
E se o recorrente quiser efeito suspensivo, a quem o recorrente se dirige para pedir efeito
suspensivo do recurso extraordinrio?
Smulas 634 STF: No compete ao Supremo Tribunal Federal conceder medida cautelar para
dar efeito suspensivo a recurso extraordinrio que ainda no foi objeto de juzo de
admissibilidade na origem.
Enquanto no tiver sido feito o juzo de admissibilidade do recurso extraordinrio na origem,
cabe ao presidente do tribunal a quo dar eventual efeito suspensivo. Superada a
admissibilidade na origem, o tribunal superior que vai decidir sobre efeito suspensivo.
Smula 635 STF: Cabe ao Presidente do Tribunal de origem decidir o pedido de medida cautelar em
recurso extraordinrio ainda pendente do seu juzo de admissibilidade.
So smulas do STF e que o STJ aplica.

4) Os recursos extraordinrios pressupem o esgotamento das instncias ordinrias

S cabe recurso extraordinrio se no couber recurso ordinrio.
No cabe recurso extraordinrio per saltum. No pode pular um recurso ordinrio para se
valer j do recurso extraordinrio.
5) Os recursos extraordinrios so recursos de fundamentao vinculada
Eles no cabem em qualquer situao. S cabem em hipteses tipicamente previstas pela
constituio.
Tenho de encaixar o recurso extraordinrio em uma situao tpica prevista pelo constituinte.
6) Recursos extraordinrios so de efeito devolutivo restrito
S posso entrar com recurso extraordinrio para discutir questo de direito.
No pode pedir que o tribunal superior, no meu recurso extraordinrio, reexamine fatos.
Por conta disso, no se admite recurso extraordinrio em que se pleiteia reexame de prova.
Smula 7 STJ: A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial.

Nada impede que o seu recurso discuta a aplicao do direito probatrio. O direito probatrio
pode ser controlado pelo recurso extraordinrio (so regras de direito). Se o juiz viola norma
de direito probatrio, cabe recurso para discuti-la. No est apreciando a prova, est
verificando se as normas de direito probatrio foram cumpridas ou no.
No cabe recurso extraordinrio para discutir interpretao de clusula contratual.
Interpretar contrato no interpretar constituio ou lei federal.
Interpretar contrato reconstruir fatos e isso no possvel em recurso extraordinrio.
Smula 5 STJ: A simples interpretao de clusula contratual no enseja recurso especial.

s vezes, a interpretao da clusula contratual indispensvel para saber qual a lei que se
aplica quele contrato. Ento tem de interpretar a clusula para saber se compra e venda
prazo ou leasing; se o contrato comodato ou locao.
Quando a interpretao de uma clusula contratual for indispensvel para a definio de qual
a lei que se aplica quele caso, caber recurso especial.
Ex: isso aconteceu na venda de carros em que j se pagava o VRG em parcelas no curso do
contrato. Isso desnatura o contrato de leasing?
Smula 293 STJ: A cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) no descaracteriza o contrato
de arrendamento mercantil. (revogando a smula 263 que entendia em sentido contrrio)

04.07.2010 Aula 23
162

7) Prequestionamento
Trata-se de exigncia para a admissibilidade dos recursos extraordinrios.
uma exigncia que deve ser cumprida para que os recursos extraordinrios sejam admitidos.
O prequestionamento est dentro da anlise do cabimento dos recursos extraordinrios.
Cabimento requisito de admissibilidade.
O exame do cabimento dos REs no prescinde da anlise do seu prequestionamento. Sem
prequestionamento, os REs no sero admitidos.
Vrias noes sobre prequestionamento. Doutrina indicou existncia de 3 correntes sobre
prequestionamento.
1 concepo) prequestionamento como ato da parte
O prequestionamento a provocao que a parte faz para que o tribunal recorrido se
manifeste sobre a questo que objeto do recurso extraordinrio.
O sujeito que est recorrendo j havia suscitado a questo antes? Se durante a tramitao do
processo, a questo j havia sido suscitada pelo prprio recorrente, ento o RE pode subir.
Essa concepo adotada por muitos.
Tem que suscitar j na petio inicial para deixar claro que est questionando antes.
Basta que a parte tenha suscitado antes de ter recorrido.
2 concepo) o prequestionamento s ser cabvel se, alm da parte ter suscitado, o tribunal
recorrido tenha se manifestado sobre a questo.
Sem a conjugao dessas duas condutas, no h prequestionamento.
Prequestionamento a manifestao do tribunal recorrido sobre a questo que foi suscitada.
3 concepo) Basta que o tribunal recorrido tenha se manifestado sobre a questo. Isso
suficiente.
Pouco importa se a questo foi suscitada ou no pelo recorrente. O relevante saber se o
tribunal recorrido se manifestou sobre ela.
Prequestionamento a manifestao do tribunal recorrido sobre a questo objeto do seu
recurso.
A 2 concepo a soma das outras duas.
Se no caso concreto, a 2 situao ocorrer, no h dvida de que h prequestionamento.
Atualmente h um consenso (na doutrina e na jurisprudncia) de que se o tribunal se
manifestou sobre a questo, isso suficiente de que h prequestionamento. De um modo
gera, ela vem sendo aceita.
O problema quando voc suscita e o tribunal no se manifesta.
Nesses casos, voc deve entrar com embargos de declarao por omisso.
Se o tribunal suprir a omisso, tudo ok, est verificado o prequestionamento.
Se o tribunal no suprir a omisso, voc embargou e o tribunal se mantm omisso, a o
problema.
Para o STJ, se o tribunal se mantiver omisso aps os embargos de declarao, o problema
seu. Para o STJ, se o tribunal se omitiu ainda que opostos embargos de declarao, no h
prequestionamento.
Smula 211 STJ: Inadmissvel recurso especial quanto questo que, a despeito da oposio de
embargos declaratrios, no foi apreciada pelo tribunal "a quo".

O que fazer? STJ no admite REsp, mas ele admite que voc entre com um REsp para anular a
deciso que no supriu a omisso. Da anos depois, voc vai poder entrar com o REsp que voc
queria naquela poca.

163

Para o STF, ele entende que se voc suscitou, o tribunal se calou, voc embargou. STF entende
que est prequestionada a matria, mesmo que o tribunal no supra a omisso. Voc fez sua
parte e no pode ser punido pela omisso do tribunal recorrido.
Smula 356 STF: O ponto omisso da deciso, sobre o qual no foram opostos embargos declaratrios,
no pode ser objeto de recurso extraordinrio, por faltar o requisito do prequestionamento.

chamado de prequestionamento ficto.

O que prequestionamento implcito? o exame da questo pelo tribunal recorrido, sem
fazer referncia ao artigo de lei.
O prequestionamento implcito admitido. Seria um rigor formal muito grande pedir meno
expressa do nmero do artigo.
Smula 320 STJ: A questo federal somente ventilada no voto vencido no atende ao requisito do
prequestionamento.

A questo objeto do recurso tem de estar no voto vencedor !!! Se estiver no voto vencido, no
h prequestionamento.
Uma vez conhecido o RE, uma vez superadas todas as dificuldades e obstculos ao
conhecimento do RE, o seu mrito ser julgado.
RE tem muitas peculiaridades no seu cabimento. Uma vez superada essa admissibilidade, o
julgamento do mrito no tem nenhuma peculiaridade.
Ex: no pode entrar com RE para reexame de fato e de prova. Agora se foi conhecido o RE, ao
rejulgar a causa, o tribunal vai reexaminar prova e fato.
Ele no pode conhecer do recurso para reexaminar fato; mas uma vez conhecido o recurso
(preenchidos todos os requisitos de admissibilidade), a jurisdio do tribunal se abre. como
se a admissibilidade fosse um mega porto. Uma vez aberto o porto, abre-se a jurisdio do
tribunal superior que vai poder examinar prova e fato.
REs s so extraordinrios na admissibilidade; fora disso, ultrapassada a admissibilidade, no
h qualquer peculiaridade.
Smula 456 STF: O Supremo Tribunal Federal, conhecendo do recurso extraordinrio, julgar a causa,
aplicando o direito espcie.

Rejulgar a causa = reexaminar prova e fatos.

Essa smula foi incorporada ao RISTJ e RISTF.
Nesse contexto que surge problema de questes de ordem pblica em RE.
Eu no posso no meu RE suscitar pela 1 vez uma questo de ordem pblica. Faltar o
prequestionamento.
Agora se entra com RE discutindo determinada questo que foi prequestionada e o recurso
conhecido; uma vez conhecido o recurso, a jurisdio se abre. J que a jurisdio se abriu,
questo de ordem pblica poder ser examinada pelo tribunal superior.
Uma questo de ordem pblica no pode ser objeto do RE sem ter sido prequestionada.
Agora o tribunal vai poder conhecer questo de ordem pblica se o RE for admitido. Isso
aplicao da smula 456.
REsp 1080808 / MG, relator Ministro LUIZ FUX, 1 Turma, julgado em 12/05/2009
PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. RECURSO ESPECIAL. EMBARGOS DE
DECLARAO. EFEITOS MODIFICATIVOS. AUSNCIA DE INTIMAO PARA IMPUGNAO. MATRIA DE
ORDEM PBLICA. NULIDADE ABSOLUTA. PREQUESTIONAMENTO. EFEITO TRANSLATIVO.
1. As matrias de ordem pblica, ainda que desprovidas de prequestionamento, podem ser analisadas
excepcionalmente em sede de recurso especial, cujo conhecimento se deu por outros fundamentos,
luz do efeito translativo dos recursos. Precedentes do STJ: REsp 801.154/TO, DJ 21.05.2008; REsp
911.520/SP, DJ 30.04.2008; REsp 869.534/SP, DJ 10.12.2007; REsp 660519/CE, DJ 07.11.2005.
2. Superado o juzo de admissibilidade, o recurso especial comporta efeito devolutivo amplo, porquanto
cumpre ao Tribunal "julgar a causa, aplicando o direito espcie" (Art. 257 do RISTJ; Smula 456
do STF).
3. In casu, o Tribunal a quo atribuiu efeito modificativo aos embargos de declarao, para declarar
vlida intimao da penhora execuo, que no julgamento do recurso de apelao havia considerado
nula, mas no intimara a parte apesar do efeito infringente conferido.
4. Conquanto inexista previso legal expressa quanto necessidade da intimao do embargado para
impugnar embargos declaratrios, a jurisprudncia dos Tribunais Superiores pacificou-se no sentido de
sua exigncia, nos casos de resultado modificativo, sob pena de violao do princpio do contraditrio e
da ampla defesa. Precedentes: REsp 686752/PA, Rel. Ministra Eliana Calmon, DJ 27/06/2005; EEDAGA

164

314.971/ES, Relator Min. Luiz Fux, 1 Turma, unnime, DJ de 31/05/2004; REsp 316.202/RJ, Relator
Min. Humberto Gomes de Barros, 1 Turma, unnime, DJ de 15/12/2003;
5. cedio na doutrina que: O princpio do contraditrio reflexo da legalidade democrtica do processo
e cumpre os postulados de todo e qualquer procedimento que o abandone. A tcnica de reconstituio
dos fatos atravs da fala de ambas as partes decorre da necessidade de o juiz prover, o quanto possvel,
aproximado da realidade. Trata-se de instituto inspirado no dever de colaborao entre as partes para
com o juzo e na isonomia processual (FUX, Luiz. Curso de Direito Processual Civil. 3 ed., p. 254/255).
6. Recurso especial provido, para determinar o retorno dos autos instncia de origem, para que seja
aberto prazo para impugnao aos embargos de declarao opostos pelo ora recorrido.

Recursos extraordinrios retidos

Esto regulados no art. 542, 3 CPC.
Imagine deciso interlocutria proferida pelo juiz. Dessa deciso interlocutria, cabe agravo de
instrumento. Acrdo do agravo de instrumento. Do acrdo do agravo, cabe RE ou REsp.
Smula 86 STJ: Cabe recurso especial contra acrdo proferido no julgamento de agravo de
instrumento.
Esse RE ou REsp interposto de julgamento de agravo de instrumento (interposto contra
deciso interlocutria) ficaro retidos nos autos. No sero processados imediatamente. Eles
ficaro presos nos autos.
Isso o bsico.
OBS:
Isso no se aplica em processo de execuo. No h recurso retido em processo de execuo.
A lei expressa.
A jurisprudncia estendeu essa exceo:
-- situaes de urgncia
Se necessidade de tutela antecipada, no pode ficar retido.
-- nos casos de deciso definitiva
Deciso de agravo que resolva definitivamente uma questo. Ex: agravo envolve deciso
parcial de mrito.
Como fazer para destrancar esses recursos?
A jurisprudncia admite cautelares para destrancar esse recurso. Entra com cautelar no STJ
para que o recurso no fique retido.
De uns tempos para c, o STJ ampliou o rol de possibilidades. O STJ passou a admitir que o
pedido de destrancamento se faa at por simples petio. No precisa mais de uma ao
cautelar.
Imagine deciso interlocutria proferida pelo juiz. Dessa deciso interlocutria, cabe agravo de
instrumento. Acrdo do agravo de instrumento. Do acrdo do agravo, cabe RE ou REsp.
RE/REsp ficou retido. Processo continua, h sentena. Da sentena cabe apelao. Do acrdo
da apelao, embargos infringentes. Do acrdo dos embargos infringentes j no cabe mais
nenhum recurso ordinrio. A ser o caso de RE ou REsp.
Quando no couber mais qualquer recurso ordinrio, quando s sobrar recurso extraordinrio
para ser interposto, esse ser o momento de reiterar os RE/REsps retidos interpostos l atrs.
Voc reitera os recurso retidos no prazo para interposio de RE/REsps contra a ltima
deciso.
ltima deciso aquela contra a qual no cabe mais nenhum recurso ordinrio.
RECURSO ESPECIAL
Est previsto no art. 105, inciso III, da CF.
S cabvel de acrdo de TJ ou de TRF.
No cabe REsp de turma recursal. No cabe REsp no mbito dos juizados especiais.
Cabimento

165

CF, art. 105, III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos
Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a
deciso recorrida:
a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia;

O verbo contrariar significa ofender de qualquer modo. aplicar mal, ignorar,

simplesmente deixar de aplicar. Ento qualquer espcie de ofensa lei federal.
Contrariar muito amplo.
Lei federal = LO, LC, lei delegada, MP, decreto lei
Lei federal tem sentido amplo.
Contrariar to amplo que abrange negar vigncia.
Ateno: h tratados que tm status de EC. Tratado de direitos humanos com procedimento
de aprovao de emenda.
Se o acrdo tiver contrariado tratado com natureza de norma constitucional, o recurso
cabvel o RE (e no o REsp).
b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal;(Redao dada pela
Emenda Constitucional n 45, de 2004)

Se o acrdo entende que o ato de governo local prevalece em relao a uma lei federal, cabe
REsp.
OBS: No h hierarquia entre lei municipal e lei federal. Um no mais importante do que
outro. Eventual conflito de lei federal e lei municipal conflito de competncia legislativa.
Conflito de competncia legislativa matria constitucional. Logo, isso problema para o STF
resolver. Por isso que isso foi para o RE. Envolve discusso de competncia legislativa.
c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal.

Cabe REsp havendo divergncia sobre interpretao da lei federal entre tribunais diversos da
federao. Se demonstro que numa situao semelhante, outro tribunal d interpretao
diversa, cabe REsp.
Para que REsp caiba nessa hiptese, terei de demonstrar que minha situao semelhante
situao do precedente que est invocando. Para isso tem de confrontar para demonstrar que
as situaes so semelhantes.
Tem que abrir um item no REsp chamado confronto analtico (entre o seu caso e o do
precedente). Isso distinguishing. preciso confrontar a situao do meu caso com a situao
do precedente.
REsp com base na letra C, ele pressupe a demonstrao da divergncia, com o confronto
analtico (demonstrando que as situaes so semelhantes).
possvel buscar o julgado divergente em stios da internet. A comprovao pode ser por
publicao eletrnica.
Sentena contra fazenda pblica cabe reexame necessrio. Submetido a reexame necessrio, o
poder pblico no recorreu. O reexame necessrio julgado e deciso mantida. Fazenda
pblica entra com REsp. O poder pblico no apelou e agora quer entrar com REsp da deciso
que julga o reexame necessrio. Para o STJ, o poder pblico no vai poder entrar com REsp da
deciso que julga o reexame necessrio porque no apelou l embaixo.
Poder pblico que no apela no pode entrar com REsp da deciso que julga o reexame
necessrio.
Fredie discorda.
RECURSO EXTRAORDINRIO
Est previsto no art. 102, III, CF.
Cabe contra qualquer deciso, mesmo se for deciso de juiz. No precisa ser tribunal de
tribunal. O pressuposto que seja a ltima deciso.
Sendo deciso de qualquer juiz ou de qualquer tribunal do pas contra a qual no possa entrar
com recurso ordinrio, caber RE.
166

Por isso, cabe RE de deciso proferida no mbito dos juizados especiais.

Smula 733 STF: No cabe recurso extraordinrio contra deciso proferida no processamento de
precatrios.

Como so decises administrativas no cabe RE.

Smula 735 STF: No cabe recurso extraordinrio contra acrdo que defere medida liminar.

RE cabe de violao a constituio.

STF entende que RE s cabe por violao direta constituio, frontal. Se a deciso recorrida
tiver violado a constituio apenas reflexamente / indiretamente / obliquamente, no caber
RE.
H violao indireta quando, para constar a violao a constituio, primeiro tem de examinar
a lei. Se primeiro tem de examinar a lei para s ento examinar a violao da constituio, no
cabe RE porque a violao indireta.
Smula 636 STF: No cabe recurso extraordinrio por contrariedade ao princpio constitucional da
legalidade, quando a sua verificao pressuponha rever a interpretao dada a normas
infraconstitucionais pela deciso recorrida.

RE o principal instrumento do controle difuso de constitucionalidade. pelo RE que qualquer

pessoa do Brasil pode levar ao STF o controle de constitucionalidade.
Decises proferidas em controle difuso so um precedente que tem fora vinculativa. O
controle difuso, mas se foi feito pelo STF vincula. Esse fenmeno chama-se de objetivao do
controle difuso. Como o RE instrumento do controle difuso, fala-se em objetivao do RE.
Precedente - RE controle difuso
O RE leva o controle difuso ao STF e a deciso serve como precedente a todas as outras
situaes.
Partindo da premissa que a deciso em RE pode servir de parmetro para decises de outras
causas, veio a EC 45/2004 e criou uma exigncia nova para o RE: repercusso geral.
O RE, para ser conhecido, pressupe a repercusso geral da questo discutida. No pode
entrar com RE discutindo uma questo que no tenha repercusso geral, ou seja, uma questo
que no v alm do meu caso, a questo tem de repercutir para alm da minha esfera jurdica.
Exatamente porque a deciso do meu RE se transformar deciso para outras situaes
semelhantes, preciso que o meu RE repercuta para outras situaes jurdicas.
Na elaborao de RE, preciso que se abra um item para defender a repercusso geral. Se no
demonstrar repercusso geral, o RE no ser conhecido.
Presidente do tribunal local que vai receber o RE no pode dizer se h ou no repercusso
geral. S quem pode analisar a repercusso geral o STF.
O presidente do tribunal pode verificar se foi afirmada a repercusso geral. Se o sujeito nem
afirma a repercusso geral, o presidente do tribunal no admite o recurso.
CF diz que o STF tem 11 ministros. Tendo 11 ministros, a CF diz que, apenas com o voto de 8
ministros, o STF pode dizer que no h repercusso geral.
Para dizer que no h repercusso geral precisa de 8 ministros. como se o constituinte
fizesse presuno de repercusso geral.
Logo, se 4 (dos 11) ministros disserem que h repercusso geral, h repercusso geral. Basta
que 4 digam que h repercusso geral.
Se 7 ministros disserem que no h repercusso geral, isso no suficiente.
Para que no haja repercusso geral precisa do voto de 8 ministros.
A anlise da repercusso geral feita eletronicamente (plenrio virtual ou plenrio eletrnico).
Relator examina a repercusso geral e eletronicamente submete aos outros ministros.
Ministro tem 20 dias para se manifestar sobre o tema. Se o ministro se cala nesses 20 dias,
como se tivesse aceitado a repercusso geral.
Repercusso geral examinada eletronicamente e s no ocorrer se 8 ministros (dos 11)
disserem que no h.

167

CPC, Art. 543-A. O Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel, no conhecer do recurso
extraordinrio, quando a questo constitucional nele versada no oferecer repercusso geral, nos termos
deste artigo. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).
o

1 Para efeito da repercusso geral, ser considerada a existncia, ou no, de questes

relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interesses
subjetivos da causa. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).

Conceitos indeterminados preenchidos caso a caso.

o

2 O recorrente dever demonstrar, em preliminar do recurso, para apreciao exclusiva do

Supremo Tribunal Federal, a existncia da repercusso geral. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).

nus do recorrente em demonstrar.

o

3 Haver repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria a smula ou
jurisprudncia dominante do Tribunal. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).

Hipteses absolutas de repercusso geral. Aqui no tem discusso.

O STF quer conhecer desse recurso para poder manter uniforme a sua jurisprudncia.
o

4 Se a Turma decidir pela existncia da repercusso geral por, no mnimo, 4 (quatro) votos,
ficar dispensada a remessa do recurso ao Plenrio. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).

Se 4 disserem que h repercusso geral, h repercusso geral. No precisa remeter para os

outros examinarem.
o

5 Negada a existncia da repercusso geral, a deciso valer para todos os recursos sobre
matria idntica, que sero indeferidos liminarmente, salvo reviso da tese, tudo nos termos do
Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).

A deciso de um vale para todos. A deciso de um serve de precedente para todos os outros.
Por isso, que a repercusso geral admite interveno de amicus curiae. Ele pode intervir
exatamente porque a deciso que se der aquele assunto valer para todas as situaes
semelhantes.
o

6 O Relator poder admitir, na anlise da repercusso geral, a manifestao de terceiros,

subscrita por procurador habilitado, nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal.
(Includo pela Lei n 11.418, de 2006).
o

7 A Smula da deciso sobre a repercusso geral constar de ata, que ser publicada no Dirio
Oficial e valer como acrdo. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).

Quando houver multiplicidade de RE discutindo a mesma questo, h procedimento diferente

previsto no art. 543-B. esse procedimento para julgamento de RE repetitivo foi posteriormente
estendido para o REsp.
REsp repetitivo tambm segue procedimento diferente para seu julgamento, previsto no art.
543-C.
543-B : julgamento de RE repetitivo
543-C: julgamento de REsp repetitivo.
Substancialmente so semelhantes.
Havendo vrios RE/REsp repetitivos (em que se discutam a mesma questo), o tribunal
superior instaura procedimento diferente. Escolhem-se alguns recursos que serviro como
recurso modelo (recurso por amostra) e determina-se a paralisao de todos os outros
processos em que aquela tese est sendo discutida.
Julgado o recurso modelo, a tese ali fixada vale para todos os outros recursos em que se
discutam a mesma coisa.
Escolhem-se 3, 4 ou 5 modelos e isso vale para todos.
No julgamento de recursos repetitivos, cabe a interveno de amicus curiae, exatamente
porque a deciso vale para todos.
Ou a tese vai confirmar o que tribunal recorrido fez ou vai rejeitar a tese do tribunal recorrido.
168

Se acolher a tese que contraria o que o tribunal recorrido fez, o tribunal ter que se retratar,
vai poder desdizer o que disse e rever o acrdo. RE/REsp passaram a ter efeito regressivo,
cabe retratao.
Na prtica, os tribunais recorridos no esto revendo. Fredie diz que parece brincadeira. O
recurso vai subir desnecessariamente e STF/STJ vai bater carimbo.
STJ disse que o tribunal recorrido no pode simplesmente rejeitar a deciso dele, o tribunal
recorrido vai ter que fundamentar porque o tribunal recorrido quer manter a deciso. No
basta falar que vai manter a deciso mesmo em contrariedade ao tribunal superior, tem que
dizer o porqu.
Quem mais se prejudica com isso so os litigantes habituais. Eles ganham na pulverizao do
processo. A partir do momento em que fixa tese para todos, litigante habitual prejudica-se.

OBS: Escolhido recurso modelo, o litigante habitual desiste do recurso exatamente para
dificultar a fixao da tese que poderia lhe prejudicar. O STJ no aceitou a desistncia. Uma vez
instaurado o procedimento de julgamento de causa repetitiva no cabe mais desistncia. A
tese vai ser fixada mesmo contra a vontade do recorrente.
Fredie entende que STJ agiu bem com fundamento errado: uma vez iniciado o julgamento tem
de fixar a tese. Mas teria que aceitar a desistncia. Ele aceitaria a desistncia, mas mantinha o
procedimento para fixao da tese. Editorial de dezembro/2008.
Tribunal recorrido suspende processos quando j iniciado procedimento de recurso repetitivo.
Se tribunal recorrido suspende processo que no deveria ter feito (no se discute a tese que se
discute l em cima), o que fazer? Para Fredie, caso de reclamao.
STF, com medo de avalanche de reclamao, disse que no cabia reclamao nesse caso.
Discuta por agravo regimental.
STF entendeu que a deciso do presidente que suspende indevidamente recurso, essa deciso
no pode ser impugnada por reclamao, deve ser impugnada por agravo regimental.

TUTELA ANTECIPADA
Introduo tutela antecipada

Definitiva (satisfativa ou cautelar) x Provisria

Satisfativa x Cautelar
Urgncia x Evidncia

A tutela definitiva aquela que se funda em cognio exauriente, profunda e, portanto,

uma deciso apta coisa julgada material (exatamente porque se funda em cognio
exauriente, ela tem essa aptido).
A tutela provisria, por seu turno, aquela que se funda em cognio sumria e, portanto,
exatamente por isso, no tem aptido para coisa julgada material. Sempre que adjetivamos
algo como provisrio significa que esse algo ser ou confirmado ou revogado,
posteriormente. A idia de provisoriedade sempre traz essa idia: o que provisrio precisa
ser substitudo por algo que seja definitivo seja para confirmar, seja para revogar aquilo que
foi provisoriamente feito.
O legislador, atento circunstncia de que o tempo, no processo, causa muitos problemas,
permitiu decises provisrias no processo que, ao longo deste, o Juiz pudesse dar decises
fundadas em cognio sumria. Normalmente, para impedir eventual dano causado pelo
tempo. As tutelas provisrias existem, portanto, como uma forma de proteger a parte contra
os males do tempo no processo.

169

A tutela provisria uma forma de voc reequilibrar o nus do tempo do processo o nus do
tempo no ficar s com o autor. Quando voc concede uma tutela provisria, voc
redimensiona esse nus, a outra parte tambm arca com o prejuzo do tempo no processo.
Quando o legislador permite, sob dadas circunstncias, decises precrias, pretende, com isso,
redistribuir o nus do tempo no processo (se isso no fosse possvel, esse nus seria
exclusivamente do autor).
As tutelas definitivas so trs. Ou voc vai ao PJ para obter a certificao de um direito, ou
para obter a execuo de um direito (efetivao), ou para pedir uma tutela cautelar. Essas so
as trs espcies de tutela definitiva que existem em nosso sistema.
A doutrina diz que as tutelas de certificao (conhecimento) e executiva (efetivao) so
tutelas satisfativas. Tutelas definitivas satisfativas seriam aquelas que certificam ou executam
direitos.
A tutela cautelar uma tutela definitiva no satisfativa porque o objetivo dela garantir
futura satisfao. Essa a sua funo. Quando se obtm uma providencia cautelar, se obtm
meios para que, no futuro, voc possa se satisfazer. , pois, uma tutela definitiva, mas no
satisfativa: assecuratria.
Quando voc pe uma carne no freezer, este no exerce funo satisfativa, mas, sim,
assecuratria tem um papel conservativo, e no satisfativo (j que voc no quer a carne
congelada; voc quer mant-la congelada para vir a comer em momento futuro e, assim, se
satisfazer). A tutela cautelar , analogamente, uma tutela que conserva, que assegura futura
satisfao.
Mas NOTE: as trs so tutelas definitivas.
Toda tutela definitiva pode ser concedida provisoriamente posso obter provisoriamente uma
providncia de certificao, de efetivao e de conservao (cautelar).
Veja que a tutela provisria pode dar tudo o que o sujeito quer a diferena que ela
instvel, precria, precisa ser confirmada depois. Mas no entre a tutela provisria e a
definitiva uma diferena de contedo. A primeira a mesma tutela definitiva, concedida
provisoriamente. Elas no se distinguem em contedo, mas, sim, em estabilidade uma
estvel (fundada em cognio exauriente), a outra, instvel (fundada em cognio sumria).
Tutela de Conhecimento, de Execuo (ambas so satisfativas), por serem definitivas, podem
ser concedidas antecipadamente.
Cautelar (apenas assegura, como uma geladeira).
Conceito de antecipao da tutela.
A antecipao da tutela a antecipao provisria dos efeitos de uma tutela definitiva;
antecipar a tutela conceder provisoriamente efeitos da tutela definitiva. A antecipao de
tutela a tutela provisria porque nela, concede-se, de logo, provisoriamente, aquilo que se
deseja alcanar no final.
Perceba que a antecipao de tutela uma tcnica processual criada para permitir a fruio
imediata de um proveito que, s ao final do processo, seria frudo. Sob dadas circunstncias, o
legislador autoriza essa fruio antecipada dos efeitos que s adviriam no final do processo.
Veja que a tutela antecipada, como tutela provisria que , serve a qualquer tutela definitiva.
dizer: existe tutela antecipada executiva, tutela antecipada de conhecimento e tutela
antecipada cautelar. Qualquer tutela definitiva poder ser concedida antecipadamente.
Cuidado para no confundir PROVISRIO e TEMPORRIO. No so sinnimos. A tutela
provisria no se confunde com a tutela temporria. Os andaimes de uma construo, por ex,
no so provisrios pois eles no sero substitudos por outras coisas. Mas tambm no so
170

eternos permanecem na obra enquanto so teis. Quando deixam de ser teis, saem. No
so, pois, provisrios ficam na obra definitivamente. Mas ficam temporariamente pois tm
uma durao no tempo limitada. Temporrio o que tem uma durao limitada no tempo.
Coisas definitivas podem ser temporrias como o casamento, por exemplo. No se casa
provisoriamente mas ele no para sempre. Nossa vida, por outro lado, definitiva, mas
temporria.
Uma tutela antecipada provisria; pode at ser temporria, tambm (se tiver uma durao
limitada no tempo). Mas o fato de ser provisria no
O que provisria a tutela antecipada pois tem de ser substituda por outra. Agora a tutela
cautelar, ela temporria porque ela dura enquanto a providncia cautelar for til.
Mas existe tutela antecipada cautelar assim sendo, a tutela antecipada cautelar provisria
(j que toda tutela antecipada provisria, sempre!). Se a tutela cautelar for antecipada, ela
ser provisria.
Agora, a tutela cautelar temporria; obtida provisria (em tutela antecipada) ou
definitivamente, ela sempre temporria. Se concedida em tutela antecipada, alm de
temporria, ela provisria. Temos que aprender a separar as coisas.
H tutela provisria de conhecimento.
H tutela provisria satisfativa
H tutela provisria cautelar.
Definitiva pode ser satisfativa ou cautelar.
Qualquer medida pode ser concedida provisoriamente.
Tutela antecipada tutela provisria. Tutela antecipada uma tcnica de antecipao dos
efeitos de uma tutela definitiva. O legislador por vezes autoriza que efeitos da deciso
definitiva possa ser dada antecipadamente.
Se a tutela antecipada tcnica de antecipao provisria dos efeitos da tutela definitiva, e a
tutela definitiva pode ser (conhecimento, executiva ou cautelar), posso dizer que existe tutela
antecipada satisfativa e tutela antecipada cautelar.
Ex: sempre que o juiz der logo tutela executiva, ele est dando tutela antecipada executiva.
Para o juiz dar tutela antecipada, tem de observar requisitos.
Lei, quando autoriza tutela antecipada, exige o preenchimento de 2 pressupostos:
a) demonstrao da probabilidade do seu direito
tem de demonstrar que minimante tem razo.
Tem de demonstrar possivelmente, provavelmente, tem razo.
b) Perigo
Normalmente, a tutela antecipada pressupe que demonstre a probabilidade do direito E o
perigo. Ento, fala-se que a tutela antecipada pressupe urgncia e pressupe a evidncia.
Evidncia a demonstrao da probabilidade do seu direito, h comprovao mnima no
processo. a evidncia situao em que o direito se apresenta mais claramente no processo.
Pressuposto de evidncia e pressuposto de urgncia costumam ser exigidas na antecipao de
tutela.
Nada impede que o legislador preveja uma tutela antecipada ou s pressupondo urgncia ou
s pressupondo evidncia.

171

O normal que haja a conjugao dos 2 elementos, mas nada impede que o legislador preveja
um deles. ex: ao monitria ao que autoriza que o juiz expea logo ordem de pagamento
s com base em evidncia. No precisa mostrar perigo na monitria. Ao monitria
exemplo de tutela s da evidncia.
Tutela do perigo e tutela da evidncia normalmente so pressupostos para concesso da
tutela antecipada.
Tutela antecipada deciso provisria, fundada em cognio sumria, que antecipa efeitos de
tutela definitiva (cautelar, executiva ou de conhecimento), que pode ser satisfativa ou
cautelar, fundada em pressupostos de urgncia e/ou evidncia.
Ao possessria s se funda em tutela da evidncia.
Histrico do problema

1 fase: CPC/1973
Ele tem o art. 804 que prev uma tutela antecipada cautelar genrica.
CPC, Art. 804. lcito ao juiz conceder liminarmente ou aps justificao prvia a medida cautelar, sem
ouvir o ru, quando verificar que este, sendo citado, poder torn-la ineficaz; caso em que determinar
que o requerente preste cauo real ou fidejussria de ressarcir os danos que o requerido possa vir a
sofrer.
Art. 804. lcito ao juiz conceder liminarmente ou aps justificao prvia a medida cautelar, sem ouvir o
ru, quando verificar que este, sendo citado, poder torn-la ineficaz; caso em que poder determinar que
o requerente preste cauo real ou fidejussria de ressarcir os danos que o requerido possa vir a sofrer.
(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

Qualquer providncia cautelar pode ser dada antecipadamente e provisoriamente com base
no art. 804.
Em relao a tutela antecipada satisfativa, no havia previso semelhante equivalente.
No havia nenhuma regra que permitisse tutela antecipada satisfativa para qualquer situao.
Tutela antecipada satisfativa na poca s em situaes excepcionais.
Exs: ao de alimentos, ao possessria, mandado de segurana.
Procedimentos que permitiam tutela antecipada satisfativa, mas s para algumas situaes.
No havia previso genrica.
Se quisesse tutela antecipada satisfativa, ou se encaixava em hiptese onde isso era possvel
ou se dava mal.
Tutela antecipada era concedida ou em cautelar ou em procedimentos especiais.
Problema: se o meu caso envolvida uma questo que no estava regulada por procedimento
especial, no tinha tutela antecipada.
Da os advogados comearam a distorcer o art. 804. Como era artigo genrico, ele passou a ser
utilizado como uma vlvula de escape. Os advogados comearam a se valer deles para obter
tutelas satisfativas em situaes as quais no se encaixam literalmente.
Diante da lacuna legislativa, os advogados buscam a tutela antecipada cautelar genrica para
obter tutela antecipada satisfativa.
Surge fenmeno forense de cautelar satisfativa. Entrava com cautelar para obter tutela
satisfativa, tendo em vista a lacuna do sistema.

2 fase: Reforma de 1994
Percebeu-se que a legislao era lacunosa, que havia omisso grave no texto legislativo e foi
preciso proceder reforma de 1994.
Manteve o art. 804, mas criou regra semelhante para tutela satisfativa.
172

CPC, arts. 273 e o 3, do art. 461 consagraram a tutela antecipada satisfativa genrica.
A partir da reforma de 1994 qualquer providncia satisfativa pode ser concedida
antecipadamente. No h mais lacuna no sistema.
Agora temos:
--Tutela cautelar genrica
--Tutela antecipada satisfativa genrica
--Tutela antecipada satisfativa esparsa
Quando no programa de edital aparece antecipao de tutela, eles querem que vocs estudem
tutela antecipada satisfativa genrica (Reforma de 1994).
O legislador criou um assunto que at ento no existia.
As pessoas comearam a entrar com aes de conhecimento j pedindo a tutela antecipada.
Antes tinha que entrar com cautelar satisfativa para depois entrar com ao de conhecimento.
Agora, no h mais necessidade de dois processos.
***prova oral DPU: A tutela antecipada criao da reforma de 1994?
No. A reforma de 1994 generalizou a tutela antecipada satisfativa. Ela j existia em
procedimentos especiais e no mbito cautelar.
O art. 461 3 serve para as obrigaes de fazer, no fazer e dar coisa distinta de dinheiro. As
trs so aes de prestao.
O art. 273 cuida das aes pecunirias (ao de prestao) , das aes constitutivas e das
aes declaratrias.
Toda a tutela satisfativa poder ser concedida antecipadamente uma vez preenchidos
pressupostos do 273 ou do 461 3.
Consideraes de Fredie:
Essas duas regras forma um sistema que deve ser interpretado conjuntamente. Sistema que
autoriza antecipao de tutela satisfativa em todos os casos.
Dentro desse sistema de tutela antecipada satisfativa em todos os casos, h um microsistema que o da tutela antecipada satisfativa contra o poder pblico.
Regras essas que esto:
o Lei 9494/97
o CTN (art. 151, V e art. 170-A).
o Lei 8437/92
o Smula 729 STF: A deciso na ADC-4 no se aplica antecipao de tutela em causa de
Natureza previdenciria.
Cabe tutela antecipada satisfativa contra poder pblico, com as ponderaes acima.
A Lei 9494/97 e a Lei 8437/92 vieram para isso, criar restries e peculiaridades na tutela
antecipada satisfativa contra o poder pblico.
Essas restries da tutela antecipada contra poder pblico foram consideradas constitucionais
pelo STF no ADC 4.
Fora dessas peculiaridades, cabe tutela antecipada contra o poder pblico. Ex: concesso de
tutela antecipada para poder pblico dar remdio.
Cabe tutela antecipada em aes constitutivas e declaratrias.
Agora, ela cabe para antecipar os efeitos da declarao / os efeitos da constituio.
Eu no posso pedir a antecipao da declarao ou a antecipao da constituio.
Ex: no posso pedir divrcio provisrio. Mas posso pedir a antecipao de efeitos de um
divrcio, para no ser mais fiel esposa.
Qual a diferena entre liminar e tutela antecipada?
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A liminar qualquer deciso dada antes da oitiva do ru. deciso da in limine, no incio.
Tutela antecipada pode ser dada antes de ouvir o ru (ser tutela antecipada liminar) como
pode ser dada depois de ouvir o ru. O juiz pode dar tutela antecipada na sentena,
exatamente para que a apelao no tenha efeito suspensivo.
Nem toda tutela antecipada liminar.
Como distinguir tutela antecipada de julgamento antecipado da lide?
Antecipao de tutela
antecipao dos efeitos de
julgamento.

Julgamento antecipado da lide

futuro deciso definitiva, o juiz est julgando a
causa.
dada sem necessidade de audincia de
instruo.

Sempre foi feito cautelar satisfativa.

As pessoas comearam a aplicar com o 273, entrava com ao de conhecimento com pedido
de antecipao de tutela. Juzes se assustaram. Davam cautelar satisfativa.
Fredie entrou com ao de conhecimento com pedido de tutela antecipada e foi conversar
com a juza. A juza disse que no daria, mas se vc pedir por tutela cautelar ela concederia.
Bastaria mudar de nome.
Para evitar esse tipo de situao vem o legislador e cria o 7 do art. 273.
o

CPC, art. 273, 7 Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza
cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em
carter incidental do processo ajuizado. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

Agora, desde 2002, pede cautelar, se o juiz entende que cautelar, pode o juiz conceder
dentro do prprio processo. No precisa instaurar um procedimento cautelar s para isso.
Esse pargrafo criou simplificao: se quero obter tutela cautelar posso obt-la dentro de
processo no cautelar. Tornou o processo ainda mais sincrtico.
Alguns autores chamam de fungibilidade, concesso de cautelar dentro de um processo de
conhecimento (para Fredie, no).
E o contrrio? Entro com ao cautelar e pede uma providncia satisfativa. Entro com cautelar
satisfativa. O juiz pode aplicar a fungibilidade?
Se eu entro com cautelar satisfativa hoje, o juiz deve receber como ao de conhecimento e
pode dar tutela antecipada (preenchidos os pressupostos), citando o ru como se ao de
conhecimento fosse. O prazo de defesa na cautelar de 5 dias e na ao de conhecimento
de 15.
Ao invs de extinguir o processo sem exame de mrito, o juiz converte.
O 3 do art. 461 assunto do intensivo 2. Vamos ver agora apenas o 273. Esse assunto
particularmente Fredie recomenda que estudemos por seu livro, pq est organizado e um
assunto complexo.
H 3 aspectos do 273 que so importantes/;
Legitimidade para requerer
A tutela antecipada satisfativa no pode ser dada de ofcio. preciso que algum pea.
Obviamente o autor pode pedir.
O ru tambm pode. Ex: o ru reconveio e pede tutela antecipada na reconveno. No pedido
contraposto, o ru tambm pode pedir tutela antecipada. Pode ser que a ao seja dplice,
como tal o ru est na mesma posio do autor e, portanto, cabe tutela antecipada. Cabe at
tutela antecipada se o ru simplesmente contestou, ele pede a tutela antecipada dos efeitos
da improcedncia.
MP fiscal da lei pode pedir tutela antecipada?
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SIM, nos casos em que ele intervm em favor de incapaz. Nesse caso, pode requerer tutela
antecipada em favor do incapaz.
Execuo da tutela antecipada
Na execuo da tutela antecipada, o juiz pode se valer dos 4 e 5 do art. 461. Esses do
ao juiz amplo poderes para a efetivao da deciso. E esses tambm se aplicam ao 273,
todos esses poderes se aplicam a antecipao da tutela do 273.
Tutela antecipada segue as regras da execuo provisria.
A execuo provisria serve como regramento tambm da execuo da tutela antecipada.
o

CPC, art. 273, 3 A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza,
o
o
as normas previstas nos arts. 588, 461, 4 e 5 , e 461-A. (Redao dada pela Lei n 10.444, de
7.5.2002)

O art. 588 no existe mais, onde se l 588 leia-se 475-O.

Regras da execuo provisria que se aplicam tutela antecipada:
 A execuo provisria corre sob responsabilidade do exeqente.
Como provisria, se por ventura ela for alterada, todos os prejuzos causados ao executado
havero de ser ressarcidos em responsabilidade objetiva.


A execuo provisria pode ir at o final, mas a execuo provisria s autoriza

alienao de bem ou levantamento de dinheiro se houver cauo idnea.
Para levantar dinheiro e alienao de bem exige cauo.
Essa cauo dispensada nos casos de dvida alimentar at 60 salrios mnimos.
Pressupostos da tutela antecipada
PRESSUPOSTOS OBRIGATRIOS
1) Prova inequvoca
preciso que haja prova produzida nos autos par aque haja antecipao de tutela.
Sem prova regular, vlida e em contraditrio, no pode haver tutela antecipada.
Como possvel prova em contraditrio no caso de liminar? O autor junta prova documental.
Prova documental teve participao do ru.
Se o ru no participou da prova, o juiz no pode dar tutela antecipada em liminar.
Prova inequvoca no precisa ser documental.
Pode ser que a prova inequvoca aparea depois da percia.
Agora se for liminar, normalmente prova documental.
Ex: percia em cautelar de produo antecipada de prova. Ela vem como prova documental e
tem contraditrio.
2) Verossimilhana
preciso que essa prova tenha gerado juzo de probabilidade das afirmaes da parte.
3) Reversibilidade dos efeitos da deciso
Ou seja, o juiz tem de observar se os efeitos da deciso podem ser revertidos.
O juiz no pode antecipar tutela se a deciso provocar efeitos irreversveis.
Esse pressuposto muito criticado na prtica porque se for levado ao p da letra inviabiliza
inmeros casos. Ex: transplante de corao.
Interpretao correta desse pressuposto: o juiz tem de ponderar o que mais irreversvel.
mais irreversvel conceder ou mais grave que no conceda e tambm gera conseqncias
irreversveis. s vezes a no concesso gera conseqncias irreversveis.
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PRESSUPOSTOS ALTERNATIVOS
Basta que um seja observado para autorizar a antecipao de tutela.
Todos os obrigatrios + 1 alternativo tutela antecipada.
1) Perigo (CPC, Art. 273, I)
Tutela antecipada que se funda em evidncia E em urgncia.
, portanto, uma tutela antecipada de urgncia e de evidncia.
2) Abuso do direito de defesa manifesto propsito protelatrio
Antecipa-se a tutela como punio ao abuso do direito de defesa com manifesto propsito
protelatrio.
Cuida-se de conduta ilcita que autoriza antecipao de tutela que punitiva.
Aqui no pressupe urgncia. Aqui tutela antecipada de evidncia.
Abuso do direito de defesa tutela antecipada punitiva e de pura evidncia (no pressupe
perigo). Obviamente no pode ser dada liminarmente.
o

CPC, art. 273, 6 A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos
cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

Cabe tutela antecipada da parcela incontroversa parcial da demanda.

Na verdade, o juiz resolve parcela da demanda definitivamente. Ora, o que est incontroverso
est decidido definitivamente.
O que esse 6 consagra a possibilidade de deciso parcial de mrito definitiva. No h
cognio sumria, deciso definitiva de mrito, apta a coisa julgada.

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