1.

EM

SEDE DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE, NO QUE CONSISTE A

TENDNCIA (O FENMENO) DA ABSTRATIVIZAO DO CONTROLE
CONCRETO, QUE SE TEM VERIFICADO EM MBITO CONSTITUCIONAL E
TAMBM NO MBITO DA LEGISLAO INFRACONSTITUCIONAL, NO BRASIL?

Antes de adentrarmos no foco central da questo, necessrio, para fins de

contextualizao, que se conceitue e diferencie o controle abstrato para com o controle
concreto de constitucionalidade.
Para que o controle abstrato de constitucionalidade seja manejado, torna-se
prescindvel a ocorrncia de um caso concreto em si para instaur-lo, haja vista que aludido
mecanismo tem o intuito de averiguar a constitucionalidade de determinado ato normativo, se
o mesmo constitucionalmente vlido ou no.
Uma vez declarada a inconstitucionalidade do ato, em caso de controle abstrato, sua
eficcia ter reflexos contra todos - erga omnes - e com efeito vinculante.
J o controle concreto de constitucionalidade, este tem como marco inicial um caso
concreto, advindo de litigantes que perquirem a defesa e declarao do direito que entende
devido.
Para tanto, no controle concreto, a eficcia inter partem, sem qualquer vinculao
para com terceiros estranhos a lide, ao passo que a deciso proferida limitar-se- s partes
litigantes no processo.
Feitas essas consideraes claras e objetivas, passemos a anlise da abstrativizao
do controle concreto de constitucionalidade.
Em apertada sntese, trata-se de um instituto utilizado pelo Poder Judicirio, em
controle concreto de constitucionalidade, da qual confere deciso proferida eficcia erga
omnes e vinculante a terceiros, ao invs de efeitos inter partem.
Nesse sentido, importante destacar as palavras de Jonathas Vieira de Lima (2007)1:
Este tipo de deciso deve produzir efeitos apenas entre as partes, por se
tratar de controle incidental dentro de um processo subjetivo, mas o que se
vem percebendo na jurisprudncia da Suprema Corte uma abstrao, bem
como uma manipulao dos efeitos da deciso, a exemplo do que acontece
no controle abstrato, por expressa previso legal (art. 27 da lei 9.868/99).
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LIMA, Jonatas Vieira de. A tendncia de abstrao do controle difuso de constitucionalidade no direito
brasileiro. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1320, 11 fev 2007. Disponvel em: http://jus.uol.com.br/. Acesso
em: 07 jun 2013.

A partir da promulgao da Emenda Constitucional 45/04, o fenmeno da

abstrativizao no controle concreto de constitucionalidade, passara a ficar mais cristalino
quando instituiu os seguintes dispositivos, a saber: (i) a smula vinculante disposta no artigo
103-A da Constituio Federal2, e (ii) o pressuposto de admissibilidade de repercusso geral
quando da interposio de recurso extraordinrio (artigo 102, 3, da Constituio Federal3).
No primeiro caso, torna-se fato inconteste que, ao editar smula vinculante, o
Supremo Tribunal Federal confere a ela eficcia erga omnes em decises resultante de
controle concreto de constitucionalidade.
No segundo caso, ao se exigir a comprovao de repercusso geral da questo
constitucional atacada, quando da interposio de recurso extraordinrio, o legislador nada
mais fez do que abstrativizar o controle concreto de constitucionalidade, transbordando os
interesses to somente das partes eficcia inicialmente inter partem , passando a ser
relevante especialmente para a sociedade, sob pena de no ser conhecido o recurso a fim de
apreciar o mrito da causa.
Relevante ressaltar, alm dos casos acima, que a abstrativizao se revela em casos
especficos de julgados do Supremo Tribunal Federal, quando os Ministros da Suprema Corte
decidem, por bem, que o acrdo prolatado no controle concreto ter eficcia erga omnes.

Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros
dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua
publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e
administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua
reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei .
Art. 102. [...] 3 - No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes
constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso,
somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros

Exemplificando a possibilidade de ampliar os efeitos de uma deciso de controle

concreto (com efeitos inter partem), atribuindo-lhe eficcia erga omnes, no famoso
julgamento do HC 82.959/SP4, cujo relator fora o Ministro Marco Aurlio de Mello, na qual
decidiram pela inconstitucionalidade da norma que vedava a progresso do regime de
cumprimento da pena nos crimes hediondos.
Poder-se-ia atacar tal fenmeno de abstrativizao do controle concentrado de
constitucionalidade pelo fato haver norma constitucional prevendo procedimentos prprios
para atribuir eficcia erga omnes em decises no controle concreto, que seria o disposto no
artigo 52, inciso X, da Constituio Federal de 19885.
Segundo o aludido dispositivo constitucional, logo aps o Supremo Tribunal Federal
ter declarado a inconstitucionalidade da lei, via controle concreto de constitucionalidade,
incumbiria ao Senado Federal suspender a eficcia da lei por meio de resoluo.
No se mostra crvel a necessidade de uma resoluo suspensiva da eficcia da lei
emanada do Senado Federal posteriormente a uma deciso do Supremo Tribunal Federal,
devidamente transitada em julgado, haja vista o rgo judicirio ser o guardio e defensor da
Constituio vigente.
Destarte, de se concluir que a fenmeno de abstrativizao do controle concreto de
constitucionalidade uma realidade a ser continuada, ao passo que busca, com base nos
princpios da celeridade e economia processual, dar s decises do Supremo Tribunal Federal,
nos casos de controle concentrado, o efeito vinculante e erga omnes, efeitos estes originrios
do controle abstrato.

PENA - REGIME DE CUMPRIMENTO - PROGRESSO - RAZO DE SER. A progresso

no regime de cumprimento da pena, nas espcies fechado, semi-aberto e aberto, tem
como razo maior a ressocializao do preso que, mais dia ou menos dia, voltar ao
convvio social. PENA - CRIMES HEDIONDOS - REGIME DE CUMPRIMENTO PROGRESSO - BICE - ARTIGO 2, 1, DA LEI N 8.072/90 INCONSTITUCIONALIDADE - EVOLUO JURISPRUDENCIAL. Conflita com a
garantia da individualizao da pena - artigo 5, inciso XLVI, da Constituio Federal a imposio, mediante norma, do cumprimento da pena em regime integralmente
fechado. Nova inteligncia do princpio da individualizao da pena, em evoluo
jurisprudencial, assentada a inconstitucionalidade do artigo 2, 1, da Lei n
8.072/90. (HC 82959, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Tribunal Pleno, julgado em
23/02/2006, DJ 01-09-2006 PP-00018 EMENT VOL-02245-03 PP-00510 RTJ VOL-0020002 PP-00795)
Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal: X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei
declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal;

2. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
LIMA, Jonatas Vieira de. A tendncia de abstrao do controle difuso de
constitucionalidade no direito brasileiro. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1320, 11.
fev.2007. Disponvel em: http://jus.com.br/revista/texto/9485/a-tendencia-de-abstracao-docontrole-difuso-de-constitucionalidade-no-direito-brasileiro. Acesso em: 07 jun 2013.
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa
<www.stf.jus.br>. Acesso em: 07 de jun de 2013.

do

Brasil.

Disponvel

em: