Você está na página 1de 119

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE 4.

815 DISTRITO FEDERAL

ndice

Em

el

ab

or

Preliminar: Legitimidade Ativa


Audincia Pblica
Parmetros normativos constitucionais e regras civis de interpretao
demandada
II. Liberdade de expresso
III. Liberdade de pensamento e de expresso e censura
IV. Direito informao: liberdade/dever de informar e direito de se
informar
- responsabilidade constitucional pela informao
V. Direito intimidade e direito privacidade
VI. Biografia e liberdades individuais e pblicas
- biografia e histria
- biografia: a intimidade e a privacidade do biografado
VII. - transcendncia do direito intimidade e privacidade
VIII. Interpretao dos arts. 20 e 21 do Cdigo Civil do Brasil: da coliso
aparente de normas harmonia dos princpios constitucionais
Concluso

ADI 4815 / DF

VOTO
A Senhora Ministra Crmen Lcia (Relatora):

1. Como relatado, na presente ao direta de inconstitucionalidade,


ajuizada pela Associao Nacional dos Editores de Livros - ANEL, em
5.7.2012, objetiva-se a declarao da inconstitucionalidade parcial, sem
reduo de texto, dos arts. 20 e 21 da Lei n. 10.406/2002 (Cdigo Civil), que
dispem:

Em

el

ab

or

Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao


da justia ou manuteno da ordem pblica, a divulgao de
escritos, a transmisso da palavra, ou a publicao, a exposio ou a
utilizao da imagem de uma pessoa podero ser proibidas, a seu
requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se lhe
atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se
destinarem a fins comerciais.
Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou de ausente,
so partes legtimas para requerer essa proteo o cnjuge, os
ascendentes ou os descendentes.
Art. 21. A vida privada da pessoa natural inviolvel, e o juiz, a
requerimento do interessado, adotar as providncias necessrias para
impedir ou fazer cessar ato contrrio a esta norma.

2. A Autora argumenta que, a despeito do pretenso propsito do


legislador de proteger a vida privada e a intimidade das pessoas, o alcance e a
extenso dos comandos extraveis da literalidade dos artigos 20 e 21 do Cdigo
Civil, ao no preverem qualquer exceo que contemple as obras biogrficas,
acabam por violar as liberdades de manifestao do pensamento, da atividade
intelectual, artstica, cientfica e de comunicao (CF, art. 5, IV e IX), alm do
direito difuso da cidadania informao (art. 5, XIV).
3. De se anotar, assim, ser objeto da presente ao a interpretao das
normas civis proibitivas de divulgao de escritos, transmisso da
palavra, publicao, exposio ou utilizao da imagem de uma pessoa
2

ADI 4815 / DF
sem sua autorizao segundo os princpios constitucionais, que
resguardem as liberdades de expresso do pensamento, da atividade
intelectual, artstica e de comunicao, no exerccio das quais so
produzidas obras biogrficas.

Interpretao que desconsidere exceo a tais liberdades relativas


queles trabalhos impediria, segundo a Autora, a sua livre produo e
circulao e importaria em censura privada incompatvel com os
preceitos constitucionais.

or

Anota a Autora obter-se, em geral, aquele resultado censor pela via


judicial: ... a dico que lhes foi conferida (aos arts. 20 e 21 do Cdigo Civil)
acaba dando ensejo proliferao de uma espcie de censura privada que a
proibio, por via judicial, das biografias no autorizadas.

Em

el

ab

Da o pedido formulado na ao de que seja declarada a


inconstitucionalidade parcial, sem reduo de texto, dos artigos 20 e 21 do
Cdigo Civil, para que, mediante interpretao conforme Constituio, seja
afastada do ordenamento jurdico brasileiro a necessidade do consentimento da
pessoa biografada e, a fortiori, das pessoas retratadas como coadjuvantes (ou de
seus familiares, em caso de pessoas falecidas) para a publicao ou veiculao de
obras biogrficas, literrias ou audiovisuais). Caso assim no se entenda, por
mera eventualidade... pede seja declarada a inconstitucionalidade parcial, sem
reduo de texto, dos artigos 20 e 21 do Cdigo Civil para que, mediante
interpretao conforme a Constituio, seja afastada do ordenamento jurdico
brasileiro a necessidade do consentimento da pessoa biografada e, a fortiori, das
pessoas retratadas como coadjuvantes (ou de seus familiares, em caso de pessoas
falecidas) para a publicao ou veiculao de obras biogrficas, literrias ou
audiovisuais, elaboradas a respeito de pessoas pblicas ou envolvidas em
acontecimentos de interesse coletivo.
4. Cumpre, pois, limitar-se o objeto da presente ao, na qual se
busca afastar do mundo jurdico no os dispositivos legais questionados,

ADI 4815 / DF
mas interpret-las de forma a compreend-la no incidente na parte
relativa necessidade de autorizao prvia do interessado quanto a
obras biogrficas literrias ou audiovisuais tornando-os compatveis com
os preceitos constitucionais.

Preliminar de legitimidade ativa

5. Inicialmente, cumpre assentar a legitimidade ativa da Autora da


presente ao.

or

Em sua manifestao, a Associao Eduardo Banks, admitida como


amicus curiae, suscitou a preliminar de ilegitimidade ativa da Autora
argumentando que:

ab

a) por representar categoria econmica, a Autora visaria lucro,


afastando-se da qualificao de associao civil descrita no art. 53 do
Cdigo Civil;

el

b) a Autora estaria desempenhando funes de entidade


representativa de classe ao representar e defender os interesses
financeiros das editoras de livros a ela filiadas;

Em

c) a Associao no poderia ser considerada associao de mbito


nacional por no congregar associaes regionais, mas entidades
privadas com fins lucrativos (editoras);
d) o quadro associativo da Autora seria composto por entidades que
no teriam como atividade principal a edio de livros, a exemplo das
empresas de publicidade, das instituies de ensino, das firmas
individuais, que no poderiam ser consideradas associaes civis ou
entidades de classe regionais;
e) no sendo a edio de livros atividade sindicalizada, no poderia a

ADI 4815 / DF
Autora se classificar como confederao sindical;
f) embora a Autora possa congregar associados que se filiem aos seus
objetivos, as editoras de livros no seriam uma categoria homognea;

g) A Autora teria sido constituda dois meses e dois dias antes do


ajuizamento da ao, o que no lhe conferiria legitimidade sequer para o
ajuizamento de ao civil pblica, cuja lei tem sido usada
subsidiariamente para regular o processo de ao direta de
inconstitucionalidade.

or

6. O Estatuto da Autora prev:

Em

el

ab

Art. 1. A Associao Nacional dos Editores de Livros ANEL


fundada no Rio de Janeiro RJ, em 16 de novembro de 2011,
pessoa jurdica de direito privado, constituda na forma de associao
civil sem fins econmicos, nos termos do art. 5, incisos VII e VIII, da
Constituio da Repblica e do art. 53 e seguintes do Cdigo Civil
Brasileiro Lei n. 10.446/2002, com durao indeterminada, regendose pelo presente Estatuto e pela legislao que for aplicvel.
(...)
3. Editor, para fins deste Estatuto, a pessoa natural ou
jurdica a qual se atribui, com exceo para as obras de domnio
pblico, o direito exclusivo de public-las e divulg-las, pelo prazo e
nas condies pactuadas com o autor.
Art. 3. So objetivos da ANEL:
I- promover a difuso de livros e incentivar a leitura no Brasil;
II- defender a liberdade de expresso e os demais direitos
correlatos, tais como a liberdade de imprensa, de criao artstica, de
informao e de comunicao, bem como defender os interesses dos
editores de livros;
III- combater a censura prvia ou a posteriori, administrativa
ou judicial, imposta por qualquer pessoa, seja ela natural ou jurdica,
de direito pblico ou de direito privado, em especial a que venha a
atingir livros, peridicos e outras atividades editoriais;

ADI 4815 / DF

Em

el

ab

or

IV representar e defender os interesses de seus associados


perante autoridades administrativas, legislativas e judicirias, em
todo o territrio nacional;
V ajuizar Ao Direta de Inconstitucionalidade de lei ou ato
normativo federal ou estadual e Ao Declaratria de
Constitucionalidade de lei o ato normativo federal, nos termos dos
arts. 102, I, a, e 103, IX, da Constituio da Repblica Federativa
do Brasil;
VI ajuizar Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental, nos termos dos arts. 102, I, 1, e 103, IX, da
Constituio da Repblica Federativa do Brasil;
VII ajuizar representao de inconstitucionalidade de leis ou
atos normativos estaduais e municipais em face da Constituio
Estadual, para a defesa da ordem jurdica em temas relacionados ao
objetivo social da ANEL;
VIII intervir, como amicus curiae, em causas que envolvam
questes relacionadas ao seu objeto social, contribuindo para a
preveno, o desenvolvimento e o aprimoramento da liberdade de
expresso e dos demais direitos correlatos no Brasil;
IX Ajuizar Aes Civis Pblicas e Coletivas na defesa dos
interesses de seus associados;
X coordenar interesses comuns de seus associados;
XI promover e articular atividades que digam respeito aos
editores de livros, diretamente ou atravs de contratos, convnios,
acordos e termos de parceria com entidades privadas e rgos pblicos,
representando os interesses gerais de seus associados,
independentemente de outorga de mandato especfico;
XII propor ou sugerir ao poder pblico medidas que visem o
estabelecimento ou a manuteno de incentivos fiscais, tributrios e a
adoo de leis e regulamentos que facilitem o aperfeioamento e o
progresso do setor;
XIII viabilizar politicamente os projetos de interesse dos
editores de livros, bem com pleitear junto aos rgos governamentais
e/ou outras instituies, assuntos de interesse dos associados;
XIV promover e veicular todo o tipo de prestao de servios
aos seus associados, na medida em que tais servios venham a se

ADI 4815 / DF

el

ab

or

tornar necessrios;
XV elaborar e colaborar com os poderes pblicos na elaborao
de polticas de incentivo leitura, promoo da liberdade de expresso,
difuso de informaes;
XVI colaborar com a aplicao e o aprimoramento da
legislao relativa rea de seu interesse, em especial com leis de
propriedade intelectual;
XVII representar os associados em eventos nacionais e
internacionais, e exercer as atribuies que porventura lhes sejam
delegadas por seus associados ou por outros rgos ou entidade;
XVIII organizar, colaborar, realizar estudos, seminrios,
reunies, congressos, cursos profissionalizantes e outros eventos
vinculados ao seu objetivo, promovendo o intercmbio de
conhecimentos na rea de atuao, visando tambm qualificar a mo
de obra, preservar a qualidade tcnica e profissional dos recursos
humanos que atuam no setor, certificando as empresas habilitadas;
XIX fixar e impor contribuies a todos os associados,
aplicando os recursos obtidos para a realizao dos objetivos da
Associao;
XX providenciar, junto aos rgos competentes, calendrio
para a realizao de eventos do setor;
XXI realizar outras atividades condizentes com a finalidade da
Associao (doc. 2).

Em

Ao assentar a legitimidade das associaes para a o ajuizamento de


ao de controle concentrado, este Supremo Tribunal Federal tem
cotejado as normas do estatuto constitutivo com o impacto e as
consequncias jurdicas que as normas impugnadas causam nos direitos
dos respectivos associados (ADI 4.441-AgR/SE, Relator o Ministro Dias
Toffoli, Plenrio, DJ 7.10.2014; ADI 4.400/DF, Relator o Ministro Ayres
Britto, Redator para o acrdo o Ministro Marco Aurlio, Plenrio, DJ
3.10.2013; ADI 3.413/RJ, Relator o Ministro Marco Aurlio, Plenrio, DJ
1.8.2011; ADI 3.288/MG, Relator o Ministro Ayres Britto, Plenrio, DJ
24.2.2011, entre outras).

ADI 4815 / DF

Diferente do alegado pela Associao Eduardo Banks, a


circunstncia de representar categoria econmica no autoriza a
concluso de desenvolver a Autora atividades apenas ou prioritariamente
com fins econmicos de modo a afast-la da configurao de associao
civil descrita no art. 53 do Cdigo Civil.
No se pode recusar a legitimidade ativa da Autora ao fundamento
de que as entidades por ela congregadas tm fins econmicos.

or

Almejar lucros em suas atividades no importa em bice para a


atuao judicial da Autora, cuja personalidade jurdica no se confunde
com a de suas associadas, demonstrando-se inexistente impedimento ao
reconhecimento de sua legitimidade para o ajuizamento desta ao.

Em

el

ab

O Plenrio deste Supremo Tribunal reconheceu a legitimidade ativa


de associaes como a que se apresenta nesta ao, sendo exemplos disso
a Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 3.702/ES, Relator o Ministro
Dias Toffoli, ajuizada pela Associao Brasileira da Indstria de Mquinas
e Equipamentos Abimaq; a Ao Direta de Inconstitucionalidade n.
32.866/RN, Relator o Ministro Gilmar Mendes, ajuizada pela Associao
Brasileira de Extratores e Refinadores de Sal Abersal; e a Ao Direta de
Inconstitucionalidade n. 3.153-AgR/DF, Redator para o Acrdo o
Ministro Seplveda Pertence, ajuizada pela Federao Nacional das
Associaes dos Produtores de Cachaa de Alambique Fenaca.
Desde esse ltimo julgamento, em 12.8.2004, o Supremo Tribunal
passou a admitir o ajuizamento da ao direta de inconstitucionalidade
pelas denominadas associaes de associaes de classe, desde que,
nacionalmente, congreguem classe econmica homognea:
EMENTA: Ao direta de inconstitucionalidade: legitimao
ativa: "entidade de classe de mbito nacional": compreenso da
"associao de associaes" de classe: reviso da jurisprudncia do
Supremo Tribunal. 1. O conceito de entidade de classe dado pelo

ADI 4815 / DF

or

objetivo institucional classista, pouco importando que a eles


diretamente se filiem os membros da respectiva categoria social ou
agremiaes que os congreguem, com a mesma finalidade, em mbito
territorial mais restrito. 2. entidade de classe de mbito nacional como tal legitimada propositura da ao direta de
inconstitucionalidade (CF, art 103, IX) - aquela na qual se congregam
associaes regionais correspondentes a cada unidade da Federao, a
fim de perseguirem, em todo o Pas, o mesmo objetivo institucional de
defesa dos interesses de uma determinada classe. 3. Nesse sentido,
altera o Supremo Tribunal sua jurisprudncia, de modo a admitir a
legitimao das "associaes de associaes de classe", de mbito
nacional, para a ao direta de inconstitucionalidade(ADI 3153AgR, Redator para o Acrdo: Min. Seplveda Pertence,
Plenrio, DJ 9.9.2005).

ab

Em seu voto, o Ministro Seplveda Pertence reverteu o


entendimento antes formado quanto legitimidade de associaes civis,
em especial as no sindicais:

Em

el

Presidente, volta ao Plenrio um problema cuja soluo, na


jurisprudncia da Corte, jamais, pessoalmente, me convenceu: a que
baniu da legitimao para a ao direta de inconstitucionalidade o que
se tem chamado associao de associaes. A meu ver, nada o
justifica.
Chegou-se a falar que uma associao de associaes s
poderia defender os interesses das suas associadas, vale dizer, das
associaes que congrega.
Mas, data vnia, o paralogismo patente. A entidade de classe,
da classe reunida nas associaes estaduais que lhe so filiadas. O seu
objetivo a defesa da mesma categoria social. E o fato de uma
determinada categoria se reunir, por mimetismo com a organizao
federativa do Pas, em associaes correspondentes a cada Estado, e
essas associaes se reunirem para, por meio de uma entidade
nacional, perseguir o mesmo objetivo institucional de defesa de classe,
a meu ver, no descaracteriza a entidade de grau superior como o que
ela realmente : uma entidade de classe.

ADI 4815 / DF
No mbito sindical, isso indiscutvel. As entidades legitimadas
ao direta so as confederaes, que, por definio, no tm como
associados pessoas fsicas, mas, sim, associaes delas.
No vejo, ento, no mbito das associaes civis comuns no
sindicais, como fazer a distino (DJ 9.9.2005, grifos nossos).

Na lio de Jos Afonso da Silva, compreende-se classe a

or

categoria de pessoas ligadas por um vnculo de interesse


comum que as levou a congregar-se para defend-lo. tambm esse
vnculo de interesse que define a relao de pertinncia, ou pertinncia
temtica, como se diz. (...) [A] norma contestada dever repercutir
direta ou indiretamente sobre a atividade profissional ou econmica da
classe envolvida (SILVA, Jos Afonso da. Comentrio contextual
Constituio. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 2008, p. 556).

Em

el

ab

7. A Associao Nacional dos Editores de Livros - Anel congrega a


classe dos editores, considerados, para fins estatutrios, a pessoa natural
ou jurdica qual se atribui o direito exclusivo de reproduo de obra
literria, artstica ou cientfica, tendo o dever de public-la e divulg-la
(art. 1, 3). A correlao entre o contedo da norma impugnada e os
objetivos da Autora (art. 8) preenche o requisito de pertinncia temtica e
a presena de seus associados em nove Estados da Federao comprova
sua representao nacional (doc. 4), nos termos da jurisprudncia deste
Supremo Tribunal.
A alegao de desempenhar a Autora funes de representao de
classe profissional no procede.
Como averbado pela Associao Eduardo Banks, no se qualifica
como associao sindical de classe profissional, mas associao civil de
classe econmica composta pela unio de pessoas jurdicas em torno de
finalidades especficas.
A circunstncia de no dispor de carta sindical expedida pelo
Ministrio do Trabalho e Emprego (fl. 15) e de a Associao Eduardo Banks
10

ADI 4815 / DF
no compor seu quadro associativo apenas expressam a liberdade de
associao estabelecida no art. 5, inc. XX, da Constituio da Repblica,
reforando os traos distintivos das associaes sindicais (confederaes,
federaes e sindicatos) em relao s de profissionais.

8. Ao contrrio do sugerido pela Associao Eduardo Banks, a


Autora associao nacional representativa de categoria homognea e
bem delineada, classe das pessoas naturais ou jurdicas dedicadas
edio de livros, no se despojando dessa condio por no ser integrada
por associaes regionais, mas por associados distribudos em ao menos
nove Estados da Federao.

Em

el

ab

or

A circunstncia de seu quadro associativo ser integrado por pessoas


naturais e jurdicas no a desnatura, tampouco revela heterogenia em sua
composio. No incomum associaes civis, especialmente as
profissionais, serem compostas pelos servidores e agentes polticos
integrantes de determinada categoria profissional e tambm por
associaes que os congregue no plano estadual. Nessa linha de
entendimento, por exemplo, o julgamento das Aes Diretas de
Inconstitucionalidade ns. 2.797 e 2.860, Relator o Ministro Seplveda
Pertence, ajuizadas pela Associao Nacional dos Membros do Ministrio
Pblico Conamp e pela Associao dos Magistrados Brasileiros AMB,
respectivamente, a Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 3.288, Relator
o Ministro Ayres Britto, ajuizada pela Associao dos Delegados de
Polcia do Brasil Adepol; e, por fim, a Ao Direta de
Inconstitucionalidade n. 2.903, Relator o Ministro Celso de Mello,
ajuizada pela Associao Nacional dos Defensores Pblicos - Anadep.
9. Quanto ao tempo de constituio da Autora, importa destacar que
as Leis ns. 9.868/1999 e 9.882/1999, que dispem sobre as aes de
controle concentrado de constitucionalidade submetidas ao cuidado deste
Supremo Tribunal, no enunciam o prazo de constituio das associaes
como elemento substancial ao exame de sua legitimidade ativa.

11

ADI 4815 / DF

No se desconhece ter a Lei n. 7.347/1985 inspirado a construo


jurisprudencial deste Supremo Tribunal sobre a necessria pertinncia
temtica entre o contedo da norma impugnada e os objetivos
institucionais dos legitimados especiais para a propositura da ao.
Entretanto, no se pode pretender transportar para as aes de controle
concentrado de constitucionalidade, de amplitude pronunciada, a
disciplina da ao civil pblica, cuja aplicao se d apenas de forma
subsidiria.

ab

or

Concluo que a restrio alusiva pr-constituio h pelo menos um


ano antes da data de ajuizamento da ao (art. 5, inc. V, al. a, da Lei n.
7.347/1985) no constitui obstculo jurdico-processual intransponvel ao
acesso jurisdio constitucional, especialmente em se tratando de tema
de inegvel relevo jurdico sobre o qual este Supremo Tribunal dever se
dedicar para harmonizar os direitos constitucionais em conflito aparente.
10. No ponto, a Procuradoria-Geral da Repblica asseverou:

Em

el

A presente ADI deve ser admitida. No que concerne


legitimidade ativa, a requerente entidade de mbito nacional,
congregando a categoria econmica homognea dos editores de livros.
Ele comprovou documentalmente ser composta por 35 (trinta e cinco)
associaes, distribudas por 9 (nova) Estados da Federao, o que
caracteriza o seu carter nacional, luz da jurisprudncia da Corte.
Portanto, enquadra-se perfeitamente hiptese prevista no art. 103,
inc. IX, da Constituio Federal.
indiscutvel, por outro lado, a pertinncia temtica entre a
questo debatida na ao normas que criam embarao atividade
editorial, como o caso dos arts. 20 e 21 do Cdigo Civil, na
interpretao ora contestada e os interesses institucionais da
requerente, que congrega os editores de livros.
Os atos normativos impugnados so preceitos de lei federal
superveniente Constituio e o pedido formulado na petio inicial,
de declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto,
juridicamente possvel, encontrando expressa previso em nosso

12

ADI 4815 / DF
ordenamento jurdico (art. 28, pargrafo nico, da Lei n 9.868/1999).
Portanto, esto presente todos os requisitos para o conhecimento da
presente ADI.

11. Pelo exposto, supero a preliminar arguida de ilegitimidade


ativa, prosseguindo na anlise de mrito da presente ao.
Da audincia pblica

12. Antes de adentrar o mrito da ao, acentuo os argumentos


apresentados em audincia pblica, realizada em 21.11.2013, para se
ouvir a sociedade sobre o objeto do que posto em exame neste processo.

or

Os rgos e entidades admitidos manifestaram-se nos termos


seguintes:

el

ab

a) Ministrio Pblico Federal (Odim Brando Ferreira): a controvrsia


central seria a necessidade de licena prvia de familiares ou de pessoas
prximas ou sucessores para a publicao de determinada biografia (p. 6).

Em

b) Academia Brasileira de Letras (Ana Maria Machado): os dispositivos


afrontariam o direito do cidado informao (artigo 5, inciso XIV da
Constituio), alm de atingir a liberdade de manifestao do
pensamento, da atividade intelectual, artstica, cientfica e de
comunicao. Biografias constituem gnero literrio e fonte histrica.
Conhecer as vidas dos antepassados, em todas as sociedades, constitui
fundamenta fundamental para a construo do futuro e para a elaborao
da identidade cultural (no se pode aceitar que arbtrio pessoal incida
sobre a liberdade de manifestao). Abertura de portas para a instalao
de censura imprensa (possibilidade de incidir sobre jornais, revistas,
televiso e demais meios de comunicao de massa, visto que a redao
dos artigos, cuja constitucionalidade se questiona, em momento algum se
refere especificamente a livros).

13

ADI 4815 / DF

or

c) Associao Brasileira dos Constitucionalistas Democratas (Roberto


Dias): a democracia, mais do que regime do consenso, regime do
dissenso; no Habeas Data n 22, relatado pelo Ministro Celso de Mello,
afirma-se, com base no pensamento de Noberto Bobbio, que o nosso
modelo poltico jurdico atual, no autoriza poder que oculta e que se
oculta. A ADPF n 130 de 2009, na qual se concluiu que a Lei de Imprensa,
produzida durante o regime militar, no foi recepcionada pela
Constituio de 1988. Naquele julgamento, este Supremo Tribunal
Federal mencionou que, todos tm o direito de dizer o que pensa. S a
posteriori se podem adotar medidas judiciais protetivas de direitos da
personalidade, no havendo censura boa ou m, pois toda censura
inconstitucional.

el

ab

d) Unio Brasileira de Escritores (Alaor Barbosa dos Santos): as normas


do Cdigo Civil Brasileiro no fazem referncia expressa a livros ou
biografias. A expresso divulgao de escritos no incluiria biografias e
livros (mas escritos pessoais). A pena prevista no inc. X do art. 5 da
Constituio da Repblica o direito indenizao do dano material ou
moral, decorrente da sua eventual violao.

Em

e) Universidade Federal do Rio de Janeiro (Jos Murilo de Carvalho): a


censura prvia de biografias por extenso da escrita da Histria priva o
leitor e o cidado de acesso ao conhecimento de sua prpria sociedade. A
Constituio garante aos que se julguem ofendidos o direito de resposta e
de indenizao. E o Cdigo Penal contempla penas severas para calnia,
difamao e injria. Para viver do pblico, cortejando o pblico e, ao
mesmo tempo, privar o pblico da liberdade de se manifestar sobre elas,
inclusive sobre suas vidas privadas, servir-se do pblico e no querer
servir o pblico constitui, sem dvida, grande incoerncia, alm de
revelar uma viso tosca da posio que se ocupa na sociedade.
f) Associao Brasileira de Produtoras Independentes de Televiso (Leo
WojdOJDYSLAWSKI): a produo audiovisual baseada, no caso em

14

ADI 4815 / DF
discusso, em biografias, que sofrem muitos obstculos pelos interesses
variados de parentes e dos prprios biografados:

or

Outro fato, que at mais grave, tambm veiculado na


imprensa recentemente, o caso da obra que conta a histria de
Guimares Rosa, mais precisamente, na passagem de Guimares Rosa
na Embaixada da Alemanha, ocasio em que ele ajudou diversos
judeus a fugirem da ameaa nazista. Essa obra foi proibida, no foi
proibida judicialmente, mas h manifestao de duas herdeiras no
sentido de que no vo autorizar a exibio da obra porque essa
passagem da vida de Guimares Rosa se deu com a segunda esposa
dele, ou seja, elas no vo autorizar, porque querem que essa passagem
seja excluda da biografia de Guimares Rosa.

el

ab

Atualmente, trs tipos de situaes so mais comuns e discutidas no


Judicirio: o uso de dados privados e imagem de pessoas para fins
informativos, ou seja, pela imprensa, caso em que a jurisprudncia tem
sido ao favorvel livre expresso, posicionando-se firmemente; a
segunda relaciona-se publicidade, uso da imagem para fins
publicitrios, tambm a jurisprudncia colocando-se firmemente
contrria, ou seja, fazendo prevalecer o direito individual de proteo
imagem; e o terceiro so casos relacionados a filmes e livros biogrficos.

Em

A oportunidade desta ao direta de inconstitucionalidade estaria


em que a deciso desta ao direta de inconstitucionalidade no apenas
declararia a constitucionalidade ou a inconstitucionalidade, como
tambm versaria e solucionaria situaes que fazem parte do cotidiano
das pessoas que esto aqui expondo os problemas, para haver parmetros
e definio das condutas de tribunais, porque no se reexaminam provas
sobre o mau uso da imagem das pessoas em recurso extraordinrio, vale
dizer, a matria no chega a este Supremo Tribunal em casos concretos
(Smula 279).
g) Representantes da Comisso de Direito Autoral da Ordem dos
15

ADI 4815 / DF

or

Advogados Seccional de So Paulo (Silmara Chinelato): este Supremo


Tribunal Federal enfatizou, em vrias oportunidades, a relevncia do caso
concreto, decidindo, em favor da liberdade de expresso - como na
denominada Ao direita n. 4.451; no Caso Ellwanger (Habeas Corpus n
82.424) -, o que demonstra no haver hierarquia em favor da liberdade de
expresso abstratamente considerada. A Corte Europeia dos Direitos do
Homem, como, por exemplo, no Affaire von Hannover, adotando-se
deciso em favor da publicao de fotografias da famlia de Caroline, do
Principado de Mnaco, porque no se detectou interesse pblico na
divulgao, e outra deciso em favor da liberdade de expresso e direito
informao porque caracterizado esse interesse, no mera curiosidade.
Ambos os casos foram discutidos luz dos artigos 8 (direito vida
privada e familiar) e 10 (liberdade de expresso) da Conveno para
Proteo dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais.

Em

el

ab

h) Instituto Palavra Aberta (Patrcia Blanco): Em 23 de novembro de


1644, h exatos trezentos e sessenta e nove anos, John Milton, poeta e
poltico, precursor da liberdade de expresso, elaborou vigoroso ensaio,
de nome Areopagitica, antecipando-se defesa de prtica que, no futuro,
seria dominante nos pases democrticos. Tratava-se da liberdade de
publicar livros sem a exigncia do "deixem-no ser impresso", in premature,
em latim. Pedia-se, antes, autorizao do imperador ou da autoridade
eclesistica, reconhecendo-se, enfim, que naquelas pginas nada havia
contra o regime ou a crena dominante. Antes, o escrito passava pela
censura para receber o nada consta, nihil obstat.
i) Newton Lima (Deputado Federal): O Projeto de Lei 393 altera o
Cdigo Civil - a Lei 10.406 -, nos artigos mencionados, que hoje permite a
divulgao em casos conhecidos. Fatos conhecidos ou pblicos, de uma
forma ou de outra, no deveriam ser impedidos de serem divulgados, sob
pena de se tolher a liberdade de expresso. O art. 206 da Constituio
dispe: "O ensino ser ministrado com base na liberdade de aprender, ensinar,
pesquisar e divulgar o pensamento, a arte e o saber". Decidiu um juiz de

16

ADI 4815 / DF

primeira instncia sobre o livro do autor Paulo Czar de Arajo sobre a


histria do Roberto Carlos. O juiz decidiu em favor de Roberto Carlos: se
o livro no fosse retirado das prateleiras, porque no havia sido
autorizado pelo autor, com base, portanto, no Cdigo Civil, uma pena de
quinhentos mil reais por dia, dois anos de deteno do autor e retirada
dos livros das lojas. Glauber Rocha fez um filme sobre Di Cavalcanti, mas
a famlia no autorizou a sua divulgao, indo ao Judicirio e impedindo
todos conhecerem algo que poderia elucidar a obra desse grande pintor.

ab

or

j) Sindicato Interestadual da Indstria Audio Visual (Cludio Lins de


Vasconcelos): No se estaria a defender a jusfundamentalidade da
fofoca, a jusfundamentalidade da mentira ou da propaganda
subliminar. Para esses e outros abusos h muitos remdios: uma segunda
verso dos fatos, por exemplo, o direito de resposta, a busca de
indenizao financeira na Justia, ou mesmo a busca de reparao na
esfera criminal. Mas so todas medidas a posteriori, que dependem da
consumao do ato ilcito. Que sejam severas, mas jamais prvias.

Em

el

k) Ronaldo Caiado (Deputado Federal): Qualquer pessoa pode dizer o


que, de quem, no lugar e no momento que quiser. A Constituio exige
apenas a identificao do autor, para permitir que o ofendido se defenda
de eventuais ofensas sua honra, imagem ou boa-fama, e para inibir o
uso irresponsvel dessa prerrogativa. A pessoa que se sentir atingida em
sua honra, boa-fama ou respeitabilidade poder requerer pelo
procedimento previsto na Lei 9.099, de 26 de setembro de 1995, a excluso
de trecho que lhe for ofensivo em reproduo futura da obra, sem
prejuzo da indenizao e da ao penal pertinentes, sujeitas essas ao
procedimento prprio. A proposta exatamente a ampla liberdade de
expresso e, ao mesmo tempo, rito clere para se demonstrar se a
agresso ou frase atribuda a algum que est sendo biografada procede,
ou no. A excluso ser exatamente da frase ou das frases. No est
pedindo recolhimento de livros. Que seja dado ao cidado biografado,
agredido, a condio de poder mostrar a seus filhos, a sua famlia,

17

ADI 4815 / DF
sociedade brasileira, que aquilo realmente no verdade em relao a sua
biografia, ao seu passado e a sua vida.

Em

el

ab

or

l) Marcos Rogrio (Deputado Federal): cita deciso do Superior Tribunal


de Justia sobre jogador de futebol: No se limitou o autor a relatar o futebol
do jogador, a habilidade que o tornou um mito mundial, suas proezas nos
gramados e vitrias nos campeonatos; infelizmente foi muito alm, invadindo a
intimidade do cidado [fulano de tal] e apequenando a sua imagem. Se um
quadro vale por mil palavras, como diz o ditado chins, a capa do livro em exame
um longo discurso contra a imagem do [jogador]. Em lugar do atleta chutando
a bola em gol ou dando os seus dribles que levavam as galeras ao delrio, mostra
um homem deprimido e desolado, quase a figura de um farrapo humano. Pior que
tudo, a imagem da capa retratada em pginas de dolorosa impiedade, que aos
poucos vai despindo o mito, transformando-o em profissional derrotado, pai
irresponsvel, marido infiel e brio inveterado. Ao final do livro, [o jogador] no
passa de um grande logro, autntico exemplo de fracasso humano. Se tal no
bastasse, atenta ainda o livro agressivamente contra a intimidade do [jogador],
trazendo a pblico relato de fatos da sua mais restrita privacidade, desde a sua
meninice at a sua morte. Seus dotes sexuais, seus vcios ocultos, seus casos
amorosos, seus fracassos na cama, tudo investigado com microscpio e depois
ampliado e divulgado sem retoques. Nem mesmo a intimidade de sua vida
familiar foi poupada. Seria de mau gosto reproduzir aqui trechos de alguns
captulos do livro; seria grosseiro e deprimente, mas se algum quiser conferir
verifique fls [tais]." (trecho de deciso do eminente julgador). Veja-se aqui um
importante esclarecimento, dados da vida privada e ntima de um heri
nacional colocado a pblico. Com que intuito? Para informar a
populao? A respeito de qu? Qual o interesse pblico envolvido aqui?
O que pretendeu o bigrafo com a publicizao da intimidade do
jogador? Informar a sociedade de uma questo de interesse pblico ou
explorar a imagem de uma pessoa pblica para auferir lucros a partir da
venda desta biografia? No se est a discutir matria jornalstica ou
escrito historiogrfico, mas biografias, escritos comerciais para a
explorao da imagem de uma pessoa com finalidade de lucro. No basta

18

ADI 4815 / DF
indenizar a posteriori, sendo necessrio instrumentalizar o ofendido para
que ele possa, se assim achar necessrio, retirar de circulao a publicao
que lhe atinge a honra e a imagem.

m) Sindicato Nacional dos Editores de Livros (Snia da Cruz Machado de


Moraes): A vida de figuras pblicas parte da historiografia social. Contla direito de todos, independente de censura ou licena, como assegura
a Constituio.

Em

el

ab

or

n) Instituto Histrico e Geogrfico Brasileiro (Ivar Alberto Martins


Harmann): Em um caso de adolescente do Piau - de 17 anos -, mostravase vdeo que trazia momentos ntimos; no caso da adolescente do Rio
Grande do Sul, uma foto. Nestes casos, seu vazamento resultou no infeliz
suicdio de cada uma. Isso est na pauta legislativa, est na pauta do
Direito em outros pases. O Estado da Califrnia acaba de legislar sobre
isso e criminalizar vazamento de material que envolve momentos ntimos
de mulheres. Cogita-se de legislar sobre isso aqui, no Brasil, tambm. Este
Supremo Tribunal Federal, nos ltimos anos, decidiu, na Ao direta de
inconstitucionalidade n. 4.274, que, mesmo quando em jogo bem jurdico
considerado de importncia pelo legislador que poderia tornar crime
aquilo venha a lhe trazer risco, prevalece a liberdade de expresso Nas
Reclamaes ns. 15.243, 11.292 e 16.074, Ministros do Supremo Tribunal
Federal, em decises monocrticas, apontaram a impossibilidade de se
coibir a manifestao poltica que venha, eventualmente, a constituir
crtica ou ridicularizao de pessoa pblica, pela prevalncia da liberdade
de expresso. No se est cogitando, nada mais nada menos, do que do
critrio estabelecido pela Suprema Corte norte americana, em 1964, no
caso New York Times x Sulivan. a necessidade de constatao de duas
coisas, no s o erro em relao ao que se relata, mas tambm m-f na
produo e no relato desse erro. Ou seja, no basta que esteja errado,
porque, em pesquisa acadmica, como sabido, no existe verdade
absoluta.

19

ADI 4815 / DF

or

o) Ministrio da Cultura (Renato de Andrade Lessa): a fixao, no sculo


XVII, a partir da obra de pensadores tais como John Locke, de direitos
subjetivos, ou seja, direitos decorrem no de circunstncias particulares,
mas de um modo prprio de conceber a natureza humana como
constituda pelo direito natural liberdade, includo neste termo tanto
vontades de expresso como desejos de proteo. O filsofo liberal
contemporneo Isaiah Berlin declarou no haver garantia de que os bons
valores e princpios sejam compatveis. H que se trabalhar com
criatividade para que as orientaes normativas decantem na experincia
social. O que se teme na biografia? Mais do que a revelao de aspectos
factuais desairosos ou de sua vulnerabilidade a profissionais da mentira,
h que se reconhecer que o que mais amedronta so os efeitos da
interpretao.

Em

el

ab

p) Associao Eduardo Banks (Ralph Anzolin Lichote): A ANEL


entidade feita no jeitinho carioca. Em menos de dois meses foi criada,
praticamente para ajuizar essa ao direta. A presente ao direta de
inconstitucionalidade deveria ser arquivada por absoluta ilegitimidade da
entidade que a props: todos ns, na nossa juventude, participamos de festa
de calouros na faculdade, participamos de alguma coisa, e s vezes a gente
escorrega. Isso no quer dizer que a vida tem que ser o nosso passado. E
s vezes a gente no pode ser avaliado pelo nosso passado, mas pelas
nossas obras, por nossa continuidade.
q) Conselho de Comunicao Social do Congresso Nacional (Ronaldo
Lemos): O posicionamento, unnime, do Conselho de Comunicao Social
bastante claro a favor do direito de se fazerem biografia e sem a
necessidade de obteno de autorizao prvia. Mais do que isso, o
Conselho recomendou a aprovao do PL 39.311, do Deputado Newton
Lima. Nos EUA, John Kennedy, ex-presidente dos Estados Unidos, com
uma morte trgica, tem mais de oitenta biografias; o Papa Joo Paulo II
tem mais de cem biografias; Evita Pern mais de vinte biografias; Steve
Jobs, para alm daquelas biografias mais populares e conhecidas, foi

20

ADI 4815 / DF

sujeito de outras quinze biografias, algumas delas feitas na forma de


documentrios, outras diverses cinematogrficas e, at mesmo, uma
biografia em estria em quadrinhos. O artigo 13 da Conveno
Interamericana de Direitos Humanos explcito em vedar a censura
prvia:

"Art. 13.
(...)1. Toda pessoa tem direito liberdade de pensamento e de
expresso. Esse direito compreende a liberdade de buscar, receber e
difundir informaes e idias de toda natureza, sem considerao de
fronteiras, verbalmente ou por escrito, ou em forma impressa ou
artstica, ou por qualquer outro processo de sua escolha."

or

E, no inciso II do artigo 13 da Conveno, se tem:

Em

el

ab

"Art. 13.
(...) 2. O exerccio do direito previsto no inciso precedente no
pode estar sujeito a censura prvia, mas a responsabilidades ulteriores,
que devem ser expressamente fixadas pela lei e ser necessrias para
assegurar:
a) o respeito aos direitos ou reputao das demais pessoas; ou
b) a proteo da segurana nacional, da ordem pblica, ou da
sade ou da moral pblicas."

r) Associao Paulista de Imprensa (Srgio Red): defende que agente


pblico no tem intimidade como se tem quando se cogita de um
annimo. Porque essa pessoa annima no quer envolvimento, no quer
qualquer situao que a ponha em litgio, que faa com que a sua imagem
seja discutida. O filsofo francs Voltaire, no mais eloquente dos seus
discursos contra os seus piores detratores, dizia sempre: "Haverei de lutar
incansavelmente para que, mesmo no concordando com aquilo que voc se
pronuncia, voc tenha sempre o direito de falar."
s) Joo Ribeiro de Moraes (advogado): consigna que as pessoas retratada
nas biografias, que tinham o mais legtimo interesse no que vai ser
21

ADI 4815 / DF
decidido aqui, no foram ouvidos, tiveram suas defesas cerceadas.

or

t) Ordem dos Advogados do Brasil (Marcus Vinicius Furtado Coelho): No


podemos tornar o direito de crtica, que constitucional, em algo passvel
de ser responsabilizado civil ou criminalmente. Contraria postulado da
Ordem dos Advogados do Brasil qualquer proposta de censura, pois o
que a Ordem prope mais liberdade de expresso e, no caso concreto,
de publicao de biografias, independente de consentimento. Questes
negativas sobre dolos algo que pode influir positivamente no Pas, para
se demonstrar que inclusive dolos so seres humanos e cometem
equvocos, a serem evitados pelas pessoas. Esconder da vida dos dolos
erros ou equvocos no colabora para o futuro da nao. O exemplo,
mesmo o negativo, pode ser utilizado para educar futuras geraes a no
comet-los.

el

ab

13. As manifestaes havidas na audincia pblica foram


encaminhadas aos Ministros, para conhecimento da ntegra das opinies
ali apresentadas, constituindo fonte dos dados a serem considerados
sobre o papel das biografias e a sua condio de referenciabilidade sciohistrica, sem menoscabo da defesa ao direito vida e intimidade dos
biografados.

Em

Parmetros normativos constitucionais e regras civis de interpretao


demandada

14. Para perfeita delimitao da questo posta e dos fundamentos


nos quais se h de buscar a concluso deste julgamento, transcrevo as
normas constitucionais paradigmas e aquelas objeto especfico do
questionamento formulado e a ser respondido.
Dispe a Constituio do Brasil nos incisos IV, V, IX, X e XIV, do seu
art. 5 e nos pargrafos 1 e 2 do seu art. 220:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de

22

ADI 4815 / DF

or

qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros


residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
...
IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o
anonimato;
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo,
alm da indenizao por dano material, moral ou imagem;
...
IX - livre a expresso da atividade intelectual, artstica,
cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena;
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a
imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano
material ou moral decorrente de sua violao;
XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado
o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional;

Em

el

ab

Art. 220. A manifestao do pensamento, a criao, a expresso


e a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no sofrero
qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio.
1 Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir
embarao plena liberdade de informao jornalstica em qualquer
veculo de comunicao social, observado o disposto no art. 5, IV, V,
X, XIII e XIV.
2 vedada toda e qualquer censura de natureza poltica,
ideolgica e artstica.

Tem-se nas normas do Cdigo Civil, para as quais se pede


interpretao conforme a Constituio na presente ao:
Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias
administrao da justia ou manuteno da ordem pblica, a
divulgao de escritos, a transmisso da palavra, ou a publicao, a
exposio ou a utilizao da imagem de uma pessoa podero ser
proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que
couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou

23

ADI 4815 / DF

se se destinarem a fins comerciais.


Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou de ausente, so
partes legtimas para requerer essa proteo o cnjuge, os ascendentes
ou os descendentes.
Art. 21. A vida privada da pessoa natural inviolvel, e o juiz, a
requerimento do interessado, adotar as providncias necessrias para
impedir ou fazer cessar ato contrrio a esta norma.

or

15. O objeto do questionamento formulado em face de tais princpios


constitucionais e da vigncia das regras civis amplamente aproveitadas
judicialmente como fundamento de decises proibitivas de biografias, o
que se tem como ncleo da indagao judicial na presente ao para a
qual se pede resposta :

ab

a) sendo os princpios constitucionais de centralidade fundante no


sistema jurdico brasileiro vigente e determinante da interpretao das
normas infraconstitucionais, includas, pois, aquelas que formam o acervo
normativo civil;

Em

el

b) extraindo-se de uma primeira leitura que as regras civis


configurariam arcabouo de proteo de alguns direitos fundamentais,
constitucionalmente tutelados (direito privacidade em especial),
formulando regras de contedo proibitivo em relao de horizontalidade
(dimenso horizontal dos direitos fundamentais aplicados e a serem
respeitados nas relaes civis);
c) a proibio genrica das regras civis no excepcionando, em sua
dico, obras biogrficas na referncia normativa feita a imagem da
pessoa ou a seus familiares;
Poder-se-ia concluir serem inconstitucionais as regras do Cdigo
Civil por proibirem divulgao de escritos, transmisso da palavra,
publicao, exposio ou utilizao da imagem de uma pessoa sem
exceo a obras biogrficas, exorbitando, no caso, de contedo que pode
24

ADI 4815 / DF
cercear ou at mesmo esvaziar liberdade constitucional de outrem?

Ou, diversamente, haveria de se concluir serem constitucionais


aquelas regras exatamente por serem regras que desdobram aqueles
princpios com realce a direitos individuais, sem conflito substantivo,
pelo que poderia ser ultrapassado mantendo-se o espao de deciso
particular do interessado?

or

Ou, ainda, o conflito aparente de normas pode ser desfeito pela


harmonizao interna dos princpios e preceitos constitucionais, segundo
os quais haver de ser interpretada a legislao infraconstitucional, no se
descurando a interpretao do texto considerado em seu contexto, sem o
que a Constituio no seria mais que pretexto anulador de avanos
sociais e jurdicos?

el

ab

16. O controle constitucional exercido na atualidade atenta mxima


efetividade das norma fundamentais e ao aproveitamento compatvel do
direito infraconstitucional com as diretrizes principiolgicas do sistema,
por tcnica de interpretao que garanta a eficcia jurdica e social do
ordenamento.

Em

Como leciona Paulo Bonavides:


em rigor no se trata de um princpio de interpretao da
Constituio, mas de um princpio de interpretao da lei ordinria de
acordo com a Constituio. () Uma norma pode admitir vrias
interpretaes. Destas, algumas conduzem ao reconhecimento de
inconstitucionalidade, outras, porm, consentem tom-la por
compatvel com a Constituio. O intrprete, adotando o mtodo ora
proposto, h de inclinar-se por esta ltima sada ou via de soluo. A
norma, interpretada Conforme a Constituio, ser portanto
considerada constitucional. Evita-se por esse caminho a anulao da
lei em razo de normas dbias nela contidas, desde naturalmente que
haja a possibilidade de compatibiliz-las com a Constituio. ()
Assinala a jurisprudncia constitucional de Karlsruhe, ao utilizar o

25

ADI 4815 / DF

Em

el

ab

or

presente mtodo, que o fim da lei tambm no deve ser desprezado, de


sorte que da inteno do legislador h de conservar-se o mximo
possvel de acordo com a Constituio.
Urge porm que o intrprete na adoo desse mtodo no v to
longe que chegue a "falsear ou perder de vista num ponto essencial o
fim contemplado pelo legislador".
Como se v, esse meio de interpretao contm um princpio
conservador da norma, uma determinao de faz-la sempre
subsistente, de no elimin-la com facilidade do seio da ordem
jurdica, explorando ao mximo e na mais ampla latitude todas as
possibilidades de sua manuteno. Busca-se desse modo preservar a
autoridade do comando normativo, fazendo o mtodo ser expresso do
"favor legis" ou do "favor actus", ou seja, um instrumento de
segurana jurdica contra as declaraes precipitadas de invalidade da
norma. () Tocante ao lado positivo do mtodo, de ressaltar a
fidelidade que ele parece inculcar quanto preservao do princpio da
separao de poderes. Faz com que juzes e tribunais percebam que sua
misso no desautorizar o legislativo ou nele imiscuir-se por via de
sentenas e acordos, mas to-somente control-lo, controle
aparentemente mais fcil de exercitar-se quando, relutante diante da
tarefa de declarar a nulidade de leis ou atos normativos, os rgos
judiciais se inclinam de preferncia para a obra de aproveitamento
mximo dos contedos normativos, ao reconhecer-lhes sempre que
possvel a respectiva validade. ()
Em suma, o mtodo relevante para o controle da
constitucionalidade das leis e seu emprego dentro de razoveis limites
representa, em face dos demais instrumentos interpretativos, uma das
mais seguras alternativas de que pode dispor o aparelho judicial para
evitar a declarao de nulidade das leis. Por via de semelhante
princpio, adotado sem excesso, o ato interpretativo no desprestigia a
funo legislativa nem tampouco enfraquece a magistratura nos
poderes de conhecer e interpretar a lei pelo ngulo de sua
constitucionalidade. (BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito
Constitucional. 14. ed. So Paulo: Malheiros, 2004.p. 517519/524).

26

ADI 4815 / DF
Liberdade de expresso, direito intimidade e direito privacidade

17. Como antes anotado, a anlise do que posto em exame nesta ao


refere-se ao contedo e extenso do exerccio do direito constitucional
expresso livre do pensamento, da atividade intelectual, artstica e de
comunicao dos bigrafos, editores e entidades pblicas e privadas
veiculadoras de obras biogrficas, garantindo-se a liberdade de informar
e de ser informado, de um lado, e o direito inviolabilidade da
intimidade e da privacidade dos biografados, de seus familiares e de
pessoas que com eles conviveram.

Em

el

ab

or

Estas liberdades constitucionalmente asseguradas informam e


conduzem a interpretao legtima das regras infraconstitucionais. O
objeto da presente ao, como antes relatado, exatamente a
interpretao de normas do Cdigo Civil relativas divulgao de
escritos, a transmisso da palavra, a produo, publicao, exposio ou
utilizao da imagem de pessoa biografada, distinguindo-se obras
biogrficas de outros contedos que podem vir a ser divulgados,
transmitidos, produzidos, publicados ou expostos (arts. 20 e 21 do
Cdigo Civil) e que, submetidos s normas de proteo daquele diploma
legal, poderiam manter-se no espao mais alargado atualmente adotado
nas regras jurdicas vigentes e mesmo na jurisprudncia predominante
sobre a matria.
Liberdade de expresso e direito liberdade de expresso

18. H de se buscar definir, no direito contemporneo, o direito de


liberdade de expresso, iniciando-se por distingui-lo da liberdade de
expresso, conceito mais amplo e objeto de diversos ramos do
conhecimento, como a filosofia, a literatura, a religio, a lingustica,
dentre outros.
Ensina Renato Alessi ser importante afirmar-se aquela diferena

27

ADI 4815 / DF
entre liberdade e direito de liberdade pelas consequncias da advindas:

Em

el

ab

or

La libert individuale pu essere definita come la posicione del


singolo individuo nella quale esso ha la possibilit di svolgere la sua
attivit naurale, determoninandose secondo la propria volont, per il
raggiungimento dei fini ed il soddisfacimento degli interesse che egli
pu avere come uomo, vale a dire indipendenemente dalla sua qualit
di appartenente allo Stato, et non siano positivamente vietati dal
diritto.
Comme appare da tale definizione, la nozione di libert
individuale concetto essenzialmene metagiuridico; la nozione di
libert entra invece nel campo giuridico, come diritto di libert, sotto
il profilo dela tutela che lordinamento giuridico accorda allindividuo
nello svolgimento dele predette attivit, al fine di garantirlo da
attentati da parte di ogni altro soggetto, cui impone genericamente il
dovere negativo di astenersi dal turbar ela sfera dela libert
individuale: dovere negativo, dovere, cio, di astenersi tanto dal
frapporre illegittimi ostacoli al libero svolgimento dele attivit dell
individuo quanto dallimporre positive costrizioni dirette ala
posizione in essere di atti positivi. Conteneto del diritto di libert,
pertanto, soltanto la mera astensione da parte di ogni altro soggetto,
dal turbare illegittimamente vale a dire in modo che non sai
expressamente consentito dalla legge, la sfera di libert individuale;
non gi, adunque, le singole possibili attivit che lindividuo
avvalendosi di detta sfera,, pu esplicare; contenuto, pertanto,
essencialmente negativo, quanto meno per quanto concerne i rapporti
com i terzi e quindi relativamente a quello che il lato esterno formale,
visibile, del diritto... (ALLESSI, Renato. Principi di diritto
amministrativo. Milano: Dott. A. Giuffr Editore, 1976, v. II, p.
587).

De Pimenta Bueno vem a lio segundo a qual


a liberdade o prprio homem, porque a sua vida moral, a
sua propriedade pessoal a mais preciosa, o domnio de si prprio, a
base de todo o seu desenvolvimento e perfeio, a condio essencial do
gozo de sua inteligncia e vontade, o meio de perfazer seus destinos.

28

ADI 4815 / DF

o primeiro dos direitos, e salvaguarda de todos os outros direitos, que


constituem o ser, a igualdade, a propriedade, a segurana e a
dignidade humana. ... O bem ser do homem tanto maior quanto
maior a sua liberdade, quanto menor o sacrifcio ou restries dela
(BUENO, Jos Antonio Pimenta. Direito Pblico Brasileiro e
Anlise da Constituio do Imprio. Ministrio da Justia e
Negcios Interiores, 1958, p. 382).

ab

or

O direito liberdade de expresso transcendendo o cogitar


solitrio e mudo e permitindo a exposio do pensamento - permeia a
histria da humanidade, pela circunstncia mesma de ser a comunicao
prpria das relaes entre as pessoas e por ela no apenas se diz do bem,
mas tambm se critica, se denuncia, se conta e reconta o que h de vida e
da vida, da prpria pessoa e do outro, fazendo-se a arte exprimindo-se o
humano do bem e do mau, da sombra e do claro. E forma-se pela
expresso do que , do que se pensa ser, do que se quer seja, do que foi e
do que se pensa possa ser a histria humana transmitida. Afinal, no
princpio o Verbo. Encarna-se a vida no Verbo. E o verbo faz-se carne e
torna-se vida.

el

O ser faz-se verbo.

Em

Cada tempo tem sua histria. Cada histria, sua narrativa. Cada
narrativa constri e reconstri-se pelo relato do que foi no apenas uma
pessoa, mas uma comunidade. E assim se tem a expresso histrica do
que pde e o que no pde ser, do que foi para se imaginar o que poderia
ter sido e, em especial, o que poder ser.
Histria faz-se pelo que se conta. Silncio tambm histria. Mas
apenas quando relatada e de alguma forma dada a conhecimento de
outrem. Pela sua fora de construo e desconstruo de relaes sociais,
polticas e at mesmo econmicas, a expresso como direito fruto de
lutas permanentes desde os primrdios da histria.

29

ADI 4815 / DF

Se expresso palavra, como enfatizado na regra de direito civil, no


se deslembre Ceclia Meireles: ai palavras, ai palavras; que estranha potncia
a vossa...A liberdade das almas, ai! com letras se elabora...e dos venenos humanos
sois a minha fina retorta: frgil, frgil como o vidro, e mais que o ao poderosa!
Reis, imprios, povos, tempos, pelo vosso impulso rodam....

ab

or

Direito liberdade de expresso outra forma de afirmar-se a


liberdade do pensar e expor o pensado ou o sentido. E acolhida em
todos os sistemas constitucionais democrticos. A atualidade apresenta
desafios novos quanto ao exerccio deste direito. A multiplicidade dos
meios de transmisso da palavra e de qualquer forma de expresso sobre
o outro amplia as definies tradicionalmente cogitadas nos
ordenamentos jurdicos e impem novas formas de pensar o direito de
expressar o pensamento sem o esvaziamento de outros direitos, como o
da intimidade e da privacidade. Mas em toda a histria da humanidade, o
que se tem como fio condutor de lutas de direitos fundamentais
exatamente a liberdade de expresso.

el

Quem, por direito, no senhor do seu dizer no se pode dizer


senhor de qualquer direito.

Em

de J.J. Gomes Canotilho a advertncia de que


A liberdade de expresso permite assegurar a continuidade do
debate intelectual e do confronto de opinies, num compromisso
crtico permanente. Com essa qualidade, ela integra o sistema
constitucional de direitos fundamentais, deduzindo-se do valor da
dignidade da pessoa humana e dos princpios gerais de liberdade e
igualdade, juntamente com a inerente exigncia de proteo jurdica.
A liberdade de expresso em sentido amplo um direito
multifuncional, que se desdobra num cluster de direitos
comunicativos fundamentais (Kommunikationsgrudrechte) que dele
decorrem naturalmente, como seja, por exemplo, a liberdade de
expresso stricto sensu, de informao, de investigao acadmica, de
criao artstica, de edio, de jornalismo, de imprensa, de

30

ADI 4815 / DF

radiodifuso, de programao, de comunicao individual, de


telecomunicao e comunicao em rede. As liberdades comunicativas
encontram-se ainda associadas a outras liberdades, como a liberdade
de profisso, a livre iniciativa econmica, de prestao de servios e o
direito de propriedade (CANOTILHO, J. J. Gomes; MACHADO,
Jnatas E. M.. Constituio e cdigo civil brasileiro: mbito de
proteo de biografias no autorizadas. In: JNIOR, Antnio Pereira
Gaio; SANTOS, Mrcio Gil Tostes dos. Constituio Brasileira de
1988. Reflexes em comemorao ao seu 25 aniversrio. Curitiba:
Juru, 2014, p. 132).

or

19. Tal a fora do direito liberdade de pensamento, desdobrada em


sua formulao normativa pelo enunciado da garantia da livre expresso,
que, no fundamento mesmo da concepo moderna do Estado
Democrtico de Direito, se encareceu como princpio magno.

Em

el

ab

Desde a Declarao de Direitos do Homem e do Cidado, fruto da


Revoluo Francesa de 1789, a garantia de exerccio das liberdades, realce
dado livre comunicao do pensamento e de opinio, foi erigido em
ponto nuclear do sistema, tendo-se no art. XI:
La libre communication des penses et des opinions est un des
droits les plus prcieux de lHomme: tout Citoyen peut donc parler,
crire, imprimer librement, sauf rpondre de labus de cette libert,
dans les cas dtermins par la Loi".

Na sequncia daquela conquista fundamental, os documentos de


direitos humanos reiteraram aquela liberdade essencial. A Declarao
Universal dos Diretos Humanos da ONU, de 1948, disps, em seu art. 19:
Todo o indivduo tem direito liberdade de opinio e de
expresso, o que implica o direito de no ser inquietado pelas suas
opinies e o de procurar, receber e difundir, sem considerao de
fronteiras, informaes e ideias por qualquer meio de expresso.

31

ADI 4815 / DF
O Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos da ONU,
internalizado no Brasil em 1992, preceitua, em seu art. 19:

ab

or

1. ningum poder ser molestado por suas opinies.


2. Toda pessoa ter direito liberdade de expresso; esse direito
incluir a liberdade de procurar, receber e difundir informaes e
idias de qualquer natureza, independentemente de consideraes de
fronteiras, verbalmente ou por escrito, em forma impressa ou artstica,
ou por qualquer outro meio de sua escolha.
3. O exerccio do direito previsto no pargrafo 2 do presente
artigo
implicar
deveres
e
responsabilidades
especiais.
Conseqentemente, poder estar sujeito a certas restries, que devem,
entretanto, ser expressamente previstas em lei e que se faam
necessrias para:
a) assegurar o respeito dos direitos e da reputao das demais
pessoas;
b) proteger a segurana nacional, a ordem, a sade ou a moral
pblicas.

Em

el

No espao do direito internacional regional, essa mesma garantia de


liberdade est prevista na Conveno Americana de Direitos Humanos de
1969, vigorando internacionalmente desde 18.7.1978, e ratificada pelo
Brasil em 25.9.1992, internalizada pelo decreto da Presidncia da
Repblica do Brasil de 6.11.1992, traz em seu art. 13:
Artigo 13 - Liberdade de pensamento e de expresso
1. Toda pessoa tem o direito liberdade de pensamento e de
expresso. Esse direito inclui a liberdade de procurar, receber e
difundir informaes e idias de qualquer natureza, sem consideraes
de fronteiras, verbalmente ou por escrito, ou em forma impressa ou
artstica, ou por qualquer meio de sua escolha.
2. O exerccio do direito previsto no inciso precedente no pode
estar sujeito censura prvia, mas a responsabilidades ulteriores, que
devem ser expressamente previstas em lei e que se faam necessrias
para assegurar:
a) o respeito dos direitos e da reputao das demais pessoas;

32

ADI 4815 / DF

or

b) a proteo da segurana nacional, da ordem pblica, ou da


sade ou da moral pblicas.
3. No se pode restringir o direito de expresso por vias e meios
indiretos, tais como o abuso de controles oficiais ou particulares de
papel de imprensa, de frequncias radioeltricas ou de equipamentos e
aparelhos usados na difuso de informao, nem por quaisquer outros
meios destinados a obstar a comunicao e a circulao de idias e
opinies.
4. A lei pode submeter os espetculos pblicos a censura prvia,
com o objetivo exclusivo de regular o acesso a eles, para proteo
moral da infncia e da adolescncia, sem prejuzo do disposto no inciso
2.
5. A lei deve proibir toda propaganda a favor da guerra, bem
como toda apologia ao dio nacional, racial ou religioso que constitua
incitamento discriminao, hostilidade, ao crime ou violncia.

ab

A Conveno Europeia de Direitos Humanos, adotada em 1953 pelo


Conselho da Europa, dispe em seu art. 10:

Em

el

Art. 10 - Liberdade de expresso


1. Qualquer pessoa tem direito liberdade de expresso. Este
direito compreende a liberdade de opinio e a liberdade de receber ou
de transmitir informaes ou ideias sem que possa haver ingerncia de
quaisquer autoridades pblicas e sem consideraes de fronteiras. O
presente artigo no impede que os Estados submetam as empresas de
radiodifuso, de cinematografia ou de televiso a um regime de
autorizao prvia.
2. O exerccio destas liberdades, porquanto implica deveres e
responsabilidades, pode ser submetido a certas formalidades,
condies, restries ou sanes, previstas pela lei, que constituam
providncias necessrias, numa sociedade democrtica, para a
segurana nacional, a integridade territorial ou a segurana pblica, a
defesa da ordem e a preveno do crime, a proteo da sade ou da
moral, a proteo da honra ou dos direitos de outrem, para impedir a
divulgao de informaes confidenciais, ou para garantir.

33

ADI 4815 / DF
A Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos, de 1986, prev,
em seu art. 9:

1. Toda a pessoa tem direito informao.


2.
Toda a pessoa tem direito de exprimir e de difundir as suas
opinies no quadro das leis e dos regulamentos.

E na Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia, de 2000,


se tem, no art. 11:

ab

or

Liberdade de expresso e de informao


1. Todas as pessoas tm direito liberdade de expresso. Este
direito compreende a liberdade de opinio e a liberdade de receber e de
transmitir informaes ou ideias, sem que possa haver ingerncia de
quaisquer poderes pblicos e sem considerao de fronteiras.
2. So respeitados a liberdade e o pluralismo dos meios de
comunicao social.

Em

el

20. A elaborao destes, dentre outros documentos normativo, marca


historicamente a estruturao e a dinmica da disciplina jurdica
Internacional dos Direitos Humanos, que, a par de explicitar o rol de
direitos fundamentais das pessoas, impem, paralelamente, obrigaes
aos membros da comunidade internacional para assegur-los, no se
podendo deixar de anotar serem eles de cumprimento incontornvel
pelos entes estatais e pelos particulares. Direitos fundamentais so de
titularidade de toda pessoa, como so de responsabilidade de todos com
todos, de cumprimento obrigatrio em relao ao outro, independente de
sua condio e natureza.
Tem-se na palavra de Ingo Sarlet que
amplamente reconhecido que a liberdade de manifestao do
pensamento e a liberdade de expresso, compreendidas aqui em
conjunto, constituem um dos direitos fundamentais mais preciosos e
correspondem a uma das mais antigas exigncias humanas, de tal
sorte que integram os catlogos constitucionais desde a primeira fase
do constitucionalismo moderno. Assim como a liberdade de expresso

34

ADI 4815 / DF

Em

el

ab

or

e manifestao do pensamento encontra um dos seus principais


fundamentos (e objetivos) na dignidade da pessoa humana, naquilo
que diz respeito autonomia e ao livre desenvolvimento da
personalidade do indivduo, ela tambm guarda relao, numa
dimenso social e poltica, com as condies e a garantia da
democracia e do pluralismo poltico, assegurando uma espcie de livre
mercado das ideias, assumindo, neste sentido, a qualidade de um
direito poltico e revelando ter tambm uma dimenso nitidamente
transindividual, j que a liberdade de expresso e os seus respectivos
limites operam essencialmente na esfera das relaes de comunicao e
da vida social. ()
J pelas razes articuladas - para que a liberdade de expresso
possa cumprir com sua funo numa ordem democrtica e plural de
se sublinhar que, quanto ao seu mbito de proteo, a liberdade de
expresso abarca um conjunto diferenciado de situaes, cobrindo, em
princpio, uma srie de liberdades (faculdades) de contedo espiritual,
incluindo expresses no verbais, como o caso da expresso musical,
da comunicao pelas artes plsticas, entre outras. A liberdade de
expresso consiste, mais precisamente, na liberdade de exprimir
opinies, portanto, juzos de valor a respeito de fatos, ideias, portanto,
juzos de valor sobre opinies de terceiros etc. Assim, a liberdade de
opinio que se encontra na base de todas as modalidades da liberdade
de expresso, de modo que o conceito de opinio (que, na linguagem da
Constituio Federal, acabou sendo equiparado ao de pensamento) h
de ser compreendido em sentido amplo, de forma inclusiva, abarcando
tambm, apenas para deixar mais claro, manifestaes a respeito de
fatos e no apenas juzos de valor. Importa acrescentar que, alm da
proteo do contedo, ou seja, do objeto da expresso, tambm esto
protegidos os meios de expresso, cuidando-se, em qualquer caso, de
uma noo aberta, portanto inclusiva de novas modalidades, como do
caso da comunicao eletrnica.
Para assegurar a sua mxima proteo e sua posio de destaque
no mbito das liberdades fundamentais, o mbito de proteo da
liberdade de expresso deve ser interpretado como o mais extenso
possvel, englobando tanto a manifestao de opinies, quanto de
ideias, pontos de vista, convices, crticas, juzos de valor sobre

35

ADI 4815 / DF

Em

el

ab

or

qualquer matria ou assunto e mesmo proposies a respeito de fatos.


Neste sentido, em princpio todas: as formas de manifestao, desde
que no violentas, esto protegidas pela liberdade de expresso,
incluindo gestos, sinais, movimentos, mensagens orais e escritas,
representaes teatrais, sons, imagens, bem corno as manifestaes
veiculadas pelos modernos meios de comunicao, como as mensagens
de pginas de relacionamento, blogs etc. ()
Dada a sua relevncia para a democracia e o pluralismo poltico,
a liberdade de expresso - pelo menos de acordo com significativa
doutrina - assume uma espcie de posio preferencial (preferred
position), quando da resoluo de conflitos com outros princpios
constitucionais e direitos fundamentais, muito embora se afirme que
no Brasil a teoria da posio preferencial - em que pese consagrada
pelo STF quando do julgamento da ADPF 130 tem sido, em geral,
aplicada de forma tmida. De qualquer modo, no se trata de atribuir
liberdade de expresso (em qualquer uma de suas manifestaes
particulares) a condio de direito absolutamente imune a qualquer
limite e restrio, nem de estabelecer uma espcie de hierarquia prvia
entre as normas constitucionais. Assim, quando se fala de uma
posio preferencial - pelo menos no sentido em que aqui se admite tal
condio -, tem-se a finalidade de reconhecer liberdade de expresso
uma posio de vantagem no caso de conflitos com outros bens
fundamentais no que diz com a hierarquizao das posies
conflitantes no caso concreto, de tal sorte que tambm nessa esfera - da
soluo para eventual conflito entre a liberdade de expresso e outros
bens fundamentais individuais e coletivos - no h como deixar de
considerar as exigncias da proporcionalidade e de outros critrios
aplicveis a tais situaes (SARLET, Ingo Wolfgang. Direitos
Fundamentais em espcie. In: SARLET, Ingo Wolfgang,
MARINONI, Luiz Guilherme. MITIDIERO, Daniel. Curso de
Direito Constitucional. 3.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2014. p. 446/456-457-458/460-461).

21. No direito brasileiro, a liberdade de pensamento e de expresso


foi, desde a primeira Constituio a Carta de Lei de 25 de maro de
1824, outorgada como Constituio do Imprio -, contemplada como
36

ADI 4815 / DF
direito fundamental, de maneira mais ampla ou mais restrita.

A histria brasileira no foi livre de intempries. De arroubos de


poder e arrombos nas Constituies, nem sempre se pode expressar o
pensamento livremente, como previsto nas normas. A liberdade foi
desafio e conquista incessante. No Brasil como em qualquer parte do
mundo. um registro, no uma queixa. Liberdade no direito acabado.
uma peleja sem fim. Mais que tudo, no Brasil ainda se est a construir o
processo de libertao, mas ento se cuida de processo scio-poltico,
respeitante histria da coletividade.

el

ab

or

22. Para registro, vale a meno aos dispositivos constitucionais que


se sucederam, nos ordenamentos jurdicos que vigoraram no Brasil, no
igual significado de se reconhecer como fundamental o direito
liberdade de pensamento e de expresso do pensamento. Tome-se
fundamental no sentido de fundante do esquadro constitucional
definidor do regime poltico do Estado, fundamento das instituies e
relaes estatais e cidads e fundamento do acervo garantido de direitos
primrios e essenciais das pessoas.
A Carta Imperial (Carta de Lei de 25.3.1824) dispunha em seu art.

Em

179:

Art. 179 ...


IV. Todos podem communicar os seus pensamentos, por
palavras, escriptos, e publical-os pela Imprensa, sem dependencia de
censura; com tanto que hajam de responder pelos abusos, que
commetterem no exercicio deste Direito, nos casos, e pela frma, que a
Lei determinar.

A Constituio de 24.2.1891, primeira promulgada na Repblica


ento recm instalada, preceituava:
Art.72 - A Constituio assegura a brasileiros e a estrangeiros

37

ADI 4815 / DF

residentes no paiz a inviolabilidade dos direitos concernentes


liberdade, segurana individual e propriedade, nos termos
seguintes:
...
12. Em qualquer assumpto livre a manifestao do
pensamento pela imprensa ou pela tribuna, sem dependencia de
censura, respondendo cada um pelos abusos que commetter, nos casos
e pela frma que a lei determinar. No permittido o anonymato
(Redao dada pela Emenda Constitucional de 3 de setembro de 1926).

A Constituio de 16.6.1934 estabelecia:

Em

el

ab

or

Art. 113 - A Constituio assegura a brasileiros e a


estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos
concernentes liberdade, subsistncia, segurana individual e
propriedade, nos termos seguintes:
...
9) Em qualquer assunto livre a manifestao do pensamento,
sem dependncia de censura, salvo quanto a espetculos e diverses
pblicas, respondendo cada um pelos abusos que cometer, nos casos e
pela forma que a lei determinar. No permitido anonimato.
segurado o direito de resposta. A publicao de livros e peridicos
independe de licena do Poder Pblico. No ser, porm, tolerada
propaganda, de guerra ou de processos violentos, para subverter a
ordem poltica ou social.

A Carta outorgada em 10.11.1937, despojada de legitimidade pelas


suas origens e de efetividade pelos fins dos detentores do poder de ento,
ainda que mais feita para no se cumprir no que se cumpriu -, no
deixou de formalizar aquele direito fundamental:
Art. 122 - A Constituio assegura aos brasileiros e
estrangeiros residentes no Pas o direito liberdade, segurana
individual e propriedade, nos termos seguintes:
...
15) todo cidado tem o direito de manifestar o seu pensamento,

38

ADI 4815 / DF
oralmente, ou por escrito, impresso ou por imagens, mediante as
condies e nos limites prescritos em lei.

A Constituio do Brasil de 18.9.1946 preceituava em seu art. 141:

ab

or

Art. 141 - A Constituio assegura aos brasileiros e aos


estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos
concernentes vida, liberdade, a segurana individual e
propriedade, nos termos seguintes:
...
5 - livre a manifestao do pensamento, sem que dependa de
censura, salvo quanto a espetculos e diverses pblicas, respondendo
cada um, nos casos e na forma que a lei preceituar pelos abusos que
cometer. No permitido o anonimato. assegurado o direito de
resposta. A publicao de livros e peridicos no depender de licena
do Poder Pblico. No ser, porm, tolerada propaganda de guerra, de
processos violentos para subverter a ordem poltica e social, ou de
preconceitos de raa ou de classe.

Em

el

De se realar, no ponto, que, na vigncia desta Constituio


sobreveio o Ato Institucional n. 2, de 1966, que alterou este pargrafo 5
do art. 141, segundo disps em seu art. 12:
Art. 12 - A ltima alnea do 5 do 141 da Constituio passa
a vigorar com a seguinte redao:
No ser, porm, tolerada propaganda de guerra, de subverso,
da ordem ou de preconceitos de raa ou de classe."

A Carta de 24.1.1967 estampava, no par. 8 do seu art. 150:


Art. 150 - ...
8 - livre a manifestao de pensamento, de convico
poltica ou filosfica e a prestao de informao sem sujeio
censura, salvo quanto a espetculos de diverses pblicas,
respondendo cada um, nos termos da lei, pelos abusos que cometer.
assegurado o direito de resposta. A publicao de livros, jornais e

39

ADI 4815 / DF
peridicos independe de licena da autoridade. No ser, porm,
tolerada a propaganda de guerra, de subverso da ordem ou de
preconceitos de raa ou de classe.

A Emenda n. 1, de 17.10.1969, tecnicamente nova Carta a substituir


a anterior, conquanto nem nome de Constituio ostentasse, passou a
vigorar como texto normativo bsico do Brasil. Pode-se afirmar, talvez,
cuidar-se de uma Constituio envergonhada, que no ousava se afirmar
como tal.
Trazia em seu texto:

Em

el

ab

or

Art. 153. A Constituio assegura aos brasileiros e aos


estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos
concernentes vida, liberdade, segurana e propriedade, nos
trmos seguintes:
...
8 livre a manifestao de pensamento, de convico poltica
ou filosfica, bem como a prestao de informao independentemente
de censura, salvo quanto a diverses e espetculos pblicos,
respondendo cada um, nos trmos da lei, pelos abusos que cometer.
assegurado o direito de resposta. A publicao de livros, jornais e
peridicos no depende de licena da autoridade. No sero, porm,
toleradas a propaganda de guerra, de subverso da ordem ou de
preconceitos de religio, de raa ou de classe, e as publicaes e
exteriorizaes contrrias moral e aos bons costumes.

23. Na vigncia daquele texto, Constituio meramente formal no


dizer de alguns constitucionalistas, sobreveio, dentre outros provimentos
de inegvel agresso quele direito fundamental, o Ato Institucional n. 5,
de 13.12.1968, que se sobrepunha ao texto outorgado como Emenda n. 1,
de 1969, tida como Lei de Fundamentos imposta ao povo brasileiro.
Afirmando prevalecer a Carta de 1967 deitava-a por terra. Constituio
pe-se e impe-se como Lei Fundamental por ser fundamento de
validade das demais que compem o ordenamento jurdico estatal. Outro
40

ADI 4815 / DF
apresente-se a sustenta-la e ter-lhe- sido retirado o auto fundamento,
extrado de sua condio e natureza, a legitim-la nesta posio de
centralidade magna no sistema jurdico.

Tal o que se deu com os Atos Institucionais editados nos perodos


ditatoriais no Brasil. Desconstitucionalizaram o Estado sem aviso.
Amordaaram a voz da sociedade. Pior: trancafiaram direitos
fundamentais, cujo embasamento no se pe no Estado constitucional
para o homem, mas por serem delas titular o homem se positivam eles.

ab

or

No ato institucional n. 5, de 13.12.1968, avisava-se, na epgrafe


mesma e tambm em seu art. 1., estar-se a manter a Carta de 1967. Era
um ato autorizativo da prevalncia formal de normas que no tinham
supedneo na fora do direito; impunha-se, s expressas, o direito da
fora.
Em seu art. 5 se dispunha:

Em

el

Art. 5 - A suspenso dos direitos polticos, com base neste Ato,


importa, simultaneamente, em:

III - proibio de atividades ou manifestao sobre assunto de


natureza poltica;.

24. Em 29.5.1970 foi publicado o Decreto Legislativo n. 34, pelo qual


foi aprovado o Decreto-lei n. 1077, de 1970. Nesse se dispunha sobre a
execuo do artigo 153, 8, parte final, da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil.
Mais para servir de alerta para interpretao constitucional como a
que se pede na presente ao quanto aos riscos para a experincia
democrtica das tergiversaes ou concesses feitas em matria de
direitos fundamentais como aquele relativo liberdade de expresso, sem
o qual os demais direitos so permeveis s injunes momentneas do
41

ADI 4815 / DF
poder, vale a transcrio daquele Decreto-lei 1.077:
DECRETO-LEI N 1.077, DE 26 DE JANEIRO DE 1970

Em

el

ab

or

Dispe sobre a execuo do artigo 153, 8, parte


final, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
O PRESIDENTE DA REPBLICA, usando da atribuio que
lhe confere o artigo 55, inciso I da Constituio e
CONSIDERANDO que a Constituio da Repblica, no artigo
153, 8 dispe que no sero toleradas as publicaes e
exteriorizaes contrrias moral e aos costumes;
CONSIDERANDO que essa norma visa a proteger a
instituio da famlia, preserva-lhe os valres ticos e assegurar a
formao sadia e digna da mocidade;
CONSIDERANDO, todavia, que algumas revistas fazem
publicaes obscenas e canais de televiso executam programas
contrrios moral e aos bons costumes;
CONSIDERANDO que se tem generalizado a divulgao de
livros que ofendem frontalmente moral comum;
CONSIDERANDO que tais publicaes e exteriorizaes
estimulam a licena, insinuam o amor livre e ameaam destruir os
valores morais da sociedade Brasileira;
CONSIDERANDO que o emprgo dsses meios de
comunicao obedece a um plano subversivo, que pe em risco a
segurana nacional.
DECRETA:
Art. 1 No sero toleradas as publicaes e exteriorizaes
contrrias moral e aos bons costumes quaisquer que sejam os meios
de comunicao.
Art. 2 Caber ao Ministrio da Justia, atravs do
Departamento de Polcia Federal verificar, quando julgar necessrio,
antes da divulgao de livros e peridicos, a existncia de matria
infringente da proibio enunciada no artigo anterior.
Pargrafo nico. O Ministro da Justia fixar, por meio de
portaria, o modo e a ofrma da verificao prevista neste artigo.

42

ADI 4815 / DF

or

Art. 3 Verificada a existncia de matria ofensiva moral e aos


bons costumes, o Ministro da Justia proibir a divulgao da
publicao e determinar a busca e a apreenso de todos os seus
exemplares.
Art. 4 As publicaes vindas do estrangeiro e destinadas
distribuio ou venda no Brasil tambm ficaro sujeitas, quando de
sua entrada no pas, verificao estabelecida na forma do artigo 2
dste Decreto-lei.
Art. 5 A distribuio, venda ou exposio de livros e peridicos
que no hajam sido liberados ou que tenham sido proibidos, aps a
verificao prevista neste Decreto-lei, sujeita os infratores,
independentemente da responsabilidade criminal:
I - A multa no valor igual ao do preo de venda da publicao
com o mnimo de NCr$ 10,00 (dez cruzeiros novos);
II - perda de todos os exemplares da publicao, que sero
incinerados a sua custa.

Em

el

ab

Art. 6 O disposto neste Decreto-Lei no exclui a competncia


dos Juzes de Direito, para adoo das medidas previstas nos artigos
61 e 62 da Lei nmero 5.250, de 9 de fevereiro de 1967.
Art. 7 A proibio contida no artigo 1 dste Decreto-Lei
aplica-se s diverses e espetculos pblicos, bem como programao
das emissoras de rdio e televiso.
Pargrafo nico. O Conselho Superior de Censura, o
Departamento de Polcia Federal e os juizados de Menores, no mbito
de suas respectivas competncias, asseguraro o respeito ao disposto
neste artigo.
Art. 8 ste Decreto-Lei entrar em vigor na data de sua
publicao, revogadas as disposies em contrrio.
Braslia, 26 de janeiro de 1970; 149 da Independncia e 82 da
Repblica.
EMLIO G. MDICI
Alfredo Buzaid

25. Como anotado antes, entre a letra da norma constitucional e a


sua efetividade jurdico-social a distncia pode ser grande se no se
43

ADI 4815 / DF
consolida o sentimento coletivo da Constituio, quer dizer, o esprito que
a anima no apoderada pelo corpo scio-poltico como elos da mesma
experincia democrtica.

O Brasil nunca teve carncia de bons (s vezes timos) textos


constitucionais e legais. O de que sempre se ressentiu foi de dar a eles
cumprimento integral, para que a confiana de sua efetividade jurdica
garantisse ao regime democrtico a segurana jurdica dos cidados,
finalidade estatal e social a se cumprir.
Direito Liberdade de Pensamento e de Expresso e Censura

ab

or

26. No art. 5, em especial em seus incs. IV, V, IX, X e XIV, da


Constituio do Brasil, promulgada legitimamente em 5.10.1988, so
minudentes os princpios sobre liberdade de pensamento, de expresso,
de atividade artstica, cultural e cientfica, dentre outras, sendo vedada,
pela razo mesma daquele contedo, a censura (art. 220).

Em

el

27. Tem-se nos dispositivos mencionados:


Art. 5...
IV- livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o
anonimato;
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo,
alm da indenizao por dano material, moral ou imagem;
VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo
assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma
da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias;
...
IX - livre a expresso da atividade intelectual, artstica,
cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena;
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a
imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano
material ou moral decorrente de sua violao;
...

44

ADI 4815 / DF

or

XIV- assegurado a todos o acesso informao e resguardado


o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional;
Art. 220 - A manifestao do pensamento, a criao, a
expresso e a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no
sofrero qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio;
1: Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir
embarao plena liberdade de informao jornalstica em qualquer
veculo de comunicao social, observado o disposto no art. 5, IV, V,
X, XIII e XIV.
2: vedada toda e qualquer censura de natureza poltica,
ideolgica e artstica.
...
6: A publicao de veculo impresso de comunicao
independe de licena de autoridade.

ab

28. Tantas so as normas constitucionais e internacionais


declaratrias de direitos fundamentais, seria de se indagar se seria
necessrio anunciar-se a proibio da censura nos ordenamentos
jurdicos.

Em

el

Sendo a liberdade objeto de permanentes lutas porque de constantes


ameaas, importante no se permitir sequer a ocorrncia de leso a bem
to imprescindvel. O direito faz-se para o dever ser; desnecessrio para o
que no seria. Por isso se introduzem, nos ordenamentos jurdicos,
normas proibitivas de censura.
29. Censura forma de controle da informao. Algum, que no o
autor do pensamento e do que quer se expressar, impede a produo, a
circulao ou a divulgao do pensamento ou, se obra artstica, do
sentimento. Enfim, controla-se a palavra ou a forma de expresso do
outro. Pode-se afirmar que se controla o outro. Algum o censor faz-se
senhor no apenas da expresso do pensamento ou do sentimento de
algum, mas o que mais controla-se o acervo de informao que se
pode passar a outros.

45

ADI 4815 / DF
Para J.J. Gomes Canotilho:

Em

el

ab

or

A proibio da censura um dos aspectos centrais da liberdade


de expresso. natural a inclinao dos regimes autoritrios em
censurar a difuso de ideias e informaes que no convm aos
governantes. Mas, mesmo fora das ditaduras, a sociedade muitas vezes
reage contra posies que questionem os seus valores mais encarecidos
e sedimentados, e da pode surgir a pretenso das maiorias de silenciar
os dissidentes. O constituinte brasileiro foi muito firme nesta matria,
ao proibir peremptoriamente a censura.
Pode-se adotar uma definio estrita de censura, ou
preferir conceitos mais amplos. Em sentido estrito, censura a
restrio prvia liberdade de expresso realizada por
autorizada por autoridades administrativas, que resulta na
vedao veiculao de um determinado contedo. Este o
significado mais tradicional do termo. (...)Em sentido um pouco
mais amplo, a censura abrange tambm as restries
administrativas posteriores manifestao ou obra, que
impliquem vedao continuidade da sua circulao. A censura
posterior pode envolver, por exemplo, a apreenso de livros
aps o seu lanamento, ou a proibio de exibio de filmes ou
de encenao de peas teatrais depois de sua estreia. Ela
tambm inaceitvel, por ofender gravemente a Constituio.
Um conceito ainda mais amplo de censura envolve os atos
judiciais, que, em linha de princpio, tambm no podem
proibir a comunicao de mensagens e informaes ou a
circulao de obras. Porm, aqui j no mais possvel falar
numa vedao absoluta, mas apenas numa forte presuno de
inconstitucionalidade das medidas judiciais que impliquem
neste tipo de restrio liberdade de expresso. que, no
sendo a liberdade de expresso um direito absoluto, em
algumas hipteses extremas pode ser admissvel a proibio de
manifestaes que atentem gravemente contra outros bens
jurdicos constitucionalmente protegido.
E, diante da importncia da liberdade de expresso no nosso
regime constitucional, deve-se reservar apenas ao Poder Judicirio a

46

ADI 4815 / DF

possibilidade de intervir neste campo para decretar tais proibies, nas


situaes
absolutamente
excepcionais
em
que
forem
constitucionalmente justificadas (CANOTILHO, J.J. Gomes,
MENDES, Gilmar Ferreira. SARLET.Ingo Wolfgang. STRECK.
Lenio Luiz. Comentrios Constituio do Brasil. So Paulo:
Editora Saraiva. Almedina. 2013. p. 275).

ab

or

30. A censura , com frequncia, lembrada em relao ao ilegtimo e


perverso atuar ilegtimo do Estado. Prtica comum em regimes
autoritrios ou totalitrios, no , contudo, exclusividade do Estado. Mas
a censura permeia as relaes sociais, propaga-se nas circunstncias
prprias da vida. A censura recorta a histria, reinventa o experimentado,
pessoal ou coletivamente, omite fatos que poderiam explicitar a vida de
pessoa ou de povo em diferentes momentos e locais. Censura represso
e opresso. Restringe a informao, limita o acesso ao conhecimento,
obstrui o livre expressar o pensado e o sentido. Democracia deveria
escrever censura com s em seu incio: semsura...

Em

el

31. De se anotar que a liberdade de expresso, exposio, divulgao


do pensamento pe-se em norma jurdica (emanada do Estado) como
dever estatal, conquanto voltando-se a proibio expressa de sua restrio
ao exerccio estatal (censura legislativa, censura administrativa, censura
judicial). Entretanto, para alm disso, h de ser assegurada tambm
contra ao de particular. O homem, sujeito de outros direitos que se
pretende preservar ou tanto se alega tambm no pode praticar a
limitao ou a extino do direito liberdade de expresso do outro em
relao ao pensar sobre algum. A censura particular no legalmente
vedada.
Mas no novidade na histria, nem menos grave a censura
implcita ou expressa e exercida por particulares.
O Index Librorum Prohibitorum continha a lista de publicaes
literrias proibidas pela Igreja Catlica sendo que o critrio para que uma
47

ADI 4815 / DF
obra integrasse essa lista era nela se conter ou se referir a teorias que os
Papas no apoiassem ou aceitassem.

A primeira verso do Index foi promulgada pelo Papa Paulo IV em


1559 e sua verso revista foi autorizada pelo Conclio de Trento. A ltima
edio do ndice foi publicada em 1948. O Index foi abolido pela Igreja
Catlica em 1966 pelo Papa Paulo VI. Nessa lista estavam livros que
supostamente contrariariam os dogmas da Igreja, neles se contendo o que
os censores consideravam contedo imprprio.

ab

or

Em determinados momentos da histria obras de cientistas,


filsofos, enciclopedistas ou pensadores como Galilei Galilei, Nicolau
Coprnico, Giordano Bruno, Nicolau Maquiavel, Erasmos de Roterdo,
Baruch de Espinosa, Jonh Locke, Berkeley, Denis Diderot, Blaise Pascal,
Thomas Hobbes, Ren Descartes, Rosseau, Montesquieu, Dadiv Hume,
Immanuel Kant teriam pertencido a esta lista, algumas sendo removidas
mais tarde.

Em

el

Romancistas e poetas de inegvel importncia foram includos na


lista, como, por exemplo, Laurence Sterne, Heine Heinrich, John Milton,
Alexandre Dumas (pai e filho), Voltaire, Jonathan Swift, Daniel Defoe,
Vitor Hugo, Emile Zola, Stendhal, Gustave Flaubert, Anatole France,
Honor de Balzac, Jean-Paul Sartre.
Os efeitos do ndice em todo o mundo, catlico ou no, so
inegveis. E nefastos. E em locais to distintos como Portugal, Brasil ou
Polnia era muito difcil de encontrar cpias de livros banidos.
Poderia parecer histria. Talvez seja. Mas histria de que fomos
muitos de ns sujeitos silenciados em ocasies demasiadas. Nem
sempre podamos aprender a pensar para experimentar o que
quisssemos, menos ainda expressar o que pensvamos. O colgio de
freiras tinha vasta biblioteca. Tinha horrio obrigatrio de leitura. Mas o

48

ADI 4815 / DF

que se lia e o que era proibido de ser acessvel a uma das estudantes fazme engolir em seco quarenta anos com a s lembrana do
maravilhamento e temor de perambular cabisbaixa entre prateleiras
lotadas de livros, mas intocveis muitos deles. Eram imprprios. Algum
assim decidira. Censura faz escola. E no a que ensina e permite
aprender a pensar e a saber.

or

32. A cultura do politicamente correto, expresso adotada desde a


dcada de 80 do sc. XX, significando polticas tendentes a tornar a
linguagem neutra para se evitar ofensa a pessoas ou grupos sociais
discriminados historicamente, tambm vem sendo levada ao paroxismo,
passando a se constituir em forma de censura da expresso. Adotam-se
formas de censura implcita e particular, exercida de forma a tolher ou a
esvaziar o direito liberdade de expresso.

Em

el

ab

Com o politicamente correto adotam-se formas de censura que


mitigam ou dificultam o pluralismo a que conduz a liberdade pessoal.
Porque a censura estatal ou particular introduz o medo de no ser bem
acolhido no grupo social. E o medo, junto com a vergonha, so os fatores
que fragilizam o ser humano em sua dignidade. Sem dignidade, no se
resguarda a identidade, que faz de cada qual ser nico em sua
humanidade insubstituvel.
No se banem apenas ideias e pessoas. A censura cala a pessoa, mas
para alm de cada um, cala a alma, a alegria, cala o sonho que se pe em
expresso para se tornar ideia, que se pode converter em ao, que se
pode tornar destino.
Do ndex da Igreja Catlica ao McCartismo nos Estados Unidos, de
Giordano Bruno ao affaire Charlie Hebdo, dois so os atributos da censura
estatal ou particular: a intolerncia diferena e sobranceria de uma em
relao outra pessoa, sobre a qual se pretende exercer o poder.

49

ADI 4815 / DF
33. Conjugado com o direito liberdade de expresso, a vedao a
qualquer forma de censura exsurge como corolrio lgico e imperativo.
Anota J.J. Gomes Canotilho que

Em

el

ab

or

(...) O art. 5, IV da Constituio Federal brasileira de 1988


dispe que livre a manifestao do pensamento. No inciso IX do
mesmo artigo dispe-se que livre a expresso da atividade
intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente
de censura ou licena. Ao consagrar, nestes termos, o direito
liberdade de expresso, o Brasil coloca-se em fina sintonia com o tipo
de Estado Constitucional democrtico e com o direito internacional
dos direitos humanos.
Desde h muito que a doutrina constitucional proclama a
funo constitutiva e estabilizadora da livre formao individual e
coletiva atravs de uma esfera de discurso pblico e aberta e pluralista.
Os fundamentos dessa proclamao tm sido discernidos na procura
da verdade e do conhecimento na expresso e autonomia individuais,
na defesa do Estado de direito democrtico, na livre concorrncia de
ideias, no desenvolvimento normativo, na libertao das tenses
sociais, na proteo da diversidade de opinies, na acomodao de
interesses, na transformao pacfica da sociedade.
A liberdade de expresso permite assegurar a continuidade do
debate intelectual e do confronto de opinies, num compromisso
crtico permanente. Com essa qualidade, ela integra o sistema
constitucional de direitos fundamentais, deduzindo-se do valor da
dignidade da pessoa humana e dos princpios gerais de liberdade e
igualdade, juntamente com a inerente exigncia de proteo jurdica.
A liberdade de expresso em sentido amplo um direito
multifuncional, que se desdobra num cluster de direitos
comunicativos fundamentais (Kommunikationsgrudrechte) que dele
decorrem naturalmente, como seja, por exemplo, a liberdade de
expresso stricto sensu, de informao, de investigao acadmica, de
criao artstica, de edio, de jornalismo, de imprensa, de
radiodifuso, de programao, de comunicao individual, de
telecomunicao e comunicao em rede. As liberdades comunicativas

50

ADI 4815 / DF

or

encontram-se ainda associadas a outras liberdades, como a liberdade


de profisso, a livre iniciativa econmica, de prestao de servios e o
direito de propriedade.
... Inerente ao direito liberdade de expresso encontra-se uma
presuno de inconstitucionalidade de todas as formas de censura,
particularmente de censura prvia, seja ela pblica ou privada. (...) A
proibio de censura de mbito geral, do ponto de vista dos
contedos expressivos, dos meios de comunicao envolvidos e dos
destinatrios por ela vinculados, valendo diante de qualquer entidade
ou poder, de direito ou de facto, que esteja em condies de impedir a
expresso ou divulgao de ideias e informaes (CANOTILHO, J. J.
Gomes; MACHADO, Jnatas E. M.. Constituio e cdigo civil
brasileiro: mbito de proteo de biografias no autorizadas. In:
JNIOR, Antnio Pereira Gaio; SANTOS, Mrcio Gil Tostes
dos. Constituio Brasileira de 1988. Reflexes em comemorao
ao seu 25 aniversrio. Curitiba: Juru, 2014, p. 128-129).

el

ab

34. No so incomuns normas constitucionais e de direito


internacional proibitivas de censura. O art. 220 da Constituio do Brasil
de 1988 no inova o direito constitucional.
Nos sistemas jurdicos brasileiros, reiteraram-se normas sobre as
restries ao exerccio do direito liberdade de expresso.

Em

Concluiu este Supremo Tribunal, em mais de uma ocasio, no se ter


direito cujo exerccio seja ilimitado juridicamente:
direitos ou garantias que se revistam de carter absoluto,
mesmo porque razes de relevante interesse pblico ou exigncias
derivadas do princpio de convivncia das liberdades legitimam, ainda
que excepcionalmente, (admitem) a adoo, por parte dos rgos
estatais, de medidas restritivas das prerrogativas individuais ou
coletivas, desde que respeitados os termos estabelecidos pela prpria
Constituio. O estatuto constitucional das liberdades pblicas, ao
delinear o regime jurdico a que estas esto sujeitas - e considerado o

51

ADI 4815 / DF

substrato tico que as informa - permite que sobre elas incidam


limitaes de ordem jurdica, destinadas, de um lado, a proteger a
integridade do interesse social e, de outro, a assegurar a coexistncia
harmoniosa das liberdades, pois nenhum direito ou garantia pode ser
exercido em detrimento da ordem pblica ou com desrespeito aos
direitos e garantias de terceiros (MS 23.452/RJ, Relator o Ministro
Celso de Mello, Plenrio, DJ 15.2.2000).

35. Sem exceo, as Constituies brasileiras tratam da censura em


suas disposies para proibi-la ou permiti-la em situaes excepcionais. A
primeira Constituio brasileira, Constituio Poltica do Imperio do
Brazil de 1824, declara em seu artigo 179

or

Art. 179. A inviolabilidade dos Direitos Civis, e Politicos dos

el

ab

Cidados Brazileiros, que tem por base a liberdade, a segurana


individual, e a propriedade, garantida pela Constituio do Imperio,
pela maneira seguinte. ...
IV. Todos podem communicar os seus pensamentos, por
palavras, escriptos, e publical-os pela Imprensa, sem dependencia de
censura; com tanto que hajam de responder pelos abusos, que
commetterem no exercicio deste Direito, nos casos, e pela frma, que a
Lei determinar.

Em

Ensina Pimenta Bueno, interpretando aquela Carta, que ... como


expresso formalmente em nossa tese constitucional, a liberdade no , pois uma
exceo, e sim a regra geral, o princpio absoluto, o direito positivo, a proibio, a
restrio, isto sim que so as excees, e que por isso mesmo precisam ser
provadas, achar-se expressamente pronunciadas pela lei, e no por odo duvidoso,
sim formal, positivo, tudo o mais sofisma (BUENO, Jos Antnio Pimenta.
Op. cit., p. 383).
A primeira Constituio da Repblica, de 1891, assegurava, em seu
art.72 a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade,
compreendendo, fazendo constar:
52

ADI 4815 / DF

Art. 72. ...


12. Em qualquer assumpto livre a manifestao do
pensamento pela imprensa ou pela tribuna, sem dependencia de
censura, respondendo cada um pelos abusos que commetter, nos casos
e pela frma que a lei determinar. No permittido o anonymato.
(Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, 1891,
artigo 72, pargrafo 12, redao dada pela Emenda Constitucional
de 3 de setembro de 1926).

A Constituio de 1934 preceitua em seu artigo 113:

el

ab

or

Art. 113 - ...


9) Em qualquer assunto livre a manifestao do pensamento,
sem dependncia de censura, salvo quanto a espetculos e diverses
pblicas, respondendo cada um pelos abusos que cometer, nos casos e
pela forma que a lei determinar. No permitido anonimato.
segurado o direito de resposta. A publicao de livros e peridicos
independe de licena do Poder Pblico. No ser, porm, tolerada
propaganda, de guerra ou de processos violentos, para subverter a
ordem poltica ou social.

Em

Outras previses sobre censura no corpo de normas constitucionais


de 1934 restringem-se a casos de estado de stio, situao autorizadora de
censura a correspondncias e publicaes em geral. O pargrafo 5 do
artigo 175 submetia censura de livros, jornais ou quaisquer publicaes
para que pudessem posteriormente circular sem entraves no estado de
stio.
A Carta de 1937 trazia, no inc. 15 de seu art. 122, que todo cidado
tem o direito de manifestar o seu pensamento, oralmente, ou por escrito,
impresso ou por imagens, mediante as condies e nos limites prescritos
em lei, mas dispunha tambm sobre a possibilidade de prescrio legal
em circunstncias especficas:
Art. 122. ...

53

ADI 4815 / DF

or

15) todo cidado tem o direito de manifestar o seu


pensamento, oralmente, ou por escrito, impresso ou por
imagens, mediante as condies e nos limites prescritos em lei.
A lei pode prescrever:
a) com o fim de garantir a paz, a ordem e a segurana pblica, a
censura prvia da imprensa, do teatro, do cinematgrafo, da
radiodifuso, facultando autoridade competente proibir a circulao,
a difuso ou a representao;
b) medidas para impedir as manifestaes contrrias
moralidade pblica e aos bons costumes, assim como as especialmente
destinadas proteo da infncia e da juventude;
) providncias destinadas proteo do interesse pblico, bemestar do povo e segurana do Estado.

ab

Aquela Carta previa tambm censura a comunicaes orais e escritas


quando decretado estado de emergncia

el

Art. 168 Durante o estado de emergncia as medidas que o


Presidente da Repblica autorizado a tomar sero limitadas s
seguintes: (...)
b) censura da correspondncia e de todas as comunicaes orais
e escritas;.

Em

A Constituio brasileira de 1946, no 5 do artigo 141 expressa


garantias similares s determinadas no artigo 113 da Constituio de
1934:
Art. 141 - ...
5 - livre a manifestao do pensamento, sem que dependa
de censura, salvo quanto a espetculos e diverses pblicas,
respondendo cada um, nos casos e na forma que a lei preceituar pelos
abusos que cometer. No permitido o anonimato. assegurado o
direito de resposta. A publicao de livros e peridicos no depender
de licena do Poder Pblico. No ser, porm, tolerada propaganda de
guerra, de processos violentos para subverter a ordem poltica e social,
ou de preconceitos de raa ou de classe.

54

ADI 4815 / DF
Em caso de decretao de estado de stio tambm a Constituio de
1946 prev a possibilidade de censura de correspondncia ou de
publicidade, inclusive a de radiodifuso, cinema e teatro (inc. I do
pargrafo nico do art. 209).

O art. 113 da Constituio de 1934 e o art. 141 da Constituio de


1946 se mantm na Carta de 1967 e na Emenda Constitucional n 1 de
1969, apresentando, entretanto, parcas modificaes explicadas pelo
fortalecimento da ditadura. O art. 153 da Emenda Constitucional n 1 de
1969 dispunha:

el

ab

or

Art. 153. ...


8 livre a manifestao de pensamento, de convico poltica
ou filosfica, bem como a prestao de informao independentemente
de censura, salvo quanto a diverses e espetculos pblicos,
respondendo cada um, nos trmos da lei, pelos abusos que cometer.
assegurado o direito de resposta. A publicao de livros, jornais e
peridicos no depende de licena da autoridade. No sero, porm,
toleradas a propaganda de guerra, de subverso da ordem ou de
preconceitos de religio, de raa ou de classe, e as publicaes e
exteriorizaes contrrias moral e aos bons costumes.

Em

Aquele dispositivo foi regulamentado pelo Decreto-lei n 1077 de


1970, em cujo art. 1 se preceitua que no sero toleradas as publicaes e
exteriorizaes contrrias moral e aos bons costumes quaisquer que sejam os
meios de comunicao.
Atualmente, como transcrito antes, prevalece a norma constitucional
(art. 220 e, em especial, o seu 2 da Constituio de 1988) que probe,
expressa e taxativamente, qualquer censura de natureza poltica, ideolgica
ou artstica.
A Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948 e o Pacto
Internacional sobre Direitos Civis e Polticos de 1966 no apresentam em
55

ADI 4815 / DF
seu texto referncia censura. O Pacto Internacional estabelece possveis
restries ao direito liberdade de expresso em seu art. 19:

3. O exerccio do direito previsto no pargrafo 2 do presente


artigo
implicar
deveres
e
responsabilidades
especiais.
Conseqentemente, poder estar sujeito a certas restries, que devem,
entretanto, ser expressamente previstas em lei e que se faam
necessrias para:
a) assegurar o respeito dos direitos e da reputao das demais
pessoas;
b) proteger a segurana nacional, a ordem, a sade ou a moral
pblicas.

ab

or

35. A Conveno Americana sobre Direitos Humanos, diversamente


de outros documentos internacionais, refere-se censura, proibindo, em
seu art. 13, a censura prvia a qualquer exerccio do direito liberdade de
pensamento e de expresso. A nica exceo prevista a autorizao
prvia para espetculos pblicos com o intuito de proteger crianas e
adolescentes.

Em

el

O exerccio do direito previsto no inciso precedente no pode


estar sujeito a censura prvia, mas a responsabilidades ulteriores, que
devem ser expressamente fixadas pela lei e ser necessrias para
assegurar:
a. o respeito aos direitos ou reputao das demais pessoas; ou
b. a proteo da segurana nacional, da ordem pblica, ou da
sade ou da moral pblicas.
3. No se pode restringir o direito de expresso por vias ou
meios indiretos, tais como o abuso de controles oficiais ou particulares
de papel de imprensa, de freqncias radioeltricas ou de
equipamentos e aparelhos usados na difuso de informao, nem por
quaisquer outros meios destinados a obstar a comunicao e a
circulao de idias e opinies.
4. A lei pode submeter os espetculos pblicos a censura prvia,
com o objetivo exclusivo de regular o acesso a eles, para proteo

56

ADI 4815 / DF
moral da infncia e da adolescncia, sem prejuzo do disposto no inciso
2. (OEA, Conveno Americana sobre Direitos Humanos, 1969,
artigo 13).

Quanto norma constitucional brasileira vigente (art. 220) ensina,


dentre outros, Jos Afonso da Silva que a liberdade de comunicao, em
especial a de imprensa,

el

ab

or

gera a repulsa a qualquer tipo de censura ... seja a censura


prvia (interveno oficial que impede a divulgao da matria) ou a
censura posterior (interveno oficial que se exerce depois da
impresso, mas antes da publicao, impeditiva da circulao do
veculo impresso. Em segundo lugar, a mesma funo social que
fundamenta o condicionamento da sua liberdade, que, agora, se
limitar vedao do anonimato (em matria no assinada, o diretor
do veculo responde), direito de resposta proporcional ao agravo,
indenizao por dano material, moral ou imagem e sujeio s penas
da lei no caso de ofensa honra de algum (art. 5, IV, V, X),pois
nenhuma lei poder embaraar a plena liberdade de informao
jornalstica, em qualquer veculo de comunicao social, nem se
admite censura de natureza poltica, ideolgica e artstica (art. 220,
1 e 2) (SILVA, Jos Afonso da. Comentrio contextual
Constituio. So Paulo: Malheiros, 2009, p. 827).

Em

36. O sistema constitucional brasileiro traz, pois, em norma taxativa,


a proibio de qualquer censura, valendo a vedao ao Estado e tambm
a particulares. Tem-se, assim, assentada a horizontalidade da
principiologia constitucional, aplicvel a entes estatais ou a particulares.
Quer-se dizer: os princpios constitucionais relativos a direitos
fundamentais no obrigam apenas os entes e rgos estatais. So de
acatamento impositivo e insupervel de todos os cidados em relao aos
demais. O exerccio do direito liberdade de expresso no pode ser
cerceada pelo Estado nem pelo vizinho, salvo nos limites impostos pela
legislao legtima para garantir a igual liberdade do outro, no a ablao
deste direito para superposio do direito de um sobre o outro.
57

ADI 4815 / DF

, atualmente, de reconhecimento doutrinrio e jurisprudencial


pouco contestado que a eficcia dos direitos fundamentais espraia-se nas
relaes entre particulares. Diversamente dos primeiros momentos do
Estado moderno, no qual sendo o ente estatal o princpio agressor a
direitos fundamentais contra ele se opunham as normas garantidoras
desses direitos, tem-se hoje que no permitido pensar que somente o
Estado fonte de ofensa ao acervo jurdico essencial de algum. O
particular no pode se substituir ao Estado na condio de deter o poder
sobre outro a ponto de lhe cercear ou anular direitos fundamentais.

ab

or

Quanto mais se amplia o espao de poder social mais se tem a


possibilidade real de ser a liberdade restringida pela ao de particulares
contra um ou grupo de indivduos. A proteo dos direitos no se limita,
pois, ao estatal, seno que ela se estende tambm ao dos
particulares no complexo das relaes intersubjetivas.

Em

el

A sociedade no composta de pessoas em condies de condies


fora e poder idnticas, seno que a diferena pode permitir a um
interferir e sobrepor-se atuao legtima de outro particular,
estabelecendo-se relaes de poder privado que podem restringir ou
ofender direitos fundamentais.
Por isso a eficcia dos direitos fundamentais tida como extensiva
ao Estado e tambm aos particulares, que no podem atuar em
desrespeito ao que garantido no sistema constitucional.
Os conflitos entre particulares podem atingir direitos fundamentais
pela desproporcionalidade do poder exercido por um em relao a outro
ou em contrariedade ao interesse pblico. Nem por ser particular se
haver de desconsiderar ilegtimo tal agir. Mais comum quando exercido
pelo Estado, tambm o particular pode atuar com abuso de poder ou com
exorbitncia de poder em relao a outrem, o que torna o prejudicado

58

ADI 4815 / DF
legitimado a defender os seus direitos quanto atuao contrria ao
direito.

or

Quanto ao direito liberdade de expresso, a eficcia dos direitos


fundamentais no se limita ao provimento estatal. Impe-se a toda a
sociedade, no persistindo o agir isolado ou privado pela s circunstncia
de no ser estatal. O poder individual que existe na sociedade no
pode se substituir ao poder estatal, nem se imuniza das obrigaes
relativas aos direitos fundamentais. Do mesmo modo, no por ser um
sndico de condomnio o autor de conduta discriminatria, o preconceito
e a desigualdade podem ser mais toleradas que o agir do Estado ao
distinguir sem base de legitimidade entre iguais.

el

ab

37. Em Estudo especial sobre o direito de acesso informao, a Relatoria


Especial para a Liberdade de Expresso da OEA (2007) reitera no ser
absoluto o direito de acesso informao. Ele pode ser submetido a
regime de restrio, entendida como a conduta definida legalmente como
geradora de responsabilidade pelo abuso da liberdade de expresso (Relatoria
Especial para a Liberdade de Expresso da Comisso Interamericana de
Direitos Humanos/OEA, Estudo especial sobre o direito de acesso informao,
2007, p. 47).

Em

Esse estudo reconhece a possibilidade de limitaes ao exerccio do


direito de liberdade de expresso e de acesso informao pautadas na
proteo dos direitos ou reputao de outras pessoas, da segurana
nacional, da ordem pblica e da sade e moral pblicas.
Admitem-se tais limitaes previamente estabelecidas em lei, sendo
necessrio harmonizarem-se com os princpios que regem a sociedade
democrtica. Ademais, qualquer limitao ao exerccio dos direitos
fundamentais deve conduzir-se pela concluso de serem os danos
produzidos maiores que aqueles causados ao interesse pblico se a
informao fosse retida.

59

ADI 4815 / DF

Na Organizao dos Estados Americanos (OEA), o direito


assegurado no art. 13 da Conveno Americana exps-se de forma
expressa na Declarao de Princpios sobre a Liberdade de Expresso,
elaborada pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos,
destacando-se:

ab

or

5. A censura prvia, a interferncia ou presso direta ou


indireta sobre qualquer expresso, opinio ou informao atravs de
qualquer meio de comunicao oral, escrita, artstica, visual ou
eletrnica, deve ser proibida por lei. As restries livre circulao de
ideias e opinies, assim como a imposio arbitrria de informao e a
criao de obstculos ao livre fluxo de informao, violam o direito
liberdade de expresso. [...]
7. Condicionamentos prvios, tais como de veracidade,
oportunidade ou imparcialidade por parte dos Estados, so
incompatveis com o direito liberdade de expresso reconhecido nos
instrumentos internacionais.

Em

el

38. Essas normas so interpretadas de modo a assegurar, sempre, as


liberdades e o exerccio pleno de direitos pelas pessoas, no se
reconhecendo legtimo, por tribunais nacionais ou internacionais, medida
que tenda a eliminar ou elidir direitos fundamentais.
Exemplo de interpretao e aplicao daqueles princpios teve-se no
julgamento do caso Olmedo Bustos e outros versus Chile (2001). O caso
refere-se proibio de exibio do filme A ltima Tentao de Cristo com
base no art. 19, inc. 12 da Constituio chilena, que permitia, ento,
censura prvia. O texto foi, posteriormente, alterado.
A proibio, determinada pelo Conselho de Qualificao
Cinematogrfica do Chile fundou-se no Decreto Lei n 679 de 1974, que
permitia a qualificao dos filmes. Contra a proibio, a empresa United
International Pictures Ltda peticionou ao Conselho de Qualificao, o que
60

ADI 4815 / DF
levou o rgo a permitir a exibio do filme com classificao para
maiores de 18 anos.

Entretanto, cidados chilenos recorreram Corte de Apelao de


Santiago alegando-se representantes de Jesus Cristo, da Igreja Catlica e
atuando em sua condio de cidados contrrios ao filme.

A Corte sentenciou sem efeito a resoluo administrativa


determinante da classificao para maiores de 18 anos do Conselho de
Qualificao, mantendo a proibio da obra cinematogrfica.

ab

or

O caso foi levado ao sistema interamericano de direitos humanos,


sendo submetido Comisso Interamericana de Direitos Humanos, que
decidiu, em 1999, submeter a lide Corte Interamericana de Direitos
Humanos.

el

A Corte julgou ter o Estado chileno violado o art. 13 da Conveno


Americana. Nos fundamentos de sua deciso, o tribunal considerou
comprovada a ocorrncia de censura prvia a proibir a exibio do filme,
violando o direito liberdade de expresso e o direito informao dos
cidados chilenos que peticionaram no sistema interamericano.

Em

No julgamento, a Corte Interamericana vale-se de fundamentos


aproveitados em caso Handyside, julgado pela Corte Europeia de Direitos
Humanos em 1976 para demonstrar a importncia da liberdade de
expresso para uma sociedade democrtica informada e livre.
O artigo 10.2 da Conveno Europeia de Direitos Humanos vlido
no apenas para informaes ou ideias favoravelmente recebidas ou
consideradas como inofensivas ou indiferentes, mas tambm para aquelas
que chocam, inquietam ou ofendem o Estado ou uma frao da
populao. Nos fundamentos da deciso a referncia aos princpios do
pluralismo, da tolerncia, sem o que no prospera uma sociedade

61

ADI 4815 / DF
democrtica. Toda formalidade, condio, restrio ou punio imposta
na matria deve ser proporcional ao fim legtimo buscado (Corte
Europeia de Direitos Humanos - Caso Handyside, 1976, pargrafo 49).

or

No caso Olmedo Bustos versus Chile, a deciso da Corte


Interamericana considerou contedo do direito liberdade de expresso
e de pensamento por ser formado tanto pelo direito de expressar o
prprio pensamento (dimenso individual), quanto pelo direito de
buscar, receber e difundir informaes sobre qualquer matria (dimenso
social). Afirmou-se ser fundamental a garantia das duas dimenses para a
efetivao do direito liberdade de expresso consagrado no art. 13 da
Conveno Americana:

Em

el

ab

Art. 13 - Liberdade de pensamento e de expresso 1. Toda


pessoa tem o direito liberdade de pensamento e de expresso. Esse
direito inclui a liberdade de procurar, receber e difundir informaes e
ideias de qualquer natureza, sem consideraes de fronteiras,
verbalmente ou por escrito, ou em forma impressa ou artstica, ou por
qualquer meio de sua escolha. 2. O exerccio do direito previsto no
inciso precedente no pode estar sujeito censura prvia, mas a
responsabilidades ulteriores, que devem ser expressamente previstas
em lei e que se faam necessrias para assegurar: a) o respeito dos
direitos e da reputao das demais pessoas; b) a proteo da segurana
nacional, da ordem pblica, ou da sade ou da moral pblicas..

Este Supremo Tribunal pronunciou-se em mais de uma ocasio no


sentido de renegar qualquer forma de censura imposta liberdade de
expresso, assegurando a ampla possibilidade de manifestao at
mesmo sobre temas polmicos, mas sobre os quais no se h de impedir a
livre exposio do pensamento:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI
FEDERAL 8069/90. LIBERDADE DE MANIFESTAO DO
PENSAMENTO, DE CRIAO, DE EXPRESSO E DE
INFORMAO. IMPOSSIBILIDADE DE RESTRIO. 1. Lei

62

ADI 4815 / DF

or

8069/90. Divulgao total ou parcial por qualquer meio de


comunicao, nome, ato ou documento de procedimento policial,
administrativo ou judicial relativo criana ou adolescente a que se
atribua ato infracional. Publicidade indevida. Penalidade: suspenso
da programao da emissora at por dois dias, bem como da publicao
do peridico at por dois nmeros. Inconstitucionalidade. A
Constituio de 1988 em seu artigo 220 estabeleceu que a liberdade de
manifestao do pensamento, de criao, de expresso e de informao,
sob qualquer forma, processo ou veculo, no sofrer qualquer
restrio, observado o que nela estiver disposto. 2. Limitaes
liberdade de manifestao do pensamento, pelas suas variadas formas.
Restrio que h de estar explcita ou implicitamente prevista na
prpria Constituio. Ao direta de inconstitucionalidade julgada
procedente (ADI 869/DF, Relator o Ministro Ilmar Galvo,
Redator para o acrdo o Ministro Maurcio Corra, Plenrio,
DJ 4.6.2004).

ab

Direito informao: liberdade/dever de informar e direito de se


informar

Em

el

39. Para o deslinde da questo posta a exame na presente ao, no


se pode deixar de enfatizar o direito informao, constitucionalmente
assegurada como fundamental, e que se refere proteo a se obter e
divulgar informao sobre dados, qualidades, fatos, de interesse da
coletividade, ainda que sejam assuntos particulares, porm com
expresso ou de efeitos coletivos.
No inc. XIV do art. 5 da Constituio do Brasil se estabelece:
Art. 5. ...
XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado
o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional;

Assim disposto, o direito constitucionalmente garantido contempla a


liberdade de informar, de se informar e de ser informado. O primeiro
refere-se formao da opinio pblica, considerado cada qual dos
63

ADI 4815 / DF

cidados que haver de livremente poder receber dados sobre assuntos


que sejam de interesse da coletividade e sobre as pessoas cujas aes,
pblico-estatais ou pblico-sociais que possam interferir na sua esfera do
acervo do direito de saber, de aprender sobre temas relacionados a seu
leque de cogitaes legtimas.

or

40. O direito de ser informado concerne quele que recebe o teor da


comunicao, tornando-se ator no processo de liberdade crtica e
responsvel pelas suas opinies e, a partir delas, de suas aes. Liberdade
desinformada algema mental transparente, porm to limitadora
quanto os grilhes materiais. A corrente da desinformao no visvel,
mas sensvel na cidadania ativa e participativa. Afinal, como em Brecht,
o pior analfabeto o analfabeto poltico. O direito de ser informado a
garantia da superao do analfabetismo poltico.

el

ab

O direito de se informar relaciona-se liberdade de buscar a


informao em fonte no censurada e sobre qualquer tema que se revele
de interesse do cidado. Coartar a busca livre de assunto ou em fonte
circunscrita antecipadamente significa limitar a liberdade de obter dados
de conhecimento para a formao de ideias e formulao de opinies.

Em

O direito fundamental constitucionalmente assegurado compreende,


pois, a busca, o acesso, o recebimento, a divulgao, a exposio de
dados, pensamentos, formulaes, sendo todos e cada um responsvel
pelo que exorbitar a sua esfera de direitos e atingir outrem.
Enfatiza Jos Afonso da Silva que
... Freitas Nobre j dissera que "a relatividade de conceitos
sobre o direito informao exige uma referncia aos regimes polticos,
mas, sempre, com a convico de que este direito no um direito
pessoal, nem simplesmente um direito profissional, mas um direito
coletivo".'" Isso porque se trata de um direito coletivo da informao,
ou direito da coletividade informao. O direito de informar, como

64

ADI 4815 / DF

Em

el

ab

or

aspecto da liberdade de manifestao de pensamento, revela-se um


direito individual, mas j contaminado de sentido coletivo, em virtude
das transformaes dos meios de comunicao, de sorte que a
caracterizao mais moderna do direito de comunicao, que
especialmente se concretiza pelos meios de comunicao social ou de
massa, envolve a transmutao do antigo direito de imprensa e de
manifestao do pensamento, por esses meios, em direitos de feio
coletiva. Albino Greco notou essa transformao: "J se observou que
a liberdade de imprensa nasceu no incio da Idade Moderna e se
concretizou - essencialmente - num direito subjetivo do indivduo de
manifestar o prprio pensamento: nasce, pois, como garantia de
liberdade individual. Mas, ao lado de tal direito do indivduo, veio
afirmando-se o direito da coletividade informao ... A Constituio
acolheu essa distino. No captulo da comunicao social (arts. 220224), preordena a liberdade de informar completada com a liberdade de
manifestao do pensamento (art. 5, IV). No mesmo art. 5, XIV e
XXXIII, j temos a dimenso coletiva do direito informao. O
primeiro declara "assegurado a todos o acesso informao''. o
interesse geral contraposto ao interesse individual da manifestao de
opinio, idias e pensamento, veiculados pelos meios de comunicao
social. Da por que a liberdade de informao deixa de ser mera funo
individual para tomar-se funo social (SILVA, Jos Afonso da.
Comentrio contextual Constituio. 5. ed. So Paulo:
Malheiros, 2008. p. 110-111).

A expresso livre forma e informa o outro e torna o pensamento, a


produo intelectual, artstica, cientfica e de comunicao fonte de
conhecimento e de novas ideias e aes. Nem por isso se dispensa a ela
natureza to absoluta que possa, provocado dano a algum, tornar imune
o autor da leso ao argumento de exercitar direito prprio.
Responsabilidade constitucional pela informao
41. Democracia modelo de convivncia social na qual se respeitam
direitos e liberdades, cada um respondendo sendo responsvel pelo
65

ADI 4815 / DF
que exorbitar do que posto no sistema jurdico.

No h democracia sem responsabilidade pblica e cidad. Ausncia


de responsabilidade no prospera sequer na acracia. Nem a ausncia de
governo pode ser confundida com desgoverno.
Na frmula agora remota, mas sempre atual de San Tiago Dantas,

ab

or

em toda relao jurdica existem dois elementos que se


contrapem: o direito e o dever. Conforme a natureza da relao
jurdica, muda consideravelmente a natureza deste dever. Em alguns
casos um dever de fazer alguma coisa, e em outros casos o dever de
abster-se; em outros casos o dever de tolerar. Sabe-se que essas
variaes do dever jurdico correspondem a outas tantas variaes do
direito que pode ser absoluto ou relativo, patrimonial e no
patrimonial, real e pessoal. ... onde h uma relao jurdica, h um
dever. Por conseguinte, est implicado em vrios deveres jurdicos,
que correspondem s vrias relaes em que se parte (DANTAS,
San Tiago. Programa de Direito Civil. Rio de Janeiro: Editora Rio,
1977, I, p. 345).

Em

el

O dever de respeito ao direito do outro conduz ao de responder nos


casos em que, mesmo no exerccio de direito legitimamente posto no
sistema jurdico, se exorbite causando dano a terceiro.
42. Quem informa e divulga informao responde por eventual
excesso, apurado por critrio que demonstre dano decorrente da
circunstncia de ter sido ultrapassada esfera garantida de direito do
outro.
A informao, a exposio, a divulgao de dado pode gerar dano
como qualquer outro agir humano. Inmeras vezes este Supremo
Tribunal debruou-se sobre este tema e concluiu, na esteira de normas
constitucionais e legais que a responsabilizao compe o sistema de
liberdades (por exemplo: ADPF n. 130, Relator o Ministro Ayres Britto,
66

ADI 4815 / DF

Plenrio, DJ 13.11.2009; AI n. 595.395/SP, Relator o Ministro Celso de


Mello, deciso monocrtica, DJ 3.8.2007; Rcl n. 9.428/DF, Relator o
Ministro Cezar Peluso, Plenrio, DJ 25.6.2010; ADI n. 4.451-MC-REF/DF,
Relator o Ministro Ayres Britto, Plenrio, DJ 24.8.2012; RE n. 511.961/SP,
Relator o Ministro Gilmar Mendes, DJ 13.11.2009).
43. Tem-se no inc. V do art. 5 da Constituio do Brasil:

Art. 5. ...
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo,
alm da indenizao por dano material, moral ou imagem;.

ab

or

44. A responsabilidade civil, administrativa, contratual ou


extracontratual muito evoluiu na ordenao do direito. No Brasil, a
Constituio elevou a matria categoria de elemento fundamental de
equilbrio sistmico, garantindo a mais ampla liberdade e fazendo a ela
corresponder igual responsabilidade.

el

Mas manteve-se como cuidado do direito civil na esteira dos


preceitos constitucionais, em especial no que se refere relao entre
particulares e suas consequncias.

Em

Nesta matria, Maria Helena Diniz destaca poder aquele que se


sente lesado pela ao de outrem
pleitear a reparao pelo dano moral e patrimonial (Smula 37
do STJ) provocado por violao sua imagem-retrato ou imagematributo e pela divulgao no autorizada de escritos ou de declaraes
feitas. Se a vtima vier a falecer ou for declarada ausente, sero partes
legtimas para requerer a tutela ao direito imagem, na qualidade de
lesados indiretos, seu cnjuge, ascendentes ou descendentes e tambm,
no nosso entender, o convivente, visto ter interesse prprio, vinculado
a dano patrimonial ou moral causado a bem jurdico alheio. Este
pargrafo nico do art. 20 seria suprfluo ante o disposto no art. 12,
pargrafo nico (DINIZ, Maria Helena. Art. 20. In: FIUZA,

67

ADI 4815 / DF
Ricardo (Coord.). Cdigo Civil Comentado. 6. ed. So Paulo:
Saraiva, 2008. p.30).

Para aquela autora,

ab

or

o uso de um direito poder ou coisa, alm do permitido ou


extrapolando as limitaes jurdicas lesando algum, traz como efeito
o dever de indenizar. Realmente, sob aparncia de um ato legal ou
lcito, esconde-se a "ilicitude", ou melhor, a antijuridicidade sui
generis no resultado, por atentado ao princpio da boa-f e aos bons
costumes ou por desvio de finalidade socioeconmica para a qual o
direito foi estabelecido. Pelo Enunciado n. 37 do Conselho da Justia
Federal (aprovado na Jornada de Direito Civil de 2002): "A
responsabilidade civil decorrente do abuso de direito independe de
culpa, e fundamenta-se somente no critrio objetivo-finalstico
(DINIZ, Maria Helena. Art. 20. In: FIUZA, Ricardo (Coord.).
Cdigo Civil Comentado. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 169).

Em

el

45. A responsabilidade constitucionalmente estabelecida corolrio


do Estado Democrtico de Direito, no qual direitos e responsabilidades
compem-se para a convivncia harmoniosa na polis no se afasta por
ser o autor da ao danosa titular dos direitos fundamentais, no exerccio
dos quais ter exorbitado a intervir na esfera de direitos de outrem e que
tm igual natureza e idntico resguardo.
Na gnese dos direitos humanos, Norberto Bobbio situa os cdigos
morais como as primeiras composies de comandos imperativos, a
corporificarem no direitos propriamente, mas cdigo de deveres (ou de
obrigaes) igualmente nsitos condio humana, iniciando-se pelos Dez
Mandamentos adotados na Antiguidade, e durante sculos obedecidos
como cdigo moral de tantas naes, especialmente as europeias,
chegando a serem interpretados como lei natural, lei conforme a natureza
do homem.
Conclui o autor:
68

ADI 4815 / DF

or

Anota Ingo Sarlet que,

poderamos apresentar inmeros outros exemplos, do Cdigo


de Hamurabi s Leis das XII Tbuas. Naturalmente, dever e direito
so termos correlatos, como pai e filho (...) mas tal como o pai vem
antes do filho, da mesma forma a obrigao sempre veio antes do
direito. (...) Para que pudesse acontecer a passagem do cdigo dos
deveres para o cdigo dos direitos, foi preciso que a moeda se
invertesse: que o problema comeasse a ser observado no mais apenas
do ponto de vista da sociedade, mas tambm do ponto de vista do
indivduo (BOBBIO, Norberto. Teoria Geral da Poltica. A filosofia
poltica e as lies dos clssicos. Trad. Daniela Beccaccia Versiani.
Rio de Janeiro: Campus. 2000. p. 476, 477).

Em

el

ab

em sentido amplo, a previso, no art. 5, V, da CF, juntamente


com o direito de resposta, de um direito indenizao por dano
material, moral ou imagem opera como um limite liberdade de
expresso, embora no impea o seu exerccio. Afixao, na esfera de
demandas judiciais, de valores altos a ttulo de indenizao, poder
no apenas inibir a liberdade ele expresso como mesmo levar, em
situae - limite, sua inviabilidade, de tal sorte que tambm nessa
esfera h que respeitar os critrios da proporcionalidade e
razoabilidade. O direito a indenizao, neste contexto, h de
reconhecido com prudncia, sob pena de apesar de posterior
veicula o do discurso ofensivo se transformar em limitao
ilegtima da liberdade de expresso.
Quanto aos seus titulares, cuida-se de direito cuja titularidade
universal (direito de todos e de qualquer um), sendo mesmo deferido
s pessoas jurdicas, quando violados sua imagem e bom nome
comercial, ou mesmo a sua honra objetiva, tal como amplamente
consagrado no ordenamento jurdico brasileiro. No que diz com seus
destinatrios direito fundamental e autnomo indenizao pelos
abusos no exerccio da liberdade de expresso , em geral, oponvel
diretamente nas relaes privadas, inclusive por se tratar de direito
consagrado em norma diretamente aplicvel e que independe de

69

ADI 4815 / DF

Em

el

ab

or

regulamentao legal para a sua incidncia nos casos concretos. Nesse


sentido, o STF j havia reconhecido a no recepo da limitao
estabelecida na Lei de Imprensa ( que tambm acabou sendo
considerada como no recepcionada em face da Constituio Federal
pelo STF em julgamento posterior, na ADPF 130, j referida) quanto
ao montante da indenizao do dano moral. Por outro, o STF tem
adotado postura cautelosa no que diz com o reconhecimento de um
direito a indenizao, valorizando a doutrina da posio preferencial
da liberdade de expresso, mormente no caso da liberdade de
informao nos meios de comunicao social.
Importa destacar, dada a relevncia do tpico, na esteira do que
se sustenta Daniel Sarmento, que a responsabilidade pelo exerccio da
liberdade de expresso (ainda mais no mbito da liberdade de
comunicao e de informao jornalstica) h de ser uma
responsabilidade subjetiva, focada na anlise sobre a existncia de dolo
ou culpa na ao do agente causador do dano, o que, por sua vez,
implica a considerao de diversos fatores, tais como a posio da
vtima, (por exemplo, se ou no uma personalidade pblica, hiptese
em que s ensejar responsabilidade a culpa grave), a inteno e a
negligncia empregadas por quem apurou os fatos, quando o caso
envolver a divulgao de notcias inverdicas, a existncia de algum
interesse social na questo, quando a hiptese resvalar no direito de
privacidade, bem como a intensidade da leso aos direitos
fundamentais do ofendido.
Limitaes no expressamente autorizadas pela Constituio
Federal: a liberdade de expresso e a proteo de direitos e bens
jurdicos fundamentais conflitantes.
Que tambm a liberdade de expresso, incluindo a liberdade de
informao e de imprensa, (comunicao social), no absoluta e
encontra limites no exerccio de outros direitos fundamentais e
salvaguarda, mesmo na dimenso objetiva (por via dos deveres de
proteo estatal), de outros bens jurdico-constitucionais,
praticamente no contestado no plano do direito constitucional
contemporneo e mesmo no mbito do direito internacional dos
direitos humanos. Contudo, a controvrsia a respeito de quais so tais
limites e de como e em que medida se pode intervir na liberdade de

70

ADI 4815 / DF

expresso segue intensa e representa um dos maiores desafios,


especialmente para o legislador, mas tambm para os rgos do Poder
Judicirio, a quem compete, no caso concreto e mesmo na esfera do
controle abstrato de constitucionalidade, decidir a respeito (SARLET,
Ingo Wolfgang. Direitos Fundamentais em espcie. In: SARLET,
Ingo Wolfgang, MARINONI, Luiz Guilherme. MITIDIERO,
Daniel. Curso de Direito Constitucional. 3.ed. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2014. p. 466-467).

or

46.No h espao permitido no direito para a imunidade absoluta do


agir no exerccio de direitos com interferncia danosa a esfera de direitos
de outrem. Ao livre ao responsvel. Responde aquele que atua,
ainda que sob o ttulo de exerccio de direito prprio.

ab

A fonte normativo-constitucional abrange a atuao estatal ou


particular, apenas se resguardando que, em nome da responsabilidade,
no se esvazie a liberdade do autor do comportamento lesivo, nem se
cancele o que o direito construiu, imps e garantiu.

Em

el

Mas como concluiu este Supremo Tribunal, o exerccio do direito s


liberdades no se concilia com restries ao direito de informar, menos
ainda com a sua eliminao. O que se h de reivindicar sempre a
responsabilidade democrtica, que se impe como princpio de
cumprimento igualmente garantido:
EMENTA: ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE
PRECEITO FUNDAMENTAL (ADPF). LEI DE IMPRENSA.
ADEQUAO DA AO. REGIME CONSTITUCIONAL DA
"LIBERDADE
DE
INFORMAO
JORNALSTICA",
EXPRESSO SINNIMA DE LIBERDADE DE IMPRENSA. A
"PLENA" LIBERDADE DE IMPRENSA COMO CATEGORIA
JURDICA PROIBITIVA DE QUALQUER TIPO DE CENSURA
PRVIA. A PLENITUDE DA LIBERDADE DE IMPRENSA
COMO REFORO OU SOBRETUTELA DAS LIBERDADES DE
MANIFESTAO DO PENSAMENTO, DE INFORMAO E

71

ADI 4815 / DF

or

DE EXPRESSO ARTSTICA, CIENTFICA, INTELECTUAL E


COMUNICACIONAL. LIBERDADES QUE DO CONTEDO
S RELAES DE IMPRENSA E QUE SE PEM COMO
SUPERIORES BENS DE PERSONALIDADE E MAIS DIRETA
EMANAO DO PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA
HUMANA. () RELAO DE MTUA CAUSALIDADE
ENTRE LIBERDADE DE IMPRENSA E DEMOCRACIA.
RELAO DE INERNCIA ENTRE PENSAMENTO CRTICO E
IMPRENSA LIVRE. A IMPRENSA COMO INSTNCIA
NATURAL DE FORMAO DA OPINIO PBLICA E COMO
ALTERNATIVA VERSO OFICIAL DOS FATOS.(...). EFEITOS
JURDICOS DA DECISO. PROCEDNCIA DA AO (ADPF
130/DF, Relator o Ministro Ayres Britto, Plenrio, DJ 6.11.2009,
grifos nossos).

ab

Direito intimidade e privacidade


47. No inc. X do art. 5 da Constituio da Repblica se dispe:

el

Art. 5 ....
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a
imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano
material ou moral decorrente de sua violao;.

Em

As dimenses da vida tida por inviolveis neste preceito so


encarecidas exatamente por se considerar que podem ocorrer, nas
circunstncias da convivncia social, ofensas ou violaes a estes direitos.
A inviolabilidade da intimidade, da privacidade, da honra e da imagem
constitui direito. Sua violao acarreta a forma de apenao do autor da
leso, qual seja, a indenizao pelo dano material ou moral.
48. No sistema constitucional brasileiro, intimidade distinta da
privacidade. Aponta Jos Afonso da Silva que
o dispositivo pe logo uma questo: a intimidade foi

72

ADI 4815 / DF

considerada um direito diverso dos direitos vida privada, honra e


imagem das pessoas, quando a doutrina os reputava, com outros,
manifestao daquela. De fato, a terminologia no precisa. ... Tomase, pois, a privacidade como o conjunto de informao acerca do
indivduo que ele pode decidir manter sob seu exclusivo controlo, ou
comunicar, decidindo a quem, quando, onde e em que condies, sem a
isso poder ser legalmente sujeito. A esfera de inviolabilidade, assim,
ampla, abrange o modo de vida domstico, nas relaes familiares e
afetivas em geral, fatos, hbitos, local, nome imagem, pensamentos,
segredos, e, bem assim, as origens e planos futuros do indivduo
(SILVA, Jos Afonso da. Comentrio contextual Constituio.
5. ed. So Paulo: Malheiros, 2008. p. 100).

el

ab

or

O celebrado conceito de Brandeis right to be alone vem sendo


revisto nos tempos em que invaso de privacidade se relaciona a
evaso de privacidade. H os que buscam o direito de se manterem em
sossego e no controle das informaes a seu respeito; e h os que buscam
se mostrarem e difundirem, incessantemente, o descontrole e a
divulgao exibida das informaes a seu respeito. A proteo de escolha
de vida contra o controle ou o descontrole de dados publicizados
independente da escolha autnoma do interessado conforma o conceito
apreendido em sua dico constitucional.

Em

Etimologicamente, intimidade vem de timo a denominada


glndula situada na altura do corao e que identificaria a essncia ou
vocao da pessoa. De timo vem a palavra que marca o que sendo to
prprio e nico somente a ele pertenceria. Pelo que no haveria como
deixar de reconhec-la como dimenso da vida resguardada na dignidade
pessoal e indevassvel pela ao de outro, inviolvel em sua projeo
alm da vontade do sujeito.
A privacidade contrape-se publicidade, quer-se dizer, o que no
se d a pblico, por escolha de espao prprio do controle das
informaes e dados sobre a vida da pessoa.

73

ADI 4815 / DF
Mas estes conceitos no so unanimemente aceitos, continuando
controversa, na doutrina, a sua significao. o que anota, por exemplo,
Agostini:

Em

el

ab

or

Ao analisar a origem filolgica de intimidade se verifica que


ntimo procede de intimus, que, por sua vez, uma variao filolgica
de intimus, a forma superlativa do advrbio intus, que quer dizer,
dentro. ntimo seria, nesses termos, aquilo que estaria o mais dentro
possvel. (...)Definir positivamente vida privada extremamente
difcil. Se a delimitao de sentido dos espaos pblico e privado j se
mostrava bastante diluda e de difcil compreenso na passagem da
Idade Mdia e no incio da Era Moderna, ela complica-se ainda mais
com o surgimento de uma nova esfera de desenvolvimento das
atividades humanas: a esfera social. Como informa Hannah Arendt a
passagem da sociedade do sombrio interior do lar, para a luz da esfera
pblica, no apenas diluiu a antiga fronteira entre privado e o poltico,
mas tambm alterou o significado dos dois termos ao ponto de tornalos quase irreconhecveis. (...) Desde o advento da sociedade, desde a
admisso das atividades caseiras e da economia domstica esfera
pblica, a nova esfera, a esfera social, tem-se caracterizado
principalmente por uma irresistvel tendncia e necessidade de crescer,
de devorar as esferas mais antigas do poltico e do privado e, mais
recentemente, da intimidade. Nerione Cardoso acrescenta que: a
ascendncia social, ou da sociedade, numa acepo heterodoxa do
termo, constitui-se na elevao dos negcios econmicos do lar
domstico ao nvel da esfera pblica, isto , as questes de subsistncia
ganharam importncia pblica, o que dilui a antiga diviso entre o
pblico e o privado e alterou o significado dos dois termos e a sua
importncia para a vida do indivduo e do cidado, a ponto de tornalos quase irreconhecvel. (...) Dessa forma a privacidade [na era
moderna] passou a ser vista como uma resposta emergncia do
social. Ela surgiu como a reao ao conformismo nivelador da
sociedade que exigia que seus membros se comportassem como se
fossem membros de uma grande famlia, com uma s opinio e um s
nico interesse. Este conformismo nivelador afetava a prpria
possibilidade da vida contemplativa (Hannah Arendt), pois o parar

74

ADI 4815 / DF

Em

el

ab

or

para pensar o significado das coisas, atravs do dilogo eu consigo


mesmo, exige um provisrio desligamento e afastamento do mundo
exterior o que no era possvel com a presso externa social exercida
sobre o indivduo. Era necessrio ento proteger um espao exclusivo
de vivncia para o indivduo no qual este pudesse desenvolver todos os
seus valores mais essenciais. Defendeu-se ento a necessidade de
proteger-se esse espao prprio do indivduo denominado privacidade.
O princpio informador da privacidade seria o princpio da
exclusividade. (...) Esse princpio visaria assegurar ao indivduo sua
identidade diante dos riscos proporcionados pela niveladora presso
social e pela incontrastvel impositividade do poder poltico. Esse
princpio vai reger tanto a vida privada quanto a intimidade. (...)Pelo
sentido inexoravelmente comunicacional da convivncia, a vida
privada compe ento um conjunto de situaes que, usualmente, so
informadas se constrangimento. So informaes que, embora
privativas como o nome, endereo, profisso, idade, estado civil,
filiao, nmero de registro pblico oficial, etc. -, condicionam o
prprio intercmbio humano em sociedade, pois constituem elementos
de identificao que tornam a comunicao possvel, corrente e segura.
Por isso, a proteo desses dados em si, pelo sigilo, no faz sentido.
Assim, a inviolabilidade de dados referentes vida privada s tem
pertinncia para aqueles associados aos elementos identificadores
usados nas relaes de convivncia, as quais s dizem respeito aos que
convivem. Dito de outro modo, os elementos de identificao s so
protegidos quando compem relaes de convivncia privativas: a
proteo para elas, no para eles. Em consequncia, simples
cadastros de elementos identificadores (nome, endereo, RG, filiao,
etc) no so protegidos. Mas cadastros que envolvam relaes de
convivncia privada (por exemplo, nas relaes de clientela, desde
quando cliente, se a relao foi interrompida, as razes pelas quais
isto ocorreu, quais os interesses peculiares do cliente, sua capacidade
de satisfazer aqueles interesses, etc) esto sob proteo (AGOSTINI,
Leonardo Cesar de. A Intimidade e a vida privada como expresses
da liberdade humana. Porto Alegre: Nuria Fabris. 2011. p. 107126).

75

ADI 4815 / DF
49. A privacidade foi conquista, no tendo sido sempre considerada
direito, menos ainda qualificada como fundamental. No Brasil, as
senzalas testemunham a ausncia de privacidade, luxo conhecido pelos
moradores da casa grande.

Para alguns, as origens da intimidade como direito estariam em seu


primeiro defensor no Estado moderno, Jean-Jacques Rousseau:

Em

el

ab

or

Um dos maiores expoentes desse movimento foi Jean-Jacques


Rousseau, considerado por muitos como precursor da defesa da
intimidade. Hanna Arendt e Celso Lafer identificam Rousseau como o
primeiro defensor da intimidade (ARENDT, Hannah. A condio
humana, p. 48; LAFER, Celso, A reconstruo dos direitos humanos,
p. 266). Por outro lado Prez-Luo indica que na Espanha Truyol y
Serra e Ramn Villanueva Etcheverra defendem que razes anteriores
da intimidade seriam encontradas nos escritos de Santo Agostinho
motivo pelo qual tais autores identificam Santo Agostinho como sendo
o primeiro ocidental a conhecer e defender a intimidade (PREZLUO, Antnio Enrique. Derechos humanos. Estado de Derecho y
Constitucion, p. 321). Tambm atribui a Santo Agostinho a origem da
defesa da intimidade Norberto Gonzlez Gaitano e seu livro El deber
de respeto a la intimidad, pp. 39-40) (AGOSTINI, Leonardo Cesar
de. A Intimidade e a vida privada como expresses da liberdade
humana. Porto Alegre: Nuria Fabris. 2011. p. 95).

A positivao da intimidade como direito identificada por alguns


autores como decorrncia do movimento literrio romntico do sculo
XVIII, com a revalorizao do sentimento em resposta ao excesso do
racionalismo iluminista. de Agostini o resumo histrico deste
encaminhamento conceitual e posteriormente positivao como direito
autnomo e, agora, de sede constitucional:
A modernidade, reconhecem os mais diversos autores, apresenta
um solo frtil para germinao da semente de defesa da intimidade.
ali, naquele perodo, que um grupo de pessoas cria movimento

76

ADI 4815 / DF

Em

el

ab

or

artstico-literrio (o romantismo) visando, dentre outros pontos,


reservar um espao de subjetivismo ao indivduo. Com isso, objetivase resguardar o indivduo de ingerncias externas, no intuito de
propiciar reflexo e o crescimento individual. Desenvolve-se assim um
embrio da proteo da intimidade.
O embrio nasceu, mas pouco se desenvolveu. Apesar dos
esforos dos idealizadores e simpatizantes do romantismo, a
intimidade no logrou alcanar um lugar de maior destaque nas
ordens jurdicas daquela poca, uma vez que as presses sociais no
eram ainda to grandes e ameaadoras como as que atualmente se
experimentam, alm do que, a intimidade era vista muito mais como
privilgio, do que, propriamente, direito.
A preocupao com a intimidade jaz adormecida at meados do
sculo XIX quando volta a rondar a menta dos juristas. Para isso,
vrios fatores contriburam. At fins do sculo XIX as sociedades
poderiam ser consideradas como sociedades predominantemente
agrrias. (...) No entanto, no fim do sculo XIX e incio do sculo XX
(...) vrias famlias saem do espao rural migrando para os espaos
urbanos. Isso provoca um inchao das cidades o que instaura, nos
dizeres de Nelson Saldanha, uma primeira crise na forma de
convivncia entre os indivduos, a crise de saturao das estruturas e
dos resultados da prpria vida urbana. (...) Com a falncia do Estado
liberal e a sua substituio pelo Estado social, cresce a intromisso do
Estado no espao que antes era privado e exclusivo do indivduo.
Ressurge o aforismo jurdico romano de que o pblico deve primar
sobre o privado, acentuando-se, com isso, a intromisso do Estado das
relaes privadas. Sente-se, da, forte ascendncia da esfera pblica
sobre a esfera privada. O aumento da mquina pblica provoca
tambm o aumento do interesse das populaes por informaes sobre
o exerccio desse mesmo poder pblico. Mas no s informaes sobre o
exerccio do poder poltico passam a ser objeto de interesse das
populaes urbanas. Tambm aumenta o interesse dos indivduos
sobre o que ocorre na sua comunidade. Essa curiosidade fomenta o
desenvolvimento de novos meios de comunicao social. Esses novos
meios de comunicao social surgem e propagam-se com rapidez, sem
que o sistema jurdico tenha competncia para regular-lhes. Diante da

77

ADI 4815 / DF

Em

el

ab

or

ausncia de uma slida regulamentao e, da avidez da notcia, muitos


veculos passam a se intrometer cada vez mais nos espaos privados do
cidado, com a escusa de que a intimidade dos indivduos poderia ser
ofendida em nome do interesse pblico.
Juntando ento todos esses ingredientes (revoluo urbana;
advento do Estado social; primazia do pblico sobre o privado;
fomentao da criao de diversos veculos de comunicao), se
constata, facilmente, que a intimidade passou a ser fortemente
ameaada. (...) As duas grandes guerras mundiais do sculo XX no
forma s palco de atrocidades cometidas contra os indivduos. Elas
foram a justificativa perfeita para que o homem acelerasse o
desenvolvimento de novas tecnologias. A medida que a guerra
avanava, os exrcitos cada vez mais exigiam de seus corpos de
inteligncia o desenvolvimento de armas que pudessem ajudar a
combater os inimigos. Nesse sentido, surgem lentes e microfones de
alto alcance, binculos com viso noturna, interne, alm de vrios
outros incrementos tecnolgicos que at ento se mostravam
inimaginveis.(...) E isso provoca grandes tenses sociais na media em
que tais instrumentos facilitam a bisbilhotice, o enxerimento, a
invaso da esfera privada do cidado. (...) Autores afirmam que a
tcnica trouxe consigo uma prpria barbrie, uma barbrie que ignora
as realidades afetivas propriamente humanas. Nesse sentido, o cidado
da sociedade tecnologicamente avanada passa a se sentir arrepiado e
atemorizado porque presume que as conquistas do progresso se veem
contrapostas por graves ameaas sua liberdade, sua identidade ou,
quem sabe, sua prpria sobrevivncia (AGOSTINI, Leonardo
Cesar de. A Intimidade e a vida privada como expresses da liberdade
humana. Porto Alegre: Nuria Fabris. 2011. p. 97-99).

J.J. Canotilho e Vital Moreira sustentam que


o direito reserva da intimidade da vida privada e familiar
analisa-se principalmente em dois direitos menores: (a) o direito a
impedir o acesso de estranhos a informaes sobre a vida privada e
familiar e (b) o direito a que ningum divulgue as informaes que
tenha sobre a vida privada e familiar de outrem. Alguns outros

78

ADI 4815 / DF

direitos fundamentais funcionam como garantias deste: o caso do


direito inviolabilidade do domiclio e da correspondncia, da
proibio de tratamento informtico de dados referentes vida
privada. Instrumentos jurdicos privilegiados de garantia deste direito
so igualmente o sigilo profissional e o dever de reserva das caras
confidenciais e demais papis pessoais (CANOTILHO, J. J. Gomes,
MOREIRA, Vital. Constituio da Repblica Portuguesa anotada.
vol. I. 4. ed. Coimbra editora: Coimbra, 2007. p. 467-468).

Igual dificuldade apontada, por exemplo, por Slvio Romero


Beltro:

Em

el

ab

or

Dentro da categoria individual, Hubmann prope uma


subdiviso daquilo que integra a individualidade da pessoa,
apresentando trs esferas desta individualidade: a individual, a
privada e a secreta. O crculo externo seria abrangido pela esfera
individual, que define o homem socialmente, com sua unicidade e no
seu modo de ser prprio, nomeadamente a identificao pessoal, o
nome, a imagem, a honra, a palavra escrita e falada. A esfera privada,
tambm denominada esfera da confiana, seria aquela em que somente
poucas pessoas estariam autorizadas a participar, geralmente
representadas por laos de parentesco ou amizade; na esfera privada, a
pessoa salvaguardaria os seus aspectos ntimos e privados do
conhecimento pblico, embora possam ser conhecidos por um nmero
limitado de pessoas. No menor dos crculos estaria a esfera secreta,
com o objetivo especial de preservar a mais ntima camada do
indivduo, garantida pela reserva mental de cada pessoa. Segundo
Hubmann, abarcaria aes, expresses e pensamentos de que ningum
deve tomar conhecimento, a no ser, quando muito, de um crculo
mais limitado de parentes, e relativamente aos quais persiste um
interesse de guardar segredo (BELTRO, Silvio Romero. Direitos
da personalidade. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2014. p. 145).

50. Tradicionalmente, no direito brasileiro a matria relativa tutela


da inviolabilidade da intimidade, da privacidade, da honra e da imagem
da pessoa foi deixada ao cuidado da legislao infraconstitucional. O
79

ADI 4815 / DF
direito civil e o direito penal, ramos tradicionais do direito,
contemplaram sempre forma de reparao do ilcito civil ou penal pelo
dano causado pela violao queles direitos.

Todavia, ainda que implcito nas Constituies anteriores, a sua


tutela foi relegada ao ordenamento infraconstitucional, pela tipificao
dos crimes contra a honra, constantes do Cdigo Penal Brasileiro de 1940,
em seu captulo V, artigos 138 a 145 e, posteriormente, pelo direito
privado, como espcie de direito de personalidade.

ab

or

A constitucionalizao expressa da inviolabilidade do direito


intimidade, privacidade, honra e imagem recente. Por isso ainda a
pendncia de dificuldades apontadas em sua aceitao como direitos
fundamentais opostos no apenas ao agir estatal, mas por igual em
relao aos particulares.

el

51. Foi preciso conquistar o reconhecimento de constituir direito


fundamental de cada pessoa o direito de ser igual a todos os outros no
que diz com a dignidade, que est na essncia da nossa humanidade; e o
direito diferente de todos os outros no que diz com a nossa singularidade,
que est na essncia da nossa identidade humana nica e insubstituvel.

Em

O acmulo de dados e as possibilidades de sua obteno/divulgao


a respeito de todos e de cada pessoa j no parece compatvel com aquele
direito formulado na frase magnetizada na fala de atriz famosa: I want to
be alone. Teve xito. Hoje, a dificuldade em ser deixado em paz no sentido
de ser respeitado em seu desejo de ficar s com os seus dados,
controlando o que quer, pretende e aceita seja posto a pblica, ou, na
frmula camoniana, ser deixada posta em sossego, esbarra na quase
ganncia pelos dados que circulam, como fatos, fotos, verses e at
inverses sem controle.
Anota Stefano Rodot que no atual quadro global,
indicando os riscos ligados difuso dos computadores e

80

ADI 4815 / DF

tentando elaborar estratgias de defesa capazes somente de afastar os


temores de uma iminente chegada do 1984 de Orwell ou do Brave
New World por Aldous Huxley. ... seguindo essa estrada, logo
percebemos a inadequao das tradicionais definies jurdicoinstitucionais diante dos novos problemas impostos pela realidade dos
sistemas informativos atuais. .... Se este o quadro global a ser
observado, no mais possvel considerar os problemas da privacidade
somente por meio de um pndulo entre recolhimento e divulgao,
entre a casa-fortaleza, que glorifica a privacidade e favorece o
egocentrismo, e a casa-vitrine, que privilegia as trocas sociais e
assim por diante (RODOT, Stefano. A vida na sociedade da
vigilncia. Rio de Janeiro: Renovar, p. 25).

ab

or

52. Como quer se considerem e conceituem intimidade e


privacidade, duas observaes se impem para os fins de interpretao
das normas civis questionadas e sua compatibilidade com estes direitos
constitucionalmente assegurados.

el

A primeira refere-se circunstncia constitucional de se


distinguirem elas para os fins de definio do seu contedo na forma
protegida no sistema jurdico fundamental brasileiro e de sua eficcia
social.

Em

A segunda respeita esfera de sua definio, que no a mesma


para todos, pois o maior ou menor resguardo de espao indevassvel da
vida pessoal aos olhos dos outros altera-se segundo escolha feita pelo
sujeito de direito a submeter-se a atividade que a) componha, ou no, os
quadros de agentes das instituies estatais, elas mesmas sujeitas
transparncia plena para cincia e controle dos cidados. Vem dos
Antigos que aquele que no se quer expor ao pblico h de se manter nos
umbrais da porta de casa, em cujo espao, naquele perodo histrico, era
sinnimo de segredo; b) promova as suas atividades em pblico e para o
pblico, do qual extraia a sua condio profissional e pessoal, difceis
como so os lindes de uma e outra quando o nome, a profisso ou a
81

ADI 4815 / DF

funo extraem do pblico o seu desempenho e do qual dependa o seu


xito. Quem busca a luz no h de exigir espao intocado de sombra; c)
extraia ou retire dos cidados, pelo exerccio de sua funo ou atividade,
os ganhos materiais, profissionais ou de reconhecimento com os quais se
d a viver, pelo que h de ser por eles conhecido.

or

Em qualquer destas hipteses, a pessoa sujeita-se quando no


busca conhecimento e reconhecimento pblico, no se podendo negar a
tolerar, quando no quiser, que este mesmo pblico busque, por igual,
dele conhecer. No se h de pretender, assim, contar o mesmo espao de
indevassabilidade que fixa os lindes da privacidade com que conta
algum que nada quer ou pretende ou se extrai do pblico em sua
conduo de vida.

el

ab

A inviolabilidade da intimidade, da privacidade, da honra e da


imagem da pessoa tem na Constituio a resposta ao caso de
desobedincia a essa regra. E assim por se saber que o homem
descumpre normas. E disso se sabe. Da os contratos de confidencialidade
que se tornaram comuns e que buscam assegurar que aqueles que
convivem proximamente sejam obrigados a fazer silncio do que virem e
ouvirem do outro ou no espao do outro.

Em

Nem assim se supera a curiosidade que permite a vivncia com o


outro. Basta ler Gay Talese. Aprende-se que h como se contornar a
proibio, seja ela de qualquer natureza ou vigor.
53. Por isso tambm os textos normativos insistem em aceitar
restries, mas por prever tambm as formas de se reparar eventuais
abusos. Por exemplo a Declarao de Princpios sobre Liberdade de
Expresso preceitua, nos itens 10 e 11:
10. As leis de privacidade no devem inibir nem restringir a
investigao e a difuso de informao de interesse pblico. A proteo
reputao deve estar garantida somente atravs de sanes civis, nos

82

ADI 4815 / DF

casos em que a pessoa ofendida seja um funcionrio pblico ou uma


pessoa pblica ou particular que se tenha envolvido voluntariamente
em assuntos de interesse pblico. Ademais, nesses casos, deve-se
provar que, na divulgao de notcias, o comunicador teve inteno de
infligir dano ou que estava plenamente consciente de estar divulgando
notcias falsas, ou se comportou com manifesta negligncia na busca
da verdade ou falsidade das mesmas.
11. Os funcionrios pblicos esto sujeitos a maior escrutnio da
sociedade. As leis que punem a expresso ofensiva contra funcionrios
pblicos, geralmente conhecidas como leis de desacato, atentam
contra a liberdade de expresso e o direito informao.

ab

or

No mesmo sentido, por exemplo, a Lei brasileira n. 8730, de 1993,


estabelece a obrigatoriedade da declarao de bens e rendas para o
exerccio de cargos, empregos e funes nos Poderes Executivo,
Legislativo e Judicirio, a fim de se dar a pblico com o que conta e como
vive ou pode viver o agente pblico, obrigao que vem repetida, como
norma de conduta tica obrigatria no art. 4 do Cdigo de Conduta da
Alta Administrao Pblica do Pas.

Em

el

Na tentativa de aperfeioar os mecanismos para garantia do direito


informao sobre a condio e a conduo dos agentes pblicos em seu
desempenho pblico e particular, que pode gerar no confiana do
cidado, formulou-se a Lei n. 12.527, de 2011, para garantir a
transparncia dos dados pessoais normalmente, mas no somente - dos
agentes pblicos, prevendo-se em seu art. 3:
Art. 3 Os procedimentos previstos nesta Lei destinam-se a
assegurar o direito fundamental de acesso informao e devem ser
executados em conformidade com os princpios bsicos da
administrao pblica e com as seguintes diretrizes:
I - observncia da publicidade como preceito geral e do sigilo
como exceo;
II - divulgao de informaes de interesse pblico,
independentemente de solicitaes;

83

ADI 4815 / DF

III - utilizao de meios de comunicao viabilizados pela


tecnologia da informao;
IV - fomento ao desenvolvimento da cultura de transparncia na
administrao pblica;
V - desenvolvimento do controle social da administrao
pblica.

Buscou-se neste Supremo Tribunal o impedimento de divulgao


ampla de dados sobre ganhos de servidores pblicos, o que foi negado ao
argumento de que os bens que compem o acervo recebido pelo agente
pblico interessa aos cidados, no havendo motivo para no se dar
sociedade a informao por ela reclamada:

Em

el

ab

or

AGRAVO
REGIMENTAL
NO
RECURSO
EXTRAORDINRIO. CONSTITUCIONAL. PRINCPIOS DA
PUBLICIDADE E DA TRANSPARNCIA. AUSNCIA DE
VIOLAO INTIMIDADE E PRIVACIDADE. DISTINO
ENTRE A DIVULGAO DE DADOS REFERENTES A
CARGOS PBLICOS E INFORMAES DE NATUREZA
PESSOAL. OS DADOS PBLICOS SE SUBMETEM, EM
REGRA, AO DIREITO FUNDAMENTAL DE ACESSO
INFORMAO. DISCIPLINA DA FORMA DE DIVULGAO,
NOS TERMOS DA LEI. PODER REGULAMENTAR DA
ADMINISTRAO. AGRAVO REGIMENTAL A QUE SE NEGA
PROVIMENTO. I O interesse pblico deve prevalecer na aplicao
dos Princpios da Publicidade e Transparncia, ressalvadas as
hipteses legais. II A divulgao de dados referentes aos cargos
pblicos no viola a intimidade e a privacidade, que devem ser
observadas na proteo de dados de natureza pessoal. III No
extrapola o poder regulamentar da Administrao a edio de portaria
ou resoluo que apenas discipline a forma de divulgao de
informao que interessa coletividade, com base em princpios
constitucionais e na legislao de regncia. IV Agravo regimental a
que se nega provimento (RE n. 766.390-AgR/DF, Relator o
Ministro Ricardo Lewandowski, Segunda Turma, DJ 15.8.2014).

84

ADI 4815 / DF
Mas no apenas no que se refere queles que ocupam cargos
pblicos se tem a atrao do olhar dos outros. C como em outros
lugares, o af de se dizer e saber do outro no desconhecido.

Sempre lembrado o affaire Balzac, tentativa da viva daquele


escritor francs, em recurso Justia contra Alexandre Dumas (pai) por
projetar erigir uma esttua em homenagem quele autor. O Tribunal
francs concluiu que homenagem prestada a pessoa notria independe
de autorizao da famlia.

or

Mais recente, ganhou espao pblico o caso levado a tribunais pela


princesa Caroline de Mnaco.

ab

Em dois processos a Princesa de Mnaco Caroline von Hanover


buscou afastar divulgao sobre eventos publicados sobre seus atos.

Em

el

No caso Von Hanover versus Germany, de 2004, na Corte Europeia


de Direitos Humanos, a interessada alegou violao a sua privacidade
(art. 8 da Conveno Europeia de Direitos Humanos) pela divulgao de
fotos suas, em atividades cotidianas, com seus filhos, fazendo-se
acompanhar por um ator ou sozinha. A Corte concluiu que as fotos
referiam-se a situaes particulares da vida de uma mulher, que em nada
interferiam ou contribuam para debate de interesse pblico, critrio
ento definido como decisivo a ser adotado para o balizamento entre o
resguardo da privacidade assegurado pelo direito e a liberdade de
expresso e comunicao, tambm reconhecido como direito
fundamental.
Em 2012, a Corte Europeia de Direitos Humanos julgou outro caso
apresentado pela mesma Autora, Caroline Von Hanover, princesa de
Mnaco. Neste processo, atuou tambm como Autor Ernst August Von
Hanover. A alegao era transgresso ao mesmo dispositivo 8 da
Conveno Europeia de Direitos Humanos e o objeto da inobservncia da

85

ADI 4815 / DF
norma era provada pela divulgao de fotos com artigos descrevendo
situaes que diriam respeito sua vida privada.

or

Diferente da concluso antes adotada a Corte concluiu, neste


processo, inexistir a alegada violao: a matria tratava da doena do
Prncipe Rainier, pai da princesa, e relatava-se o que teria sido ausncia
da devida assistncia a ele dada pela filha. Considerando a funo das
pessoas noticiadas, a natureza de suas atividades e os fins de elucidao
das relaes entre as figuras que compem os cargos da monarquia
monegasca, a Corte concluiu que o pblico no tinha porque no ter
cincia do que se passava e concluiu inexistente o direito que se pretendia
estar sendo violado.

el

ab

Foram critrios adotados pela Corte Europeia, neste segundo


processo, a natureza da funo exercida pela pessoa retratada; a natureza
da atividade por ela exercida; a sua conduta anterior em relao s fotos
obtidas; o contedo e a forma de se dar a pblico o que retratado; as
circunstncias em que as fotos foram tiradas. Para aquela Corte os
critrios definidores da deciso fizeram pender a balana no sentido da
garantia do direito informao, no direito/dever de informar e na
garantia de ser informado.

Em

No se alegue estar-se diante de circunstncias que respeitam


sempre a quem exerce cargo do povo, pelo que este deve dele saber, no
se podendo escusar de deixar que a plena luz entre sobre todos os setores
de sua vida. Primeiro, porque h sempre um espao de indevassabilidade
e segredo que compe o ntimo de uma pessoa e que de parco ou
nenhum conhecimento dos outros. Segundo, porque quem faz a sua vida
e profisso na praa pblica, com a presena e a confiana do povo e
angaria o prestgio que o qualifica e enaltece no h de pretender
esquivar-se deste mesmo pblico segundo o seu voluntarismo, como se a
praa fosse um mecanismo virtual, com boto de liga/desliga ao sabor do
capricho daquele que buscou e fez-se notrio.

86

ADI 4815 / DF
A notoriedade tem preo: ele fixado pela extenso da fama. E essa
quase sempre buscada. E quando no , mas ainda assim obtida, cobra
pedgio: o bilhete do reconhecimento pblico que se traduz em
exposio do espao particular, no qual querem adentrar todos.

54. A proteo honra e imagem da pessoa fez-se objeto de


preocupao dos legisladores desde muito.

Honra, ensina Nelson Hungria, dentre outros, h de ser entendida


como

Em

el

ab

or

o bem material ... entendida esta, quer como o sentimento de


nossa dignidade prpria (honra interna, honra subjetiva), quer como o
apreo e respeito de que somos objeto ou nos tornamos merecedores
perante os nossos concidados (honra externa, honra objetiva,
reputao, boa fama). Assim como o homem tem direito integridade
do seu corpo c do seu patrimnio econmico, tem-no igualmente
idenidade do seu amor-prprio (conscincia do prprio valor moral e
social, ou da prpria dignidade ou decoro) e do seu patrimnio moral.
Notadamente no seu aspecto objetivo ou externo (isto , como condio
do indivduo que faz jus considerao do circulo social em que vive),
a honra um bem precioso, pois a ela est necessariamente
condicionada a tranqila participao do indivduo nas vantagens da
vida em sociedade. Como diz CATHBEIN, "a boa reputao necessria
"ao homem, constituindo o indispensvel pressuposto ou "base, por
assim dizer, de sua posio e eficincia social. " Os homens de bem
somente se acercam daqueles que gozam " de boa fama. Se algum
adquire m fama, dele se afastam os conhecidos e amigos, e no mais
tolerado nas boas "rodas. Estar le privado da confiana e prestgio
com que " a sociedade resguarda os homens de bem. Sem boa
reputao, alm disso, impossvel alcanar ou exercer com " xito
postos de relevo, influncia ou responsabilidade, porque os malafamados no merecem confiana (HUNGRIA, Nelson.
Comentrios ao Cdigo Penal. Rio de Janeiro: Editora Forense,
1958, v. VI, p. 39).

87

ADI 4815 / DF
Aquele mesmo autor adverte a permanente preocupao e o cuidado
do direito com a honra protegida pelo Estado desde a Antiguidade:

Em

el

ab

or

Entre todos os povos e em todos os tempos, depara-se a noo


da honra como um interesse ou direito penalmente tutelvel. J nas
leis de Manu eram objeto de punies as imputaes difamatrias e as
expresses injuriosas. Na Grcia, os crimes contra a honra eram
previstos na legislao de SOLON. Em Roma, desde a mais remota
poca, eram punidas as ofensas ao illesae ignatatis status, moribus
ac legibus comprobatus. A honra, entre os romanos, era como um
direito pblico dos cidados, cujos fatos lesivos desse status (carmen
famosum, contumelia, conviclum, libellus famosus) eram
compreendidos no conceito amplssimo da injria: "Generaliter
injuria dicitur, omne quo non jure fit; specialiter, alias
contumelia quae a contemnendo dieta est, quam Graeci brin
appelant... injuria autem committitur, non solum... sed et st
convicium jactam fue-rit;... vel si quis a infamiam alicufus libeum
aut carmen scripserit, cumposuertt, ediderit" (Inst., IV, 4, pr., e
1.).
Na Idade Mdia, o direito cannico ocupava-se das ofensas
honra, notadamente do pasquttlus, do Ubettus famosus e da
detractio, correspondendo esta moderna difamao ("ctractio
famae alterius -publica seu coram muttis jacta et cum irecta vel
indirecta intentione alterius infamiam in pu-blicum
propalandi"). Os prticos, reproduzindo o conceito romanstico da
injria incluram os crimes contra a honra e boa fama.
No direito gerraano-brbaro, entretanto, j eram tratadas
distintamente a leso honra, (laesio famae) como a leso corporal
(laesio in corpore); mas s em poca relativamente moderna foi que
os crimes contra a honra passaram a constituir uma classe autnoma,
perfeitamente escondida pela sua especial objetividade jurdica...
((HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao Cdigo Penal. Rio de
Janeiro: Editora Forense, 1958, v. VI, p.).

Observa-se j no Cdigo de Hamurabi que se algum difama uma


mulher consagrada ou a mulher de um homem livre e no pode provar se dever
88

ADI 4815 / DF
arrastar esse homem perante o juiz e tosquiar-lhe a fronte (IX injria 127).

55. Fonte mais recente e que se chegou a aplicar no Brasil foram as


Ordenaes, nas quais se contm regras que expressam a preocupao
com o dizer sobre o outro em assunto no pblico ou que configurasse
inverdade.

or

Traziam as Ordenaes Filipinas, mandada observar em 1603,


algumas normas que se observaram no Brasil at o advento do Cdigo
Civil de 1916, e que cuidaram dos segredos, sua ruptura e sobre
difamao e injria e as penas a serem imputados aos que adotavam os
comportamentos proibidos:

Em

el

ab

Ttulo VIII Dos que abrem as Cartas del Rey, ou da Rainha,


ou de outras pessoas.
Qualquer, que abrir nossa Carta, assinada per Ns, em que se
contenho cousas de segredo, que specialmente perteno guarda de
nossa pessoa, ou stado, ou da Rainha, minha mulher, ou do Prncipe,
meu filho, ou guarda e defenso de nossos Reinos, e descobrir o
segredo dela, do que a ns poderia vir algum prejuzo, ou desservio,
mandamos que morra por isso.
... E se as ditas Cartas nos sobreditos casos abrir, e no descobrir
os segredos, dellas, se for Scudeiro, ou pessoa de igual, ou maior
condio, perca os bens, que tiver, para a Coroa do Reino, e seja
degradado para a Africa para sempre; e se tal no for, alm do dito
degredo, seja publicamente aoutado.
E se somente abrir outras nossas Cartas cerradas, que forem
assignadas por Ns, em que mandamos dizer algumas cousas que a
Ns apraz, ou que pertencem a nosso servio, que no so taes, como
as que acima declaramos, ou abrir Cartas, que para Ns vierem, de
qualquer pessoa que sejo, do que lhe aprouver, ou pertencer a nosso
servio, se for Scudeiro, ou de semelhante ou maior condio seja
degradado quatro annos para a Africa, e seja riscado de nossos livros,
se for nosso morador.
E se no for de dita qualidade, seja publicamente aoutado e

89

ADI 4815 / DF
degradado dous annos para a Africa.

Naquele documento se cuidava ainda da descoberta e divulgao de


segredos:

Em

el

ab

or

Ttulo IX
Das pessoas do Conselho del-Rey, e desembargadores, que
descobrem o segredo.
Toda a pessoa de nosso Conselho, de qualquer stado e condio
que seja, que descobrir os segredos, que Ns com ella em Conselho
praticarmos e falarmos, em cousas, que specialmente perteno
guarda de nossa pessoa, ou stado, ou da Rainha, ou Prncipe, ou
guarda e defenso de nossos Reinos, ou de cousas, de que a eles se
possa seguir algum dano, ou a Ns prejuzo, ou desservio, morra por
isso morte natural.
E se o segredo for de outras cousas, que perteno a nosso
servio, que no so da qualidade das acima ditasl, o que o descobrir,
ser degradado para Africa at nossa merc, e ficar infame e privado
de mais ser do nosso Conselho.
Ttulo X
Do que diz mentira a El-Rey em prejuzo de alguma parte
Mandamos que toda a pessoa, que nos vier dizer mentira, em
prejuzo de alguma parte, e sobre o que nos assi disser, no impetrar
Alvar nosso, seja degradado dous annos, para Africa, e pague vinte
cruzados para a parte, em cujo prejuzo nos assi disse a mentira, e
mais ficar em arbtrio do Julgador dar-lhe mr pena, segundo a
qualidade da pessoa, em cujo prejuzo for, e da cousa, que nos assi
disse, e assi de julgar parte sua injria, se for caso de injria.

56. O cuidado do direito com a proteo da honra passou, como


antes lembrado, a ser constitucionalmente tratada por respeitar uma
dimenso do direito vida digna da pessoa. Antes o seu tratamento era
civil e entendia-se como relao intersubjetiva no plano das relaes
privadas. o que mencionada, por exemplo, Marcelo Malizia Cabral:
A honra, entendida como projeo na conscincia social do

90

ADI 4815 / DF

el

ab

or

conjunto de valores pessoais de cada indivduo, desde os emergentes de


sua mera pertena ao gnero humano at aqueloutros que cada
indivduo vai adquirindo atravs do seu esforo social, encontra-se
protegida pela Carta Civil e pelas Constituio portuguesas, ainda que
genericamente, em dispositivos prprios, assim como pela ordem
jurdica internacional. A honra juscivilisticamente tutelada abrange a
projeo do valor da dignidade humana, que inata, ofertada pela
natureza igualmente a todos os seres humanos, insuscetvel de ser
perdida por qualquer homem em qualquer circunstncia.Em sentido
amplo, inclui tambm o bom nome e a reputao, enquanto snteses do
apreo social pelas qualidades determinantes da unicidade da cada
indivduo nos planos moral, intelectual, sexual, familiar, profissional
ou poltico. Engloba, ainda, o simples decoro, como projeo dos
valores comportamentais do indivduo no que se prende ao trato social
e o crdito pessoal, como projeo social das aptides e capacidade
econmicas desenvolvidas por cada homem (CABRAL, Marcelo
Malizia. A coliso entre os direitos de personalidade e o direito de
informao. In: MIRANDA, Jorge; RODRIGUES JUNIOR, Otavio
Luiz; BONATO FRUET, Gustavo (orgs.). Direitos da
personalidade. So Paulo: Atlas, 2012. p. 118-119).

Em

Por esse contedo assim dimensionado que se pe a intimidade, a


privacidade, a honra e a imagem da pessoa como contedos insujeitos
violao de algum, o que configura agir ilegtimo. Preceitua a
Constituio do Brasil, no inc. X do art. 5, a forma de se reparar dano
advindo da transgresso a tal comando porque se reconhece que a
violao, vez por outra, ocorre.
Para Ingo Sarlet
A honra de uma pessoa (tal qual protegida como direito
fundamental pelo art. 5, X, da CF) consiste num bem tipicamente
imaterial, vinculado noo de dignidade da pessoa humana, pois diz
respeito ao bom nome e reputao dos indivduos. A esse propsito
convm relembrar, a exemplo do que se deu de modo geral com os
direitos de personalidade, que o direito honra, na condio de direito

91

ADI 4815 / DF

Em

el

ab

or

fundamental expressamente positivado, no constituiu, durante muito


tempo, figura amplamente representada nos catlogos constitucionais
de direitos, o que se deu mesmo no plano internacional, onde, para
alm da Declarao Universal da ONU (art. 12) e do art. 17 do Pacto
Internacional de Direitos Civis e Polticos, o direito honra nem
sempre se faz presente, visto ser comum que os textos constitucionais
e documentos internacionais se refiramquando o casoao direito
ao bom nome e/ou reputao. Tambm o direito honra, em funo
da sua dupla dimenso subjetiva e objetiva, opera tanto como direito
de defesa (direito negativo) quanto como direito a prestaes (direito
positivo), em que pese prevalncia do perfil negativo'', visto que,
em primeira linha, o direito honra, como direito subjetivo, implica o
poder jurdico de se opor a toda e qualquer afetao (interveno)
ilegtima na esfera do bem jurdico protegido. Dito de outro modo
cuida-se do direito a no ser ofendido ou lesado na sua honra,
dignidade ou considerao social mediante imputao feita por
terceiros, bem como do direito de defender-se em relao a tais ofensas
e obter a competente reparao, que, de acordo com a ordem jurdica
brasileira, abrange tanto a reparao na esfera criminal (por conta, em
especial, dos delitos de calnia, injria e difamao, tipificados no
Cdigo Penal), quando em sede cvel, de vez que o prprio art. 5, X,
da CF, que assegura o direito honra, tambm contempla o direito
indenizao pelo dano material e mora decorrente de sua violao. O
direito honra, no quadro dos limites aos direitos fundamentais,
tambm no se reveste de carter absoluto, mas desempenha papel
relevante na condio de limite ao exerccio de outros direitos
fundamentais, em especial das liberdades de expresso (informao,
imprensa, manifestao do pensamento). Embora no plano do direito
honra, diferentemente do que se d com o direito privacidade, no se
justifique urna proteo em princpio menos intensa do direito honra
na esfera poltica do que na esfera pessoal, o direito informao
favorece uma interpretao generosa, sempre luz do caso concreto,
em relao liberdade de expresso (SARLET, Ingo Wolfgang.
Direitos Fundamentais em espcie. In: SARLET, Ingo Wolfgang,
MARINONI, Luiz Guilherme. MITIDIERO, Daniel. Curso de
Direito Constitucional. 3.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,

92

ADI 4815 / DF
2014. p. 436-439).

A jurisprudncia deste Supremo Tribunal Federal contempla


multiplicidade de casos nos quais versada esta matria, como por
exemplo:

el

ab

or

INDENIZAO. Responsabilidade civil. Lei de Imprensa.


Dano moral. Publicao de notcia inverdica, ofensiva honra e boa
fama da vtima. Ato ilcito absoluto. Responsabilidade civil da
empresa jornalstica. Limitao da verba devida, nos termos do art. 52
da lei 5.250/67. Inadmissibilidade. Norma no recebida pelo
ordenamento jurdico vigente. Interpretao do art. 5, IV, V, IX, X,
XIII e XIV, e art. 220, caput e 1, da CF de 1988. Recurso
extraordinrio improvido. Toda limitao, prvia e abstrata, ao valor
de indenizao por dano moral, objeto de juzo de equidade,
incompatvel com o alcance da indenizabilidade irrestrita assegurada
pela atual Constituio da Repblica. Por isso, j no vige o disposto
no art. 52 da Lei de Imprensa, o qual no foi recebido pelo
ordenamento jurdico vigente (RE 447.584/RJ, Relator o Ministro
Cezar Peluso, Segunda Turma, DJ 16.3.2007).

Em

57. Diferente da honra a imagem, que, para Maria Helena Diniz,


traz duplo significado:
A imagem-retrato a representao fsica da pessoa como um
todo ou em partes separadas do corpo, desde que identificveis,
implicando o reconhecimento de seu titular por meio de fotografia,
escultura, desenho, pintura, interpretao dramtica, cinematografia,
televiso, sites: etc., que requer autorizao do retratado (CF de 1988,
art. 5; X). E a imagem-atributo o conjunto de caracteres ou
qualidades cultivadas pela pessoa reconhecidos socialmente (CF de
1988, art. 5, V). Abrange o direito: prpria imagem, ao uso ou
difuso da imagem; imagem das coisas prprias e imagem em
coisas, palavras ou escritos ou em publicaes; de obter imagem ou de
consentir em sua captao por qualquer meio tecnolgico. O direito
imagem autnomo, no precisando estar em conjunto com a

93

ADI 4815 / DF
intimidade, a identidade, a honra etc. Embora possam estar, em certos
casos, tais bens a ele conexos, isso no faz com que sejam partes
integrantes um do outro (DINIZ, Maria Helena. Art. 20. In:
FIUZA, Ricardo (Coord.). Op. cit., p. 29).

A imagem recebe tratamento jurdico diferente dos demais itens, por


comportar regime diferente, sendo permitida a sua divulgao quando a
pessoa tiver notoriedade, o que no constitui, por certo, anulao do
direito intimidade e privacidade, como mencionado acima, apenas
diminui o espao de indevassabilidade protegida constitucionalmente.

el

ab

or

A notoriedade torna a pessoa alvo de interesse pblico pela sua


referenciabilidade, promane ela de destaque no campo intelectual,
artstico, moral, cientfico, desportivo ou poltico. Quando o ponto de
interesse advier ou convier s funes sociais desempenhadas ou delas
decorrerem ou para a sua compreenso concorrerem as informaes que
extrapolem as linhas da quadra de jogo ou desempenho, a busca,
produo e divulgao de informaes no ilegtima, nem pode ser
cerceada sob o argumento de blindar-se a pessoa com a inviolabilidade
constitucionalmente assegurada.

Em

58. Estes so os direitos fundamentais assegurados nos sistemas


interno brasileiro e em normas de direito internacional, algumas
internalizadas no direito ptrio, que constituem o que, no poucas vezes,
tm sido considerados violados ressalva feita ao direito liberdade de
informao e de ser informado por pessoas, que se vm sujeitos de
estudos, pesquisas, obras, nas quais suas vidas so relatadas e os escritos
produzidos e divulgados, independente de autorizao da narrativa e das
verses do autor da produo.
E, como exposto na ao, o recolhimento de obras produzidas por
deciso judicial que atenda o pleito do sujeito sobre o qual se escreve, de
seus familiares, ou se impede sequer a produo da obra biogrfica pela
ausncia de autorizao, baseia-se, atualmente, nos arts. 20 e 21 do
94

ADI 4815 / DF
Cdigo Civil, transcrevendo-se, mais uma vez, nesta passagem, os seus
termos:

ab

or

Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias


administrao da justia ou manuteno da ordem pblica, a
divulgao de escritos, a transmisso da palavra, ou a publicao, a
exposio ou a utilizao da imagem de uma pessoa podero ser
proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que
couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou
se se destinarem a fins comerciais.
Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou de ausente, so
partes legtimas para requerer essa proteo o cnjuge, os ascendentes
ou os descendentes.
Art. 21. A vida privada da pessoa natural inviolvel, e o juiz, a
requerimento do interessado, adotar as providncias necessrias para
impedir ou fazer cessar ato contrrio a esta norma.

Em

el

60. O ponto central da discusso posta na presente ao


exatamente como interpretar esses dispositivos de modo a, sem excluso
do seu texto do sistema, por declarao de vcio de inconstitucionalidade,
torna-lo compatvel com os princpios constitucionais, assecuratrios de
direitos fundamentais, em caso de biografia produzida sem autorizao.
Biografia e liberdades individuais e pblicas

61. Em sua obra O vendedor de passados, Jos Eduardo Agualusa d


voz a uma artista brasileira, que cantaria Nada passa, nada expira, o
passado um rio que dorme e a memria uma mentira multiforme.
As pessoas morrem. Mas no passam. Pela sua singularidade, pela
sua condio nica no mundo, a vida segue como um rio, mas as marcas
de sua sequncia fazem o traado do que foi e do que tende a ser. Com o
homem igual. Especialmente alguns vivem para alm da sua vida e a
amostragem de sua experincia, mesmo quando ainda em plena ebulio,
desperta curiosidade. De resto, ningum se engane. O buraco da
95

ADI 4815 / DF

fechadura atrai. s vezes mesmo apenas curiosidade mals. s vezes


vontade de saber o que h no quarto trancado. Segredo comicho no
olhar. bem certo que as portas hoje no tm tranca. Mas se selam mais
as casas que antes. E h as cmeras que, a propsito de segurana,
gravam, mostram e esparram-se em redes que repercutem no mundo em
questo de segundos o que se quer e o que no se deseja mostrar. O
tempo outro. No adianta chorar. Sorria, voc est sendo filmado.

62. No constitui tarefa fcil identificar a natureza da obra


biogrfica. Menos dificultoso identificar-se a obra biogrfica.

ab

or

Sobre o primeiro item muito se tem escrito na histria e na literatura.


De literatura a historiografia, de obra literria a produto investigativo, a
biografia gnero que anda passo a passo com o andar histrico da
humanidade.
Para Andr Maurois no h tipo nico de obra biogrfica:

Em

el

... se puden admirar muy sinceramente las cualidades de un


tipo de biografia, admitiendo, sin embargo, que existe otro. Leed una
pgina de una biografia victoriana, y leed en seguida uns pagina de
Stranchey. Veris inmeidatamente que tenis ante vuestros ojos dos
tipos diferentes de libros (MAUROIS, Andr Aspectos de la
biografia. Ediciones Ercilla: Santiago de Chile, 1935, p. 16).

Para o autor francs, na atualidade, o objeto da biografia a


transmisso verdica de uma personalidade, do que decorre se fincar a o
doble problema de la biografia ... de un lado, est la verdad; del
otro, la personalidad. Y si pensamos en la verdad como en algo que
tiene la solidez del granito, y en la personalidad como en algo que
tiene la intangibilidad del arco iris; si reflexionamos que el fin de la
biografia es el de reunir esos dos aspectos en un todo sin costura
visible, admitiremos que el problema es difcil y no nos assombraremos

96

ADI 4815 / DF

si, para la mayoria, los bigrafos no tienen xito en resolverlo. Porque


la verdad, de la que habla Sidney, la verdad que pide la biografia, es la
verdad bajo su forma ms dura, ms resistente; es la verdad como se la
encuentra en el museo britnico; es la verdad de la que se h expelido
todo vapor de falsedad por la presin de la investigacin
(MAUROIS, Andr Aspectos de la biografia. Ediciones Ercilla:
Santiago de Chile, 1935, p. 16).

or

Edgard Cavalheiro aponta que mesmo em perodos de decrscimo


em todos os gneros literrios, no h recuo no interesse pelas biografias.
E a literatura como a historiografia tenta mais e mais explicar as razes
deste interesse, que ultrapassou o interesse apenas por figuras de
destaque e referncia at a busca de conhecer e escrever sobre a vida de
pessoas comuns para a compreenso da forma de viver em determinado
momento e em certa comunidade estudados.

el

ab

No h, pois, apenas uma teoria na qual se enquadrar a obra


biogrfica, nem h apenas uma razo para se chegar escolha de tal
escrita na busca de se passar do particular para o plural e tambm, no
poucas vezes, para se ter da coletividade, que tenha absorvido o jeito e a
influncia de algum, para o particular.

Em

63. De Plutarco a Michelet, de Suetnio a Lytton Strachey o gnero


literrio mudou, passando a dar vida aos biografados em dimenses
muito alm da roupagem aprontada e empoada, retrato com pose e
enquadramento.
O biografado humanizou-se. A vida grafada estendeu-se. O interesse
multiplicou-se. E o retrato no foi mais modelo lambe-lambe em praa
para a qual se preparou o que se quis. O retratista escarafunchou dentro
da casa, da vida, da psique e incomodou.
Nesse momento histrico, em que a grafia da vida no esperou a
morte e, mesmo morto, a famlia passou a questionar o relato, surgiu o
97

ADI 4815 / DF
conflito aparente de direitos fundamentais, ncleo da questo aqui posta
e para a qual se pede soluo.

64. Nenhuma discusso pende sobre os direitos fundamentais vida


digna, liberdade de expresso, artstica, cientfica e de comunicao.
Tampouco padece de dvida a inviolabilidade da intimidade, da
privacidade, da honra e da imagem de cada pessoa.

or

A biografia a escrita (ou o escrito) sobre a vida de algum,


relatando-se o que se apura e se interpreta sobre a sua experincia
mostrada e que, no sendo mostrada voluntariamente, no foi autorizado
pelo sujeito ou por seus familiares a passarem para a coletividade.

el

ab

As normas civis antes transcritas poderiam ser lidas como deixando


esclarecidas mas nem tanto que, sem autorizao prvia dos
biografados, no se poderia divulgar escritos, transmitir a palavra,
publicar, expor a imagem de algum que requeresse fosse proibido, sem
prejuzo de ainda ser indenizado se tal comportamento lhe atingisse a
honra, a boa fama ou a respeitabilidade e se se destinasse a fins
comerciais.

Em

65. Biografia histria. A histria de uma vida. Essa no acontece


apenas a partir da soleira da porta de casa como anotado. Ingressa na
intimidade sem que o biografado sequer precise se manifestar. A casa
plural. Embora seja espao de sossego, a toca do ser humano, os que ali
comparecem observam, contam histrias, pluralizam a experincia do
que nela acontece.
O bigrafo busca saber quem o biografo indo atrs de sua vida.
Investiga, prescruta, indaga, questiona, observa, analisa para concluir o
quadro da vida, o comportamento no mostrado que ostenta o lado que
completa o ser autor da obra que influencia e marca os outros.

98

ADI 4815 / DF
A vida do outro h de ser preservada. A curiosidade de todos h de
ser satisfeita. O bigrafo cumpre o segundo papel.
Entretanto, a intimidade respeita ao que

or

a pessoa nunca ou quase nunca partilha com os outros, ou que


comunga apenas com pessoas muitssimo prximas, como a
sexualidade, a afectividade, a sade, a nudez; na esfera da privacidade,
que j mais ampla, incluir-se-iam aspectos de vida pessoal, fora da
intimidade, cujo acesso a pessoa permite a pessoas das suas relaes,
mas no a desconhecidos ou ao pblico; a esfera pblica abrangeria
tudo o mais, aquilo que, na vida de relao e na insero na sociedade,
todos tm acesso (VASCONCELOS, Pedro Pais de. Direito de
personalidade. Coimbra: Almedina, 2006. p. 80).

el

ab

Mas esse espao de quase segredo que parece mais interessar ao


pesquisador, ao bigrafo, que atende necessidades da histria e tambm
curiosidade das pessoas. Como observado acima, o buraco da fechadura
no foi esquecido, embora as vezes se busque ver at mesmo quando
portas foram escancaradas. A busca por mais e mais ver por dentro do
outro, suas luzes e sombras no tem fim.

Em

Sem ver a totalidade da vida da pessoa no h como se saber o que


a vida da figura que tenha marcado uma poca, como sua obra foi
elaborada, suas influncias pretritas e aquelas que tenha provocado. O
dilema entre o que foi e o que poderia ter sido, a luta do querer e do que
se fez para se atingir, o que foi dor transformada em fora, o que foi vigor
desperdiado e tornado obra de desabafo, tudo compe a pessoa.
O mundo no um construdo. um permanente construir. E a
construo, especialmente a partir de figuras de referncia, faz a histria.
Sem o saber dessas figuras, como se avanar? Sem a autorizao como
prosseguir?

99

ADI 4815 / DF

Como conhecer a histria para reprisar fatos bons e maus e repetir


exemplos, negando os negativos, se a obra no pode ser mostrada? Como
imaginar que novos holocaustos ocorram sem saber o que os envolveram,
quem esteve na frente dos movimentos e como a seus atos chegaram?
Como ignorar que na privacidade que as coxias do poder estatal e social
se engendram? Como saber como movimentos artsticos, cientficos e
polticos nasceram, suas causas, motivaes e caractersticas se reuniram?

A biografia mostra a mesa do biografado, que, maneira descrita de


Paulo Mendes Campos, a sua infncia transformada em sonho futuro:

ab

or

Um homem , primeiro , o pranto , o sal ,


O mal , o fel , o sol , o mar o homem .
S depois surge a sua infncia-texto,
Explicao das aves que o comem.
S depois antes aparece ao homem .
A morte antes , feroz lembrana
Do que aconteceu, e nada mais
Aconteceu; o resto esperana .

Em

el

66. Afirmou-se, no curso desta ao, que a biografia no estaria


cerceada, apenas dependeria de autorizao, porque as verses
apresentadas poderiam comprometer a intimidade e a privacidade do
biografado.
O argumento no convence: primeiro, porque a expresso livre.
Qualquer censura prvia vedada no sistema. A autorizao prvia
constitui censura prvia particular. O recolhimento de obras aps a sua
divulgao censura judicial, que apenas substitui a administrativa.
Segundo, a biografia autorizada uma possibilidade que no exaure
a possibilidade de conhecimento das pessoas, comunidades, costumes,
histrias. E entre a histria de todos e a narrativa de um, opta-se pelo
interesse de todos.
100

ADI 4815 / DF

Terceiro, a biografia autorizada no est proibida. Est no apenas


permitida como pode ser estimulada. Apenas de se levar em conta que a
memoria traioeira. Um mesmo fato pode ser lembrado com os
requisitos cerebrais que impem a seleo e at mesmo a recriao de
fatos e casos que no foram o que a interpretao da pessoa sugere. No
se h de frustrar a histria pela lembrana elaborada de uma nica
pessoa. Assim, a humanidade no anda.

or

Quarto, a privacidade de quem sai rua no pode ser considerada


de igual quadrante da intimidade daquele que se mantm guardado em
seu secreto quarto. Nem que esse no seja objeto de olhares. que o seu
dormente no abre a janela para resguardo pessoal constitucionalmente
protegido.

el

ab

As mulheres foram guardadas e silenciadas durante sculos. O seu


silncio fez a histria das sobras histrias que lhes foram reservadas. E
foram contadas, at mesmo depois de sua passagem. Sem isso, no
haveria como por elas e em seu nome lutar.

Em

Os negros foram (em alguns lugares ainda so) segregados. Sem a


narrativa como saber que o sofrimento precisava ser sanado e superado?
E como poderiam eles autorizar a grafia de vidas constrangidas e
silenciadas?
Nem se lembrem os ditadores e tiranos de sempre... sem a biografia,
que eles jamais autorizariam, no haveria como saber histria, pois a
oficial estampa medalhas no peito e peitos bem passados em camisas de
fora nos adversrios.
67. A biografia autorizada no est proibida. A no autorizada
tambm no. No se h de imaginar, porm, que a memria seja perfeita.
A memria enganosa. A autobiografia imperfeita. Pe o olho no

101

ADI 4815 / DF
corao e a voz no ouvido. E no se escuta o que de agrado no .

A leitura do direito h de se fazer no sentido no pode ser de ordem


a impedir o que a cidadania saiba de sua histria pelo interesse particular
de quem fez histria.

Temem-se verses da histria de algum que no a sua vida.


Temem-se enganos e fraudes. O risco compreensvel. E concreto. Mas
viver arriscar. H que se permitir o erro para se buscar o acerto. E
garante-se a reparao sem se tolher o direito do outro.

ab

or

Afirma-se que o passado no importa na vida da pessoa. Parece se


no falso, pelo menos falho. O passado compe o que a pessoa se torna. E
a interpretao plural, advinda de variadas biografias, que podem levar
geraes futuras a chegar a concluso sobre o que ocorreu, porque e como
se repetir (se positivo) ou evitar (episdios negativos).

Em

el

A pesquisa histrica depende das biografias. da vida e com as


vidas que se estruturam as sociedades. Sociedade todo composto de
vidas singulares, mas que se erguem como esteios estruturadores das
instituies e construtores de catedrais e capelas de gentes, ideias e
costumes.
Viver conjuga-se no plural. Por isso, pode ocorrer que a escrita sobre
a vida de algum, tomado como referncia propcia ao esclarecimento
histrico, seja de natureza cultural, intelectual, artstico ou cientfico
adentre espaos que se pretendam ntimos. Da a assertiva de que estas
incurses seriam ilegtimas porque violadoras da intimidade e da
privacidade do biografado.
A autorizao prevista na legislao civilista talvez tenha sido
pretenso de se constituir em proteo jurdica asseguradora da
inviolabilidade constitucionalmente prevista e sem a qual o rol de direitos

102

ADI 4815 / DF
fundamentais no tem plena eficcia relativamente ao Estado e aos
particulares.

Mas no h como compatibilizar o que o direito garante como


liberdades, assegura a sua plena expresso, probe expressa e
taxativamente qualquer forma de censura, define como direito
fundamental a inviolabilidade da intimidade, da privacidade, da honra e
da privacidade e, para descumprimento desta norma, prescreve a forma
indenizatria de reparao e norma de hierarquia inferior sobrevm fixar
regra para o exerccio da liberdade, iniciando-se, em seu ditame, com a
ressalva: salvo se autorizadas....

ab

or

Quer-se dizer, a Constituio garante a liberdade e a lei civil afirma


que o exerccio no pode ser garantido salvo se autorizado pelo
interessado!

el

68. Como a vida muda, a pessoa biografada ou seus familiares


podem ver sombras nas paisagens retratadas do seu passado. Nem
sempre tanto se quer.

Em

Da o alerta de Agualusa em seu O Vendedor de Passados: nada passa,


nada expira, o passado um rio adormecido, parece morto, mal respira, acorda-o e
saltar num alarido.
Vida no momento. feita de momentos. Juntos formam o quadro
da experincia relatada na biografia. Por isso nos julgamentos sobre a
matria no se esquece que aquilo que foi vivenciado no pode ser
extrado como no vida. A vida segue, mas no esquece.
Celebrado como um dos mais decisivos processos julgados pelo
Tribunal Constitucional da Alemanha, em 1958, o caso Lth, como
conhecido, alterou a jurisprudncia sobre direitos fundamentais e
representou ponto de inverso na anlise e no julgamento de lides nos

103

ADI 4815 / DF
quais comparecia o conflito aparente de direitos humanos com soluo
pela aplicao do critrio de ponderao e balanceamento dos direitos em
litgio.

O caso BVerfGE 7, 198, foi julgado pela Corte Constitucional Federal


Alem (Bundesverfassungsgericht) em 1958. O processo aborda o direito
liberdade de expresso do peticionrio em emitir sua opinio contrria
distribuio de filme dirigido por Veit Harlan.

or

Cineasta famoso durante o regime nazista, responsvel por filme de


propaganda anti-semita, feito sob encomendado de Joseph Goebbels,
persistiu em sua profisso aps a queda do Reich.

el

ab

Na Semana de Filme Alemo de 1950, Erich Lth, presidente de


clube de imprensa de Hamburgo, dirigiu-se, em palestra, a empresrios e
a produtores cinematogrficos, convocando-os a boicotar o realizador do
filme Unsterbliche Geliebte de Veit Harlam. Duas companhias de cinema
moveram processo contra Lth, com base na lei alem de difamao. O
tribunal Landgericht Hamburg ordenou que Lth suspendesse a campanha
de incentivo no distribuio do filme e a que o pblico no o fosse
assistir, sob pena de pagamento de fiana ou de ser preso.

Em

Lth, que alm de Presidente do Clube de Imprensa de Hamburgo


era membro do Senado de Hamburgo, recorreu a Corte Constitucional
Federal Alem. A Corte decidiu a favor de Lth, determinando ter sido o
seu direito violado. A deciso do tribunal expressa a vinculao que os
direitos fundamentais exercem sobre todo o ordenamento legal, incluindo
aqui o Direito Civil (DO VALE, 2008). Para Jacco Bomhoff (2008), a
relevncia do caso Lth se justifica elas contribuies que trouxe ao
cuidado dos temas relativos aos direitos fundamentais. Marca o
movimento em direo aceitao da teoria da eficcia horizontal das
normas constitucionais e a adoo da linguagem de balanceamento
judicial para justificar decises que envolvem direitos fundamentais.

104

ADI 4815 / DF
Nesse sentido, destaca-se trecho do julgamento que apresenta argumento
do tribunal para a deciso a favor de Erich Lth:

ab

or

O que foi dito anteriormente sobre a relao entre os direitos


fundamentais e o Direito Civil se aplica aqui tambm: leis gerais
que tem efeito de limitao sobre um direito fundamental devem ser
lidas luz de seu significado e sempre ser construdas de forma a
preservar o valor especial desse direito, com, em uma democracia livre,
a presuno em favor da liberdade de expresso em todas as reas, e
especialmente na vida pblica. No podemos ver a relao entre direito
fundamental e leis gerais no sentido de que as leis gerais por seus
termos estabelecem limites ao direito fundamental, mas
preferencialmente que a relao deve ser construda luz do
significado especial desse direito fundamental em um Estado
democrtico livre, de maneira que o efeito limitante das leis gerais
sobre o direito fundamental seja, ele mesmo, limitado (Tribunal
Constitucional Federal da Alemanha, BVerfGE 7, 198, 1958,
traduo nossa).

Em

el

A guinada hermenutica do caso Lth, dada pelo Tribunal


Constitucional alemo, e que passou a constituir as fincas da
interpretao dos direitos fundamentais pelos tribunais em todo o mundo
podem ser explicitadas, mais de cinquenta anos depois, por muitos de
seus efeitos:
a)afirmaram-se os direitos fundamentais como primeira linha de
direitos de defesa do cidado contra o Estado;
b) fixou-se a irradiao da eficcia jurdica dos direitos fundamentais
no direito infraconstitucional, definindo-se a sua eficcia tambm para os
particulares;
c) ampliou-se o direito fundamental liberdade de opinio,
estabelecendo-se que o direito fundamental liberdade de expresso
garante mais que a livre manifestao de opinio, tambm o agir para
105

ADI 4815 / DF
influenciar outras pessoas, convencendo-as do que est convicto o autor;

d) afirmou-se a primazia do direito liberdade pela ideia de uma


ordem objetiva de valores inseridos em princpios constitucionais fixados
no sistema normativo, como se tem nos arts. 1 a 19 da Lei Fundamental
alem (Grundgesetz), influindo em todas as esferas do direito;

e) adota-se o critrio de ponderao de bens e valores


(Gterabwgung) como mtodo de resoluo dos casos difceis, nos quais
normas constitucionais tencionam e apresentam conflito aparente, que
precisa ser solucionado.

ab

or

Na espcie, a coliso ps-se entre o direito fundamental da livre


manifestao de opinio e outros interesses de idntica natureza
hierrquica, gozando de igual proteo constitucional (schutzwrdige)
constitucional.

el

69. Nem se afirme alterar algo, na interpretao do direito, a


circunstncia de a proteo da inviolabilidade da intimidade, da
privacidade, da honra e da imagem ser agravada pela circunstncia de se
buscarem fins comerciais com a comercializao da obra biogrfica.

Em

Escreve-se para ser lido. E livro produto de comrcio. Logo, o que


se est a obtemperar desimporta para o deslinde da questo relativa
interpretao da matria.
O mesmo d-se com a obra audiovisual. Produo cinematogrfica
comercializvel. E comrcio faz-se com paga pela prestao do servio.
Corre-se risco, certo, de haver abusos, de se produzirem escritos
ou obras audiovisuais para divulgao com o intuito exclusivo de se
obterem ganhos esprios pela amostragem da vida de pessoas com
detalhes que no guardam qualquer trao de interesse pblico.

106

ADI 4815 / DF

Risco prprio do viver. Erros corrigem-se segundo o direito, no


se abatendo liberdades conquistadas que se segue na melhor trilha
democrtica traada com duras lutas. Reparam-se danos nos termos da
lei.

O mais doce mel no seria comercializado nem produziria lucro se


no tivesse algum afoito a adquiri-lo. No se h de condenar cada
comprador de mel ou livro ao argumento de se combater a diabetes ou o
saber indevido sobre espaos recnditos das pessoas neste ltimo caso.

Em

el

ab

or

Poder-se-ia tambm imaginar os riscos das mentiras contadas.


Vendedores de passados criados sob o manto que o nome de algum
expusesse. No so apenas passados que se inventam. At o presente se
vende. Pior: compra-se a boa f ou a crendice ingnua e desesperada
vendendo-se at o futuro. Esto cheios de anncios os videntes e
audientes que prosperam vendendo terrenos em cus que no se
conhecem. Contam-se histrias de todos ns, a cada dia, que nem sempre
aconteceram. Digo do que sobre mim mesma leio que no as tomo como
mentiras, mas como verdades no acontecidas. Alguns so jornalistas.
Outros, romancistas desnaturados. No com mordaa ou censura que se
resolve a inverdade. com mais verdade sobre o inocorrido e narrado
por m f ou por ignorncia.
Pode-se afirmar que o mal tem mais fora de ser acreditado. Se o
homem prefere acreditar no pior, no h remdio para crenas que tais.
Fao direito, no fao milagre.
Biografia: a intimidade e a privacidade do biografado
70. Anota Ren Ariel Dotti que
algumas pessoas, pelo seu comportamento, em razo da
profisso e outras atividades ou, ainda, por caractersticas

107

ADI 4815 / DF

el

ab

or

especialssimas, se distinguem das demais e projetam


extraordinariamente a sua personalidade. Em consequncia, os
aspectos mais destacados so ansiosamente perseguidos pela
curiosidade pblica, numa espcie de duelo entre a intimidade e a
publicidade para o qual a imprensa, a televiso e outros mdios de
informao, atuam como agentes provocadores. ... Corretamente
Urabayen concluiu que a delimitao entre as esferas de atividade
pblica e de reserva privada varia consideravelmente segundo as
pocas, as sociedades, o desenvolvimento das comunicaes e a
situao pessoal de cada homem. A doutrina, apesar de seus muitos e
meritrios esforos, no chegou a proporcionar um conceito claro e
completo para servir em cada caso. A definio mais antiga, formulada
pelo juiz norte-americano Cooley e mais tarde recolhida por Warren
e Brandeis continua sendo nos nossos dias tao vlida como h um
sculo: o direito intimidade o direito de ser deixado em paz. No
existem, pois, regras aplicveis a qualquer ataque: cada caso deve ser
estudado luz dos princpios jurdicos que regulam a sociedade onde
os fatos ocorrem (DOTTI, Ren Ariel Proteo da vida privada e
liberdade de informao. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais,
1980, p. 208).

Em

Por fora dos princpios constitucionais garantidores dos direitos


fundamentais devem ser as normas infraconstitucionais interpretadas de
acordo com os princpios constitucionais, dotando-os de plena
efetividade, sem perda de seus contedo ou de sua eficcia, para se
assegurar o bem viver de cada um e de todos. Mas os fins a que se
destinam as normas constitucionais no se alteram seno para serem mais
firmes em sua objetividade.
No ignoro a bisbilhotice e o incmodo do olhar obsessivo do outro
sobre a vida de uma pessoa. A vida de todos compe a sociedade. A vida
do outro, singular, deve ser o quanto mais deixada em paz. Mas quem sai
rua deixa-se ver. Num mundo em que a praa virtual mais intensa e
mostra o que se passa na cama e at debaixo dela, no se h de pretender
que o que prega no largo da cidade se queira depois esconder daquele
108

ADI 4815 / DF
que o tenha encontrado.

71. No se extingue assim o direito inviolabilidade d intimidade ou


da vida privada. Respeita-se, no direito, o que prevalece no caso posto em
juzo, sem juzo prvio de censura nem possibilidade de se afirmar de
menos no direito brasileiro a censura prvia ou a posteriori, de natureza
legislativa, poltica, administrativa ou judicial, deixando-se em relevo e
resguardo o que a Constituio fixou como inerente dignidade humana
e a ser solucionado em casos nos quais se patenteie desobedincia aos
princpios fundamentais do sistema.

ab

or

No diferente o que se passa em outros povos. Exemplo do que se


afirma est no caso ditions Plon vs. France (2004) relativo publicao de
biografia do Presidente Franois Mitterrand, de autoria de um jornalista e
do mdico particular do presidente.

Em

el

No dia mesmo da publicao do livro Le Grand Secret, a viva e os


filhos de Mitterand peticionaram alegando quebra de confidencialidade
mdica e invaso da privacidade do presidente. A distribuio do livro foi
proibida pelo tribunal de Paris, baseado no abuso da liberdade de
expresso. Essa deciso foi mantida pela Corte de Apelao francesa e
pelas outras instncias buscadas. O mdico tambm foi sentenciado pela
Corte Criminal francesa a quatro meses de priso pela quebra de sigilo do
tratamento mdico.
Com base no art. 10, pargrafo 2, da Conveno Europeia a Corte
Europeia de Direitos Humanos concluiu
que a interferncia da
autoridade francesa sobre o direito liberdade de expresso era
justificada, estava prevista na lei francesa , tendo sido legtimo o seu
propsito de proteo dos direitos de outras pessoas.
Ao avaliar a necessidade da interferncia em uma sociedade
democrtica sobre o direito liberdade de expresso, a Corte afirmou

109

ADI 4815 / DF

ausncia de violao do direito liberdade de expresso definida na


deciso de primeira instncia francesa de proibir a distribuio do livro. A
medida de proibio teria sido necessria para a proteo dos direitos de
Franois Mitterrand, de sua viva e de seus filhos, porque o presidente
tinha morrido poucos dias antes da publicao ser liberada.

or

Entretanto, ao avaliar decises posteriores no ordenamento jurdico


francs de manter a proibio de distribuir o livro, a Corte Europeia
concluiu haver violao do art. 10 da Conveno, pela ausncia de
confidencialidade sobre os fatos - o livro circulava na internet e os relatos
da obra tinham sido amplamente divulgados, pelo que o interesse
pblico haveria de prevalecer sobre o sigilo mdico.

el

ab

A deciso proferida no caso ditions Plon vs. Frana apresenta as


limitaes que a Conveno Europeia permite sobre o direito liberdade
de expresso. O pargrafo 2 do art. 10, ao qual se remeteu a Corte
Europeia no julgamento, determina que essas restries devem estar
previstas em lei e devem ser providncias necessrias em uma sociedade
democrtica para proteo de objetivo legtimo. Sem liberdade de
expresso no h sociedade democrtica.

Em

Interpretao dos arts. 20 e 21 do Cdigo Civil do Brasil: da coliso aparente


harmonia dos princpios constitucionais e submisso da interpretao para
efetividade mxima das normas fundamentais

72. Os arts. 20 e 21 do Cdigo Civil do Brasil contemplam, em sua


leitura direta, a exigncia de autorizao prvia para divulgao de
escritos, transmisso da palavra, ou publicao, exposio ou utilizao
da imagem de uma pessoa sem o que podero ser proibidas, a do
interessado requerimento ou, em se tratando de morto ou de ausente, do
cnjuge, ascendentes ou descendentes, sem prejuzo da indenizao
cabvel, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se
se destinarem a fins comerciais. Essa interpretao, pretensamente

110

ADI 4815 / DF
protetiva do direito intangibilidade da intimidade, da privacidade, da
honra e da imagem da pessoa, no pode ser adotada relativamente
produo de obra biogrfica, pela circunstncia de no se conter exceo
expressa a esse gnero no dispositivo legal.

E assim no pode porque a liberdade de pensamento, de expresso,


de produo artstica, cultural, cientfica estaria comprometida e a
censura particular seria a forma de se impor o silncio histria da
comunidade e, em algumas ocasies, a histria dos fatos que ultrapassam
fronteiras e geraes.

or

Nem se afirme se cuidarem tais temas apenas do espao da poltica,


na qual no se poderia tolerar censura. Arte poltica, cincia pode ser
poltica, a cidadania faz-se na polis.

el

ab

73. Mas a aplicao daqueles dispositivos tem conduzido ao


recolhimento das obras biogrficas publicadas, ao impedimento de sua
edio mesma ou a proibio de sua exposio e venda ou a sua exibio,
quando se cuide de obras audiovisuais. So mltiplos os exemplos
havidos na jurisprudncia brasileira:

Em

73.1.Em novembro de 2011, uma descendente de Lampio requereu


ao Poder Judicirio a proibio de forma definitiva, de publicar, veicular,
expor publicamente, vender, doar onerosa ou gratuitamente, o livro intitulado
(BRASIL. Tribunal de Justia do Estado de Sergipe -TJSE. Recurso de
Apelao cvel processo n 201200213096. Apelante: Pedro de Moraes
Silva. Apelado: Expedita Ferreira Nunes. Relator: Desembargador
Cezrio Siqueira Neto. Acrdo, 30/09/2014). A Autora da ao apontava
falta de autorizao prvia para a publicao, que teria atentado contra a
intimidade e privacidade de Virgulino Ferreira (Lampio) e Maria Dea
dos Santos (Maria Bonita) e configurado aviltamento da honra. A
peticionria tambm apontou a existncia de elementos preconceituosos
orientao sexual e intolerncia religiosa. A obra Lampio, o Mata Sete

111

ADI 4815 / DF
afirma que o famoso cangaceiro seria homossexual.

ab

or

Em 2014, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Sergipe


(Recurso de Apelao Cvel, TJSE) por unanimidade reformou sentena
anterior que determinava a proibio do lanamento da obra (Jornal
Estado de So Paulo. Biografia de Lampio tem lanamento autorizado
pela Justia. 1.10.2014). Em deciso, o relator desembargador Cezrio
Siqueira Neto embasa seu voto em posicionamento do Supremo Tribunal
Federal de que a superao de antagonismos existentes entre direitos
fundamentais resolve-se, em cada situao ocorrente, pelo mtodo da
ponderao concreta de interesses, sendo papel do Poder Judicirio
definir a liberdade que deve prevalecer no caso concreto (BRASIL.
Tribunal de Justia do Estado de Sergipe -TJSE. Recurso de Apelao cvel
processo n 201200213096. Acrdo, 30/09/2014). O relator se apoia em
argumentos do Ministro Gilmar Ferreira Mendes e do Ministro Celso de
Melo - o ltimo em deciso no agravo de instrumento n 595395/SP sobre o mtodo de ponderao em caso de coliso de direitos
fundamentais.

Em

el

No demais repetir que, se a recorrida, autora da ao, sentiuse ofendida com o contedo do livro pode-se valer dos meios legais
cabveis. Porm, querer impedir o direito de livre expresso do autor
da obra, no caso concreto, caracterizaria patente medida de censura,
vedada por nosso Constituinte (Tribunal de Justia de Sergipe,
2014).

73.2. No contexto do artigo 20 do Cdigo Civil, um caso


emblemtico o documentrio produzido por Glauber Rocha, intitulado
Di-Glauber que retrata o funeral do pintor Di Cavalcanti filmado em
outubro de 1976. Em 1977, o filme ganhou o Prmio do Especial do Jri
do Festival de Cannes. Dois anos depois, 1979, a filha do pintor solicitou
ao Poder Judicirio a proibio da exibio do filme, tendo obtido deciso
favorvel em mandado de segurana proferida pela 7 Vara Cvel do Rio
de Janeiro.
112

ADI 4815 / DF

73.3. Em 2001, a biografia de Noel Rosa foi proibida. Lanada em


1990 pela editora UnB de autoria de Joo Mximo e Carlos Didier, o livro
ficou disponvel para compra at 1994. Aps esse ano, houve vrias
tentativas frustradas de republicar a obra.

Em 2001, as sobrinhas de Noel Rosa reivindicaram a herana do


msico, aps a morte da esposa do sambista que detinha tutela sobre os
bens. As sobrinhas decidiram processar os autores do livro e a UnB por
invaso de privacidade da famlia (UnB AGNCIA. Uma histria pouco
compartilhada. 16 de fevereiro de 2010) e impediram reedies do livro.

ab

or

Interpretadas as normas no sentido extintivo do direito liberdade


de pensamento, de expresso, de criao artstica, literria, cientfica e
cultural h ofensa constitucional em ponto sensvel e enucleador da
prpria experincia democrtica, pelo que se h de buscar outra trilha
hermenutica que assegure, se possvel, a manuteno da lei sem
embaraos ao direito constitucionalmente assegurado.

Em

el

74. A Constituio brasileira assegura as liberdades de maneira


ampla. No pode, pois, ser anulada por outra norma constitucional, por
emenda tendente a abolir direitos fundamentais (inc. IV do art. 60),
menos ainda por norma de hierarquia inferior (lei civil), ainda que sob o
argumento de se estar a resguardar e proteger outro direito
constitucionalmente assegurado, qual seja, o da inviolabilidade do direito
intimidade, privacidade, honra e imagem.
Pela biografia no se escreve apenas a vida de uma pessoa, mas o
relato de um povo, os caminhos de uma sociedade. Se o pensar,
investigar, produzir e divulgar a histria de um ou de vrias pessoas
livre, como se poderia fazer conformar-se Constituio o que lhe atinge
a essncia, qual seja, o direito de liberdade de pensar e divulgar o
pensado, mxime em se cuidando de produo intelectual decorrente de

113

ADI 4815 / DF
investigao sobre vida que se impe como referncia a uma sociedade?
75. Para se ler constitucionalmente o que nos arts. 20 e 21 do Cdigo
Civil se contm h de se considerar que:

a) as normas constitucionais de direitos fundamentais garantem a


vida digna, para o que se assegura, expressamente, a liberdade de
pensamento e de sua expresso, liberdade de informao e de criao
intelectual, artstica e cientfica.

or

b) consequncia lgica daquelas liberdades, est vedada qualquer


forma de censura, estatal ou particular;

ab

c) consectrio lgico da dignidade da vida, a Constituio tambm


garante, como direito fundamental, a inviolabilidade da intimidade, da
privacidade, da honra e da imagem das pessoas, impondo-se, na norma, a
forma pela qual se repara o descumprimento desse direito, a saber,
mediante indenizao.

Em

el

As normas constitucionais de direitos fundamentais so de


cumprimento incontornvel, impondo-se aos cidados e, mais ainda, ao
Estado. Pelo que no pode o legislador restringir ou abolir o que
estatudo como garantia maior. Mas as normas civis consideradas
pretensamente estariam a servir ao comando da inviolabilidade da
intimidade, da privacidade, da honra e da imagem constitucionalmente
asseguradas, submetendo a produo biogrfica ao consentimento ou
autorizao prvia do interessado.
No se h deixar de indagar se, pela regra de imposio de
autorizao prvia da pessoa, tal como s vezes vem se decidindo na
jurisprudncia, poderia a pessoa narrar a sua histria (autobiografia),
reportando-se a fatos experimentados em conjunto com outros dos quais
no tenha pedido autorizao prvia. A norma civil no valeria para o

114

ADI 4815 / DF
biografado?

Ademais, a histria no seria melhor contada pelo autor dos fatos


porque seria por ele vivenciado. Memria traioeira. E de perto demais
a viso cega.

or

76. A coexistncia das normas constitucionais dos incs.VI e IX do art.


5 requer, para a superao do aparente conflito do que nelas se contm,
se ponderar se pode a pessoa assegurar-se inviolvel em sua intimidade,
privacidade, honra e em sua imagem se no livre para pensar e
configurar a sua intimidade, estabelecer o seu espao de privacidade,
formar o conceito moral e social que lhe confere a honradez e cunhar
imagem que lhe garanta o atributo reconhecido que busca.

ab

Para perfeito deslinde do caso em exame, h de se acolher o


balanceamento de direitos, conjugando-se o direito s liberdades com a
inviolabilidade da intimidade, da privacidade, da honra e da imagem da
pessoa biografada e daqueles que pretendem elaborar as biografias.

Em

el

Segundo Robert Alexy,

Las colisiones de principios deben ser solucionadas de manera


totalmente distinta. Cuando dos principios entran eu colisin tal
como es el caso cuando segn un princpio algo est prohibido y,
segn otro principio, est permitido uno de los dos principios tiene
que ceder ante el otro. Pero, esto no significa declarar invlido al
principio desplazado ni que eu el principio desplazado haya que
introducir una clusula de excepcin. Ms bien lo que sucede es que,
bajo ciertas circunstancias uno de los principias precede ai otro. Bajo
otras circunstancias, la cuestin de la precedencia puede ser
solucionada de manera inversa. Esto es lo que se quiere decr cuando
se afirma que en los casos concretos los princpios tienen diferente
peso y que prima el principio con mayor peso. Los conflictos de regras
se Ilevan a cabo en la dimensin de la validez; la colisin de principios
como slo pueden entrar en colisin principios vlidos tiene

115

ADI 4815 / DF

lugar mas all de la dimensin de la validez, en la dimensin del peso.


Ejemplos de la solucin de colisiones de princpios los ofrecen las
numerosas ponderaciones de bienes realizadas por el Tribunal
Constitucional Federal. Aqui, a guisa de ejemplo, puede recurrirse a
dos decisiones, a la del fallo sobre incapacidacl procesal y la del fallo
Lebach. El anlisis de la primera decisin conduce a intelecciones
acerca de Ia estructura de las soluciones de colisiones que pueden ser
resumidas en una ley de colisin; la segunda profundiza estas
intelecciones y conduce a la concepcin del resultado de la
ponderacin como norma de derecho fundamental adscripta
(ALEXY, Robert. Teora de los derechos fundamentales. Madrid:
Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 2002. p. 89-90).

ab

or

A adoo do critrio da ponderao para interpretao de normas e


soluo de casos nos quais so elas aplicadas no indita neste Supremo
Tribunal Federal:

Em

el

Ao direta de inconstitucionalidade. 1 do art. 28 da Lei n.


12.663/2012 (Lei Geral da Copa). Violao da liberdade de
expresso. Inexistncia. Aplicao do princpio da proporcionalidade.
Juzo de ponderao do legislador para limitar manifestaes que
tenderiam a gerar maiores conflitos e atentar contra a segurana dos
participantes de evento de grande porte. Medida cautelar indeferida.
Ao julgada improcedente (ADI 5.136-MC/DF, Relator o
Ministro Gilmar Mendes, Plenrio, DJ 30.10.2014).
Habeas corpus. Ato obsceno (art. 233 do Cdigo Penal). 2.
Simulao de masturbao e exibio das ndegas, aps o trmino de
pea teatral, em reao a vaias do pblico. 3. Discusso sobre a
caracterizao da ofensa ao pudor pblico. No se pode olvidar o
contexto em se verificou o ato incriminado. O exame objetivo do caso
concreto demonstra que a discusso est integralmente inserida no
contexto da liberdade de expresso, ainda que inadequada e
deseducada. 4. A sociedade moderna dispe de mecanismos prprios e
adequados, como a prpria crtica, para esse tipo de situao,
dispensando-se o enquadramento penal. 5. Empate na deciso.

116

ADI 4815 / DF

Deferimento da ordem para trancar a ao penal. Ressalva dos votos


dos Ministros Carlos Velloso e Ellen Gracie, que defendiam que a
questo no pode ser resolvida na via estreita do habeas corpus(HC
n. 83.996/RJ, Relator o Ministro Carlos Velloso, Redator para o
acrdo o Ministro Gilmar Mendes, Segunda Turma, DJ
26.8.2005).

Valendo-se daquele critrio que, em exame especfico sobre os arts.


20 e 21 do Cdigo Civil brasileiro e considerando as normas
constitucionais garantidoras das liberdades, Gomes Canotilho conclui:

or

No temos dvida que o balanceamento definitrio categorial


ou universalizante detectado no enunciado lingustico do art. 20 do
Cdigo Civil conduz a uma operao dentica de proibio claramente
inconstitucional.

el

ab

77. Parece de tal clareza a inconsistncia constitucional das regras


dos arts. 20 e 21 do Cdigo Civil que a polmica instalada conduziu
ao legislativa na busca de alternativas normativas compatveis com a
Constituio.

Em

Projeto de lei da Cmara n 42 de 2014 (PL 393/2011, na origem)


prope a modificao do artigo 20 do Cdigo Civil para garantir a
liberdade de expresso, informao e o acesso cultura na hiptese de divulgao
de informaes biogrficas de pessoa de notoriedade pblica ou cujos atos sejam
de interesse da coletividade (BRASIL. Congresso Nacional. Redao final
projeto de lei n 393/2011, de 6 de maio de 2014. Dispe sobre a alterao do
art. 20 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002 - Cdigo Civil, para
ampliar a liberdade de expresso, informao e acesso cultura.
Aprovada pela Cmara dos Deputados).
Pelo projeto, o pargrafo nico do art. 20 do Cdigo Civil em vigor
transforma-se em 1, sendo acrescentados dois novos pargrafos, nos
quais se disporia que a ausncia de autorizao no impede a divulgao
117

ADI 4815 / DF
de imagens, escritos e informaes com finalidade biogrfica de pessoa
cuja trajetria pessoal, artstica ou profissional tenha dimenso pblica ou
esteja inserida em acontecimentos de interesse da coletividade.
(Congresso Nacional Redao final projeto de lei n 393/2011, 2014).

or

O 3 estabelece regras para o caso de sobrevir dano decorrente da


obra: Na hiptese do 2, a pessoa que se sentir atingida em sua honra, boa
fama ou respeitabilidade poder requerer, mediante o procedimento previsto na
Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995, a excluso de trecho que lhe for ofensivo
em edio futura da obra, sem prejuzo da indenizao e da ao penal
pertinentes, sujeitas essas ao procedimento prprio (Congresso Nacional
Redao final projeto de lei n 393-C de 2011).

el

ab

A justificativa do projeto de lei est em que a alterao nos


dispositivos impediriam cerceamentos do direito informao dos
cidados, extinguindo-se a necessidade de autorizao prvia para a
publicao de biografias (Congresso Nacional Redao final projeto de lei n
393-C de 2011, 2011).
Concluso

Em

78. Pelo exposto, julgo procedente a presente ao direta de


inconstitucionalidade para dar interpretao conforme Constituio
aos arts. 20 e 21 do Cdigo Civil, sem reduo de texto, para,
a) em consonncia com os direitos fundamentais liberdade de
pensamento e de sua expresso, de criao artstica, produo cientfica,
declarar inexigvel o consentimento de pessoa biografada relativamente a
obras biogrficas literrias ou audiovisuais, sendo por igual desnecessria
autorizao de pessoas retratadas como coadjuvantes (ou de seus
familiares, em caso de pessoas falecidas);
b) reafirmar o direito inviolabilidade da intimidade, da
privacidade, da honra e da imagem da pessoa, nos termos do inc. X do

118

ADI 4815 / DF

Em

el

ab

or

art. 5 da Constituio da Repblica, cuja transgresso haver de se


reparar mediante indenizao.

119

Você também pode gostar