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CRIMES VIRTUAIS: UMA ANLISE DA CRIMINALIDADE INFORMTICA E DA

RESPOSTA ESTATAL*

Emeline Piva Pinheiro**

[...] fundamental que os operadores das

cincias criminais tenham (cons)cincia de
que os riscos da sociedade ps-industrial
(riscos catastrficos e imensurveis) esto
para alm da capacidade de controle penal, e
que a era da segurana (jurdica) foi
soterrada pelo prprio projeto que a
construiu: a Modernidade.
(CARVALHO, 2004, p. 208)

RESUMO
As mudanas paradigmticas que esto ocorrendo na sociedade ps-moderna em
muito se devem a globalizao e a disseminao do computador e da Internet. Esta, por estar
em um ambiente virtual tem sido palco de inmeras condutas danosas. O controle destas
condutas tem sido tema de discusso no Direito, residindo as principais divergncias na
necessidade de legislao especfica e nas dificuldades de resposta do Estado tais atos.
Analisando os conceitos para essa nova forma de criminalidade, bem como a tipicidade das
condutas mais comuns no ciberespao e refletindo sobre aspectos penais como a teoria do
tipo, se faz a crtica da necessidade de tutela penal de novos bens jurdicos, relacionados
Internet, em face de um Estado de interveno mnima.
Palavras-chave: Ps-Modernidade. Globalizao. Direito. Internet. Crimes. Ciberespao.
Resposta Estatal.

Este artigo uma adaptao do trabalho de concluso de curso apresentado pela autora, orientada pelo
professor Me. Marcelo Machado Bertoluci, no primeiro semestre de 2006.
**
Bacharel em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul.
E-mail: flordeisis@hotmail.com

SUMRIO

1. INTRODUO
2. SISTEMA SOCIAL
2.1 PS-MODERNIDADE E GLOBALIZAO
2.2 ESPAO/TEMPO E A QUESTO PENAL
3. CRIMES VIRTUAIS
3.1 A EVOLUO HISTRICA DO COMPUTADOR E DA INTERNET
3.2 CONCEITOS E NOMENCLATURAS
3.3 CONDUTAS DANOSAS NA INTERNET
4. RESPOSTA ESTATAL
4.1 ASPECTOS RELEVANTES DA CINCIA PENAL
4.2 SOBRE O TIPO PENAL
4.3 A RESPOSTA ESTATAL
5. CONSIDERAES FINAIS
REFERNCIAS

1 INTRODUO
O presente artigo tem por finalidade analisar como o sistema estatal est
disciplinando a nova criminalidade que surgiu com os avanos tecnolgicos aplicados ao
computador e Internet.
Para tanto, buscaremos situar o indivduo na sociedade contempornea, estudando
fenmenos como a globalizao e os novos paradigmas culturais impostos pela virtualizao
das relaes humanas e pela urgncia exigida por esta sociedade ps-moderna que
acostumou-se s respostas instantneas oferecidas pela Internet. No que diz respeito
informtica presencia-se um inacreditvel avano, a Internet j invadiu praticamente todos os
mbitos de nossas vidas, de modo que hoje se diz que vivemos numa sociedade da
informao.
Aps, analisaremos os conceitos e as definies do que se convencionou chamar,
neste trabalho, de Crimes Virtuais, por serem condutas danosas praticadas no ambiente virtual
da Internet, procurando estabelecer os limites conceituais destes delitos.

Por fim, aps um breve estudo sobre aspectos relevantes do Direito Penal,
analisaremos se os tipos penais existentes so suficientes ou se necessrio novos tipos para
coibir as condutas danosas que ocorrem na Internet, assim como analisaremos as formas
encontradas pelo Estado para a persecuo destas condutas no ciberespao.

2 SISTEMA SOCIAL

2.1 PS-MODERNIDADE E GLOBALIZAO

A parte est no todo, assim como o todo est na parte. Assim comea Juremir
Machado da Silva o seu artigo Pensar a vida, viver o pensamento1. Frase que descreve
perfeitamente a conjuntura global em que vivemos, onde no existe mais isolamento.
Para Edgar Morin2, o que chamamos de globalizao hoje em dia o resultado no
momento atual de um processo que se iniciou com a conquista das Amricas e a expanso
dominadora do ocidente europeu sobre o planeta. A primeira modernizao no princpio do
sculo XVI a globalizao dos micrbios, porque os micrbios europeus, como a
tuberculose e outras enfermidades chegaram s Amricas ao longo dos anos. Porm, os
micrbios americanos, como os da sfilis, chegaram Europa. Esta a primeira unificao
mundial danosa para todos.
Para o autor no h uma nica globalizao (ou modernizao?), mas duas que so
ligadas e antagnicas. E h fenmenos quase ambivalentes, como o desenvolvimento das
comunicaes. Ambivalentes porque o desenvolvimento das comunicaes, sobretudo nos
ltimos anos, com o fax, o telefone celular, a Internet, a comunicao instantnea em todos os
pontos do planeta, um fenmeno notvel no sentido que pode ter efeitos muito positivos,
que permitam comunicar, entender e intercambiar informaes.3
Os discursos se dividem entre ser a globalizao uma transformao polticaeconmica-social positiva, negativa, ou ambos simultaneamente.

SILVA, Juremir Machado da. Pensar a vida, viver o pensamento. In: MORIN, Edgar. As duas globalizaes:
complexidade e comunicao, uma pedagogia do presente. Porto Alegre: Sulina, 2001. p. 13-20.
2
MORIN, Edgar. As duas globalizaes: comunicao e complexidade. In: ______. As duas globalizaes:
complexidade e comunicao, uma pedagogia do presente. Porto Alegre: Sulina, 2001. p. 39-59. p. 39.
3
Ibid., p. 42.

Alberto

Silva

Franco, apreciando este

fenmeno apontou-o como fator

crimimgeno4.
Faria Costa define a globalizao como sendo:
mecanismo social hiperdinmico que torna globais os espaos econmicos,
culturais e informativos que antes se estruturavam, primacialmente, a um nvel
nacional. Logo, a pedra de toque desta abordagem inicial est na percepo
diferenciadora de uma realidade que j no tem, definitivamente, a marca do
Estado nacional.5

Percebe-se que no h um consenso sobre o que seja a globalizao, tanto menos h

um conceito. O que h sobre a globalizao uma tendncia de encar-la sobre a tica da
economia (pela liberdade de movimento do capital financeiro ser a sua caracterstica mais
difundida). Porm, atualmente, a globalizao da informao to forte quanto (ou mais)
a da economia.
Bem lembrado por George Soros6 que, compreender a globalizao de nossos dias
como um fenmeno estritamente econmico equivocado. Na realidade, trata-se de uma
ideologia que sucintamente defende no apenas a obedincia s leis do mercado mundial,
mas, lamentavelmente, obrigam a minimizar o Estado (social) e a democracia7.
Reafirmando esta nova realidade mundial, o pensamento nico vai impondo um
consenso ideolgico em termos mundiais, difundindo a democracia neoliberal como o
regime ideal, espraiando a idolatria do mercado e pregando uma cultura consumista, ao
mesmo tempo em que ridiculariza os empenhos polticos idealistas e procura apagar as
utopias e marginalizar as discusses sobre conceitos como bem pblico, felicidade social,
4

Os efeitos advindos da franca adeso economia de mercado so facilmente detectveis: o alargamento da

excluso social; a desmontagem do Estado-nao; a colocao dos meios de comunicao social em defesa do
fundamentalismo do mercado; a criao de uma sociedade de valores hedonistas na qual poucos tm acesso aos
bens materiais, mas todos so instados a dela participar; a violncia, como resultado do esgaramento do tecido
social e sua dramatizao contagiadora para efeito de produo do sentimento de insegurana coletiva e individual
etc. [...] evidente que a existncia de um mercado global, sem fronteiras geogrficas, com regras prprias, e que
no se submete ao controle dos Estados-naes, tende a criar novas formas de criminalidade que se caracterizam
por ser uma criminalidade supranacional, por se uma criminalidade que possui uma estrutura hierarquizada, por
ser uma criminalidade que dificulta sobremaneira detectar o lugar de sua ocorrncia e por ser uma criminalidade
na qual os limites entre atividades criminosas e atividades lcitas tornam-se frouxos, evanescentes. O crime se
tornou uma profisso. SILVA, Evandro Lins e. A globalizao e seus meandros. In: ESCRITOS em homenagem a
Alberto Silva Franco. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. p. 176-183. p. 178-179.
5
PODVAL, Roberto; BICUDO, Tatiana Viggiani. Para onde caminhamos? In: ESCRITOS em homenagem a
Alberto Silva Franco. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. p. 364-369. p. 365 (adaptada).
6
SOROS, George. Globalizao. Rio de Janeiro: Campus, 2003. p. 43.
7
BECK, 1998, p. 170 citado por SILVA, Tadeu Antonio Dix. Pensamento nico e frente ideolgica na
globalizao hegemnica. In: ESCRITOS em homenagem a Alberto da Silva Franco. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2003. p. 460-475. p. 461. (grifo do autor e grifo nosso).

igualdade e a solidariedade que no mais teriam qualquer sentido num mundo

globalizado.8
O ps-moderno9, enquanto condio da cultura nesta era, caracteriza-se pelo
cenrio essencialmente ciberntico-informtico e informacional. Nele, expandem-se cada
vez mais os estudos e as pesquisas sobre a linguagem, com o objetivo de conhecer a
mecnica da sua produo e de estabelecer compatibilidades entre linguagem e mquina
informtica. Neste cenrio, predominam os esforos (cientficos, tecnolgicos e polticos)
no sentido de informatizar a sociedade. O avano e a cotidianizao da tecnologia
informtica nos impem srias reflexes sobre questes ticas (direito informao),
questes deontolgicas (relativas privacidade, vida privada), questes jurdico-polticas
(transmisso transfronteiras de dados transborder data flow) e a questo da soberania e da
censura estatal; questes culturais (diversidade e identidade cultural); questes polticosociais (democratizao da informao, censura, pertinncia sociocultural da informao).10
A sociedade, com o advento da informtica, descobriu o poder da informao. A
mudana de uma cultura escrita para uma cultura multimdia, portanto no linear,
impulsionada pelos avanos tecnolgicos, trouxe novos paradigmas para a comunicao,
assim como para a sociedade como um todo.11
Se, no fundo, somos o que escolhemos e decidimos, e se as escolhas e decises
tomadas pela imensa maioria das pessoas, no mundo atual, se acham subordinada a programas
de vida impostos por foras extrnsecas sua subjetividade, condicionadas que esto pela rede
poderosamente envolvente das informaes globais, no se pode afirmar que elas constituem
seres integrais e efetivamente livres.12
esse smbolo que efetivamente se aplica s vicissitudes da sociedade
contempornea, cortada o meio por uma infinidade de fatores, sendo deveras impressionante
observar que, quanto mais se multiplicam e se aceleram os processos de informao e de
8

SILVA, T. A. D., 2003, p. 464.

Termo usado correntemente por socilogos e filsofos para designar o estado da cultura aps as transformaes
que afetaram as regras dos jogos da cincia, da literatura e das artes a partir do final do sculo XIX, nas
sociedades mais desenvolvidas. LYOTARD, Jean-Franois. A condio ps-moderna. 7. ed. Rio de Janeiro:
Jos Olympio, 2002. p. xv (adaptada).
10
LYOTARD, 2002, p. viii.
11
KOLB, Anton; ESTERBAUER, Reinhold; RUCKENBAUER, Hans-Walter (Org.). Cibertica:
responsabilidade em um mundo interligado pela rede digital. So Paulo: Loyola, 2001. p. 57-64. p. 58
(adaptada).
12
REALE, Miguel. Paradigmas da cultura contempornea. So Paulo: Saraiva, 1996. p. 136.
9

comunicao os quais, em tese, deveriam abastecer o homem de crescente meios e recursos

para melhor escolher e decidir , o contrrio que acontece: a massa de informaes, cada
vez mais controlada por um nmero cada vez menor de detentores do hardware e do software,
isto , das estruturas tcnicas e dos respectivos programas informativos, converte o homem
comum em um impotente ser programado, posto na contingncia de sujeitar-se a formas de
vida traadas pela nova classe dominante.13
No h como prever que destino ter o processo de globalizao, mas ele parecer ser
irreversvel, assim, ainda podemos escolher que rumo dever tomar.
O paradigma cultural, ou seja, o advento da idia de cultura com base de referncia
necessria para valorar todas as modalidades da ao humana, importa indagar como esta
experienciada ou cultivada pela sociedade, no apenas como um todo, mas tambm nas
distintas partes ou momentos que a compem.14
A Internet corresponde a um salto no desenvolvimento da humanidade, a uma
mudana de paradigmas15 no pensar e agir da sociedade, a uma revoluo na histria. A
virtualizao da realidade se expande cada dia mais; j existem salas de aula virtuais, igrejas
virtuais e at religies16 baseadas na virtualidade da Internet. a simulao do mundo.
A relao entre as realidades virtual e real consiste atualmente em um dos problemas
centrais da filosofia e da cincia em geral. Para muitos, a realidade virtual17 cada vez mais
toma o lugar da realidade real.18
Devemos isso ao aumento da interao homem/mquina. difcil imaginarmos,
atualmente, a vida sem o computador, a Internet, o telefone celular, no apenas pelas
facilidades que estas mquinas trouxeram, mas por questes econmicas tambm, pois
muito mais prtico e barato consultar o andamento de processos pela Internet do que ter que
se deslocar para isso. Alm disso, as mquinas (e seus programas, mas especificamente) esto

13

Ibid., p. 137.
Ibid., p. 69.
15
Paradigma, no sentido que T. Kuhn d a esta palavra, ou seja, em uma idia mestra segundo a qual se torna
necessrio proceder a uma reviso de muitas teses havidas como assentes, quer para substitu-las, quer para
retific-las. Ibid., p. IX.
16
Neste sentido ler: FELINTO, Erick. A religio das mquinas: ensaios sobre o imaginrio da cibercultura.
Porto Alegre: Sulina, 2005a.
17
Virtus, em latim, significa virtude, fora efetiva, coragem, arrojo; ou seja, qualidades marcadamente
positivas. A conscincia estaria ocupando o lugar do ser, e portanto deixaria de derivar do ser.
18
KOLB, op. cit., p. 11.
14

cada vez mais tomando o lugar do ser humano, da experincia do contato fsico entre
humanos. J se fala em cibersexo, em virtualizao das sensaes como tato e olfato.
Com o computador possvel produzir muitas realidades, cada um cria a sua. No
computador, cada um pode assumir muitas faces, pode mascarar-se, desempenhar vrios
papis, mudar de raa, sexo, idade, voz, humor e atitudes, assumir muitas identidades,
identidades novas, falsas, mutantes. O computador e os jogos computadorizados tornam-se,
em parte, substitutos dos parceiros reais. Tudo isso, na verdade, significa a dissoluo do
sujeito, da pessoa, do eu, da essncia humana, da identidade, do gnero, e cria anonimato e
distncia. H muitos rostos, ao mesmo tempo uma perda da face, e por isso nenhum
semblante. A interface ameaa a identidade, a existncia, a qualidade de vida, a dignidade, a
liberdade e o semblante do ser humano. Se o ser humano sempre se recria a si mesmo, perde
sua identidade no a conquista. H muitas existncias, mas nenhuma existncia prpria,
verdadeira.19
Unindo a intensa distribuio de informaes e a virtualizao de um mundo ideal (o
rompimento dos limites tradicionais da conscincia humana), ambas levadas a cabo pela
Internet, podemos concluir que se o Homem inventou o computador e consequentemente a
Internet, considerando que atravs dela que se consegue distribuir mais informaes, que,
por sua vez, comandam os Homens somos dominados pelo produto de nossas prprias
criaes. Se informao poder, ento Internet poder.
No lado da conscincia, destacam-se as fantasias de expanso e construo. A
conscincia j no est mais limitada pelos entraves do tempo e do espao, mas poder se
expandir livremente pelo infinito espao virtual das redes. Ela passar a ser ubqua, como uma
divindade que ultrapassa todas as barreiras espao-temporais. Da a imaginao do ciberespao
como uma nova forma de empreo, um jardim das delcias virtual onde a conscincia pode
passar sem entraves. Margaret Wertheim confirma esse imaginrio, ao afirmar que certamente
[a geografia do ciberespao] um espcie de geografia diferente de tudo o que eu experimento
no mundo fsico, mas que no menos real pelo fato de ser imaterial20.

19
20

Ibid., p. 30. Crtica pessoal do autor.

WERTHEIM, 1999, p. 231 citado por FELINTO, Erick. Tecnognose: tecnologias do virtual, identidade e
imaginao espiritual. In: _____. A religio das mquinas: ensaios sobre o imaginrio da cibercultura. Porto
Alegre: Sulina, 2005c. p. 34-52. p. 48.

O Direito Penal encontra muitas dificuldades de adaptao dentro deste contexto. O

Direito em si no consegue acompanhar o frentico avano proporcionado pelas novas
tecnologias, em especial a Internet, e justamente neste ambiente livre e totalmente sem
fronteiras que se desenvolveu uma nova modalidade de crimes, uma criminalidade virtual,
desenvolvida por agentes que se aproveitam da possibilidade de anonimato e da ausncia de
regras na rede mundial de computadores.

2.2 ESPAO/TEMPO E A QUESTO PENAL

Em Newton, tempo e espao ainda eram absolutos e mantinham-se em referncia
mtua. Einstein relativizou o tempo e o espao, mas a relao entre um e outro permaneceu.21
Os indivduos percorrem trajetrias em espao-tempo em quatro dimenses.22
Com a Internet, e o ciberespao, h uma supresso do espao e do tempo, como na
teoria da relatividade eles no existem, dependendo do referencial podemos chamar de tempo
e que outros chamam de espao. Para melhor esclarecermos essa idia, necessrio tratar
sobre o ambiente da Internet, ou seja, o ciberespao.
Ciberespao, segundo o site Wikipdia a maior enciclopdia virtual livre :
O ambiente criado de forma virtual, atravs do uso dos meios de comunicao
modernos, destacando-se entre eles a Internet. Esse fenmeno se deve ao fato de,
nos meios de comunicao modernos, haver a possiblidade de pessoas e
equipamentos trocarem informaes das mais variadas formas sem preocupaes.
Tambm conhecido como Cyberespao, um termo muito comum na fico cientfica
(...) "cyberespao" (uma juno de ciberntico com espao) foi projetada por um
escritor canadense de fico cientfica William Gibson, em 1984 no seu livro
"Neuromancer".23

21

KOLB, 2001a, p. 15.

ESPAO-TEMPO. In: WIKIMEDIA FOUNDATION. Wikipdia: a enciclopdia livre. 2 abr. 2006.
Disponvel em: <http://pt.wikipedia.org/w/index.php?title=Espa%C3%A7o-tempo&oldid=1760310>. Acesso
em: 4 maio 2006.
23
CIBERESPAO. In: WIKIMEDIA FOUNDATION. Wikipdia: a enciclopdia livre. 7 abr. 2006. Disponvel
em: <http://pt.wikipedia.org/w/index.php?title=Ciberespa%C3%A7o&oldid=1813906>. Acesso em: 4 maio
2006.
22

Para Gibson, o ciberespao um espao no fsico ou territorial, que se compe de

um conjunto de redes de computadores atravs das quais todas as informaes (sob as suas
mais diversas formas) circulam.24
no ciberespao, atravs das interfaces da web, que a comunicao atravs da
Internet acontece.
Na Internet, espao e tempo perdem sensivelmente seu significado, especialmente o
espao, que suprimido. Na questo espao/tempo podemos dizer que um acontecimento
ocorre depois de outro acontecimento, podemos medir os pontos entre acontecimentos atravs
de eventos, seriam intervalos de espao-tempo, porm, na Internet, esse intervalo
praticamente no existe, tudo instantneo. O ciberespao um espao sem dimenses.
Espao e tempo chegaram a um lugar, a um mesmo ponto. Graas s simulaes
cibernticas passado, futuro e presente podem estar presentes, simultaneamente em um
mesmo lugar, em uma tela, essa possibilidade de ir do passado ao futuro em um click faz com
que, s vezes, no nos seja possvel dizer o que o presente.
O saber se desatualiza cada vez mais rpido, e cada vez mais rpido temos que ter a
informao, temos que ser velozes, da onde o que se mantm absoluto a velocidade da
eletrnica, da telecomunicao, das bandas largas para transmisso de dados, das ondas
eletromagnticas.
Para Andr L. M. Lemos25 no ciberespao h a transcendncia da matria:
Depois da modernidade que controlou, manipulou e organizou o espao fsico, nos
vemos diante de um processo de desmaterializao ps-moderna do mundo. O
cyberespao faz parte do processo de desmaterializao do espao e de
instantaneidade temporal contemporneos, aps dois sculos de industrializao
moderna que insistiu na dominao fsica de energia e de matrias, e na
compartimentalizao do tempo. Se na modernidade o tempo era uma forma de
esculpir o espao, com a cybercultura contempornea ns assistimos um processo
onde o tempo real vai aos poucos exterminando o espao.

No lado da conscincia, destacam-se as fantasias de expanso e construo. A

conscincia j no est mais limitada pelos entraves do tempo e do espao, mas poder se
expandir livremente pelo infinito espao virtual das redes. Ela passar a ser ubqua, como uma
24

LEMOS, Andr L. M. Estruturas antropolgicas do ciberespao. Textos de Cultura e Comunicao,

Salvador, n. 35, p. 12-27, jul. 1996. Disponvel em:
<http://www.facom.ufba.br/pesq/cyber/lemos/estrcy1.html>. Acesso em: 22 fev. 2006.
25
LEMOS, 1996.

10

divindade que ultrapassa todas as barreiras espao-temporais. Da a imaginao do

ciberespao como uma nova forma de empreo, um jardim das delcias virtual onde a
conscincia pode passar sem entraves.26
Com o ciberespao, a geografia como a conhecemos (fsica) desaparece, surge uma
nova geografia, algo que no material, mas ainda assim real. O ciberespao um no
lugar, ou um lugar imaginrio, que s temos acesso pelo computador, mesmo assim ele est
ligado realidade pelo uso que temos feito dele nos dias atuais, transformando-o em um
espao intermedirio entre duas realidades.
Como j dissemos, o lugar de situao da Internet o ciberespao, o espao virtual,
logo, ela no existe em espao fsico, mas nem por isso ela deixa de ser real. Como o Direito
deve lidar com esta falta de lugar, de espao fsico da Internet uma das grandes questes da
atualidade.
Influenciada pelas tecnologias (e vice-versa), em especial a Internet, a sociedade tem
se preocupado cada vez mais pela velocidade das coisas, pela velocidade do mundo, tudo tem
que ser automtico, simultneo e convergente.
Assim como as leis da cincia esto ficando defasadas, as leis do Direito tambm, e,
principalmente em face do avano tecnolgico, no tem conseguido acompanhar a sociedade
e as suas mudanas de valores, uma crise de valores e de identidade.
O Homem se tornou um ser que almeja se liberar da ltima barreira, o corpo, se
tornando assim um amlgama, uma coleo de componentes heterogneos, uma entidade
material-informacional cujas fronteiras sofrem contnua construo e reconstruo27, j o
Direito no consegue se libertar de seus dogmas ultrapassados, da lentido de seus discursos,
no se reconstri e acaba esbarrando em si mesmo quando se trata de temas atuais como as
tecnologias do computador e da Internet.
A questo tempo/espao, provocada pela Internet, mas antes, ainda, pela
globalizao, tem gerado tambm a crise do Estado-nao, cuja morte anunciada pelos

26
27

FELINTO, 2005c, p. 48.

Ibid., p. 49.

11

mais contrastantes motivos, sem faltar quem a considere um dos atuais objetivos da ideologia
liberal seduzida pelo mito do Estado evanescente.28
Em virtude da globalizao crescente das relaes sociais, com a criao de colossais
organismos governamentais e no-governamentais que cada vez mais condicionam o poder de
agir dos Estados nacionais,29 o que ocorre, em nossos dias, no seno uma poderosa
expanso de direitos e interesses que se sobrepem aos dos pases considerados isoladamente,
surgindo gigantescos corpos de interesses que, graas aos modernos processos de
comunicao, atuam revelia dos poderes dos Estados nacionais, no raro em conflito com
seus planos econmicos-financeiros ou culturais.30
A identidade de cada nao, alm de se dar pela lngua e costumes tnicos, se d pela
poltica adotada dentro do seu territrio, pela sua histria, a mistura social e cultural que tem
se dado pelo fim das fronteiras provocada pela Internet no tem o poder de acabar com o
Estado-nao, mas pode levar a entendimentos em nvel global que venham beneficiar a
humanidade como um todo (como tratados contra a pedofilia).
No parece correto afirmar a morte do Estado-nao, apesar de organismos como o
FMI terem muita influncia sobre os governos, estes ainda contam com a legitimidade do
povo para estabelecer as suas polticas internas e isso tambm quanto ao Direito. Tratados
internacionais s so ratificados se no ameaarem valores, de qualquer natureza, essenciais
ao bem da comunidade nacional.
Dentro desta linha de pensamento, Alberto Silva Franco observa que:
A inexistncia de um Estado Mundial, ou de organismos internacionais
suficientemente fortes que disponham do jus puniendi e que possam, portanto, emitir
normas penais de carter supranacional, a carncia de rgos com legitimao para o
exerccio do ius persequendi e a falta de concretizao de tribunais penais
internacionais agravam ainda mais as dificuldades do enfrentamento dessa
criminalidade gerada pela globalizao.31

E faz observaes pertinentes ao Estado-nao, tornado mnimo pelo poder

econmico global e sem condies de oferecer respostas concretas e rpidas aos crimes
transnacionais, de altssima danosidade social, vigendo no momento, em relao a tais crimes
28

REALE, 1996, p. 127.

Ibid., p. 127.
30
Ibid., p. 128.
31
FRANCO, Alberto Silva. Globalizao e criminalidade dos poderosos. Revista Brasileira de Cincias
Criminais, So Paulo, v. 8, n. 31, p. 102-136, jul./set. 2000.
29

12

um clima que se avizinha anomia. E ainda constata e repudia, em nosso pas, a inflao de
leis penais histricas, de eficcia puramente simblica e que objetiva responder aos medos
sociais e a inerciar os excludos da globalizao, o que se pode notar desde a Lei de Crimes
Hediondos.32
O que podemos afirmar que h diminuio do poder dos Estados, frente a complexa
realidade produzida pela globalizao, onde empresas hegemnicas transformaram-se em
transnacionais evoluindo, algumas, para a formao de grupos supranacionais que criam
formas de poder capazes de pressionar o Estado, como o lobby e o risco pas, fazendo com
que este j no consiga regular a sociedade e a economia exclusivamente por meio de seus
instrumentos tradicionais. Alm disso, o ordenamento estatal tem sido submetido a uma
competio de outros ordenamentos, de forma que o Estado tem sido colocado em um
impasse quanto a sua soberania poltica-jurdica, perdendo progressivamente o controle da
coerncia sistmica de suas leis ao substituir suas normas abstratas, genricas e impessoais
por normas particularizantes, especficas e voltadas a determinados fins33.
Mas a falta de barreiras alm de influir na economia, tem alavancado uma
criminalidade que hoje chamada de transnacional, a qual os Estados ainda se mostram
incapazes de barrar com os mecanismos disponveis. Os limites territoriais, bem como todos
os princpios de soberania nacional acabaram por criar inmeros entraves na soluo de uma
criminalidade to aptrida.34
Responder a este novo tipo de criminalidade encontra dificuldades face os princpios
de territorialidade e de soberania, fazendo com que com que os Estados procurem auxlio
internacional, criando uma rede de integrao e cooperao global. Talvez seja necessrio
criar normas internacionais para o combate desta nova criminalidade.
Cabe aos estudiosos do Direito o trabalho para a evoluo da dogmtica penal
segundo uma nova realidade mundial para que o ciberespao no se transforme em um
universo paralelo onde as regras do Direito no tenham alcance.

32

SILVA, E. L., 2003, p. 182.

PODVAL; BICUDO, 2003, p. 365.
34
Ibid., p. 366-367.
33

13

3 CRIMES VIRTUAIS

3.1 A EVOLUO HISTRICA DO COMPUTADOR E DA INTERNET

De uso cotidiano, um computador um equipamento eletrnico, j quase
considerado um eletrodomstico. No sentido mais amplo, um computador qualquer
equipamento ou dispositivo capaz de armazenar e manipular, lgica e matematicamente,
quantidades numricas representadas fisicamente. Em geral, entende-se por computador um
sistema fsico que realiza algum tipo de computao.35
Foi na II Guerra Mundial que realmente nasceram os computadores atuais. A
Marinha americana, em conjunto com a Universidade de Harvard, desenvolveu o computador
Mark I, projetado pelo professor Howard Aiken, com base no calculador analtico de
Babbage.36
Mesmo que a tecnologia utilizada nos computadores digitais tenha mudado
dramaticamente desde os primeiros computadores da dcada de 1940, quase todos os
computadores atuais ainda utilizam a arquitetura de von Neumann37 proposta no final daquela
dcada.38
Atualmente estamos na quinta gerao de computadores que tem como principal
novidade a disseminao da Internet.39
A Internet uma rede de redes em escala mundial de milhes de computadores que
permite o acesso a informaes e todo tipo de transferncia de dados.40 O que hoje forma a
Internet, comeou em 1969 como a ARPANET, criada pela ARPA, uma subdiviso do
Departamento de Defesa dos Estados Unidos. Ela foi criada para a guerra, pois com essa rede
promissora, os dados valiosos do governo americano estariam espalhados em vrios lugares,

35

COMPUTADOR. In: WIKIMEDIA FOUNDATION. Wikipdia: a enciclopdia livre. 25 mar. 2006.

Disponvel em: <http://pt.wikipedia.org/w/index.php?title=Computador&oldid=1709558>. Acesso em: 29
mar. 2006.
36
COMPUTADOR, 2006.
37
A arquitetura de von Neumann descreve o computador com quatro sees principais: A Unidade lgica e
aritmtica (ULA), a Unidade de controle, a memria, e os dispositivos de entrada e sada (E/S ou I/O). Estas
partes so interconectadas por fios e barramentos.
38
COMPUTADOR, 2006.
39
ROSSINI, Augusto Eduardo de Souza. Informtica, telemtica e direito penal. So Paulo: Memria
Jurdica, 2004, p. 24-25.
40
INTERNET. In: WIKIMEDIA FOUNDATION. Wikipdia: a enciclopdia livre. 24 mar. 2006. Disponvel
em: <http://pt.wikipedia.org/w/index.php?title=Internet&oldid=1701409>. Acesso em: 29 mar. 2006.

14

ao invs de centralizados em apenas um servidor. Isso evitaria a perda desses dados no caso
de, por exemplo, uma bomba explodisse no campus. Em seguida, ela foi usada inicialmente
pelas universidades, onde os estudantes, poderiam trocar de forma gil para a poca, os
resultados de seus estudos e pesquisas.
Foi na dcada de 80 que ocorreu a transio da citada ARPANET para o que
atualmente se denomina Internet. Foi nessa poca que surgiu o conceito de hacker, a
denominao ciberespao e outras terminologias at hoje utilizadas.
Em 1982 foi estabelecido o padro IP/TCP, at hoje usado na rede, tornando-se
obrigatrio em 1983 e, somente nesse momento, pde-se conceituar a Internet como um
conjunto de redes interligadas.41
Em 1990, a Arpanet foi desativada pelo Departamento de Defesa, sendo substituda
pelos backbones da NSFNET e foi criado um sistema de hipertexto com o auxlio do CERN.
Neste ano, o Brasil tambm foi conectado a NSFNET.
Em 1994 surgiram servios de entrega pela rede (Pizza Hut), o primeiro banco online, os primeiros shoppings virtuais e, em 1995, a Internet foi privatizada, com o
estabelecimento de provedores independentes. No Brasil, a Embratel deixou de ter o
monoplio das transmisses.42
Atualmente possvel acessar a Internet por microcomputadores (incluindo
notebooks e palm-tops), celulares, vdeo-games e at geladeiras. A conexo pode ser feita por
linhas telefnicas fixas e mveis, por cabo, por satlite, por rdio e infra-vermelho.

3.2 CONCEITOS E NOMENCLATURAS

Ao lado dos benefcios que surgiram com a disseminao dos computadores e do
acesso Internet, surgiram crimes e criminosos especializados na linguagem informtica,
proliferando-se por todo o mundo. Tais crimes so chamados de crimes virtuais, digitais,
informticos, telemticos, de alta tecnologia, crimes por computador, fraude informtica,
delitos cibernticos, crimes transnacionais, dentre outras nomenclaturas.

41
42

ROSSINI, 2004, p. 27 (adaptada).

Ibid., p. 28.

15

Para definir o que seja o crime virtual trazemos conceitos de alguns estudiosos no
assunto.
Para Ramalho Terceiro43:
[...] os crimes perpetrados neste ambiente se caracterizam pela ausncia fsica do
agente ativo, por isso, ficaram usualmente definidos como sendo crimes virtuais, ou
seja, os delitos praticados por meio da internet so denominados de crimes virtuais,
devido ausncia fsica de seus autores e seus asseclas.

Segundo Augusto Rossini44:

[...] o conceito de delito informtico poderia ser talhado como aquela conduta
tpica e ilcita, constitutiva de crime ou contraveno, dolosa ou culposa, comissiva
ou omissiva, praticada por pessoa fsica ou jurdica, com o uso da informtica, em
ambiente de rede ou fora dele, e que ofenda, direta ou indiretamente, a segurana
informtica, que tem por elementos a integridade, a disponibilidade a
confidencialidade.

A denominao delitos informticos, segundo Rossini, abarca crimes e

contravenes penais, alcanando no somente aquelas condutas praticadas no mbito da
Internet, mas toda e qualquer conduta em que haja relao com sistemas informticos, quer de
meio, quer de fim, de modo que essa denominao abrangeria, inclusive, delitos em que o
computador seria uma mera ferramenta, sem a imprescindvel conexo Rede Mundial de
Computadores, ou a qualquer outro ambiente telemtico. Ou seja, uma fraude em que o
computador usado como instrumento do crime, fora da internet, tambm seria alcanada
pelo que se denominou delitos informticos. Mais, para o autor, delito informtico
gnero, do qual delito telemtico espcie, dada a peculiaridade de ocorrer no e a partir do
inter-relacionamento entre os computadores em rede telemtica usados na prtica delitiva.45
Guilherme Guimares Feliciano46 apresenta conceito bem amplo de criminalidade
informtica:
Conheo por criminalidade informtica o recente fenmeno histrico-scio-cultural
caracterizado pela elevada incidncia de ilcitos penais (delitos, crimes e
contravenes) que tm por objeto material ou meio de execuo o objeto
tecnolgico informtico (hardware, software, redes, etc.).
43

RAMALHO TERCEIRO, Ceclio da Fonseca Vieira. O problema na tipificao penal dos crimes virtuais. Jus
Navigandi, Teresina, a. 6, n. 58, ago. 2002. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3186>. Acesso em: 20 abr. 2006.
44
ROSSINI, 2004, p. 110.
45
Ibid., p. 110.
46
FELICIANO, Guilherme Guimares. Informtica e criminalidade: parte I: lineamentos e definies. Boletim
do Instituto Manoel Pedro Pimentel, So Paulo, v. 13, n. 2, p. 35-45, set. 2000. p. 42.

16

Deborah Fisch Nigri47 descreve o crime informtico como um ato lesivo cometido
atravs de um computador ou de um perifrico com a inteno de se obter uma vantagem
indevida. Segundo a autora, os conceitos anglo-saxnicos limitam-se a denominar o direito de
informtica de computer law ou legal aspects of computers e, no caso mais especfico de
crimes informticos, computer crime, isso porque o uso da palavra informtica lhes
praticamente desconhecido.
Importante colacionar o conceito para crime de informtica, cunhado pela
Organizao para a Cooperao Econmica e Desenvolvimento da ONU: O crime de
informtica qualquer conduta ilegal no tica, ou no autorizada, que envolva
processamento de dados e/ou transmisso de dados.48
Em outras palavras, o crime virtual qualquer ao tpica, antijurdica e culpvel
cometida contra ou pela utilizao de processamento automtico de dados ou sua transmisso
em que um computador conectado rede mundial de computadores Internet seja o
instrumento ou o objeto do delito.
Alguns autores classificam estes crimes em puros e impuros (ou mistos), sendo que
os puros seriam as condutas que ainda no foram tipificadas, necessitando de lei que crie tipos
penais especficos para a persecuo das condutas; e os impuros ou mistos so os tipos penais
j existentes e que podem ocorrer no ciberespao.
Assim, percebe-se que no h um consenso sobre o que considerado crimes
virtuais, to menos h uma denominao aceita pela maioria.
Atualmente no h legislao especfica definindo o que crime na rede. Assim, eventuais
condenaes so feitas com base no Cdigo Penal, que foi reformado em 1984 - antes, portanto, da
existncia da Internet.
Devemos, agora, analisar as condutas danosas perpetradas na Internet para
verificarmos da necessidade de criao de novos tipos penais capazes de coibir aes inditas
e que visam bens jurdicos inditos.

47

NIGRI, Deborah Fisch. Crimes e segurana na internet. In Verbis, Rio de Janeiro: Instituto dos Magistrados
do Brasil, Ano 4, n. 20, p. 34-41, 2000. p. 38.
48
ROSSINI, 2004, p. 109.

17

3.3 CONDUTAS DANOSAS NA INTERNET

Estima-se que haja no Brasil cerca de 8 milhes de internautas, e este nmero
no para de crescer dia-a-dia. Segundo um estudo realizado pelo site alemo Alldas.de,
atualmente o Brasil abriga o maior grupo de hackers do mundo, entre os feitos desta trupe, se
registra invases contra o Pentgono, a Microsoft e a IBM americana. 49
O ambiente virtual da Internet, por proporcional um sentimento de liberdade plena,
possibilitando o anonimato (que no Brasil vedado pela Constituio Federal, em seu artigo
5, inciso IV) e oferecendo um mundo sem fronteiras, possibilita a prtica de crimes
complexos, que exigem uma soluo rpida e especializada, pois o aumento desses crimes
diretamente proporcional aos avanos da tecnologia.
Das condutas danosas praticadas no ciberespao podemos citar as mais corriqueiras:
Crimes contra a honra: So os crimes de calnia (artigo 138), difamao (artigo 139)
e injria (artigo 140). Os criminosos so incentivados pelo anonimato e os crimes podem
ocorrer em chats, blogs, pelo envio de spams, atravs de publicaes em homepages50, dentre
outros meios de postagem eletrnica. Estes crimes devem contar com a agravante no inciso
III, do artigo 141, do Cdigo Penal, pela facilidade de divulgao proporcionada pela Internet.
Alm das dificuldades de investigao inerentes Internet, a polcia tambm esbarra
em na questo territorialidade, pois se o site est hospedado em um provedor estrangeiro, de
um pas como os Estados Unidos da Amrica, onde totalmente livre qualquer tipo de
manifestao de opinio, ento no possvel exigir a retirada do site ou das mensagens, nem
mesmo processar o autor do crime.51
Crimes contra a liberdade individual: So os crimes de ameaa (artigo 147),
inviolabilidade de correspondncia (artigos 151 e 152), divulgao de segredos (artigos 153 e
154), divulgao de segredos contidos ou no em sistemas de informao ou bancos de dados
da Administrao Pblica (artigo 153, 1-A).

49

RAMALHO TERCEIRO, Ceclio da Fonseca Vieira. Crimes virtuais. 2005. Disponvel em:
<http://www.advogadocriminalista.com.br>. Acesso em: 27 jun. 2005.
50
Nesse sentido ver: TOGNOLLI, Claudio Julio. Hackers invadem site da USP para atacar o presidente
Lula. 25 abr. 2004. Disponvel em:
<http://observatorio.ultimosegundo.ig.com.br/artigos.asp?cod=278ASP017>. Acesso em: 23 abr. 2006.
51
CAVALCANTI, Leonardo; GES, Dalila; ALVES, Renato. Conexo perigosa. 6 dez. 2000. Disponvel em:
<http://www.cgi.br/infoteca/clipping/2000/midia-dez02.htm>. Acesso em: 5 jan. 2006.

18

O crime do artigo 151, crime de violao de correspondncia, um tipo plenamente

aplicvel a conduta de interceptao de e-mail e sua violao, se equipararmos a
correspondncia eletrnica correspondncia tradicional o que possvel uma vez que
comunicao telegrfica ou radioeltrica dirigida a terceiro, assim como conversao
telefnica entre pessoas tambm so tuteladas pelo artigo 151, em seu 1, e a Internet, neste
aspecto, apenas uma evoluo dos meios de comunicao , pois o bem jurdico que visa
proteger o sigilo das informaes, a liberdade de comunicar-se e se expressar atravs de
correspondncia. O sigilo das informaes contidas em uma correspondncia tambm
garantia fundamental, estando previsto no artigo 5, inciso XII, da Constituio Federal a
proibio da sua violao.52
J os tipos previstos na Lei 6.538/78 so inaplicveis pois dispe sobre os servios
postais explorados pela Unio, atravs de empresa pblica vinculada ao Ministrio das
Comunicaes, portanto, neste tipo o bem jurdico tutelado a integridade dos Servios Postal
e de Telegrama nacionais, devendo a correspondncia se dar atravs da via postal ou por
telegrama, hipteses nas quais o e-mail no se amolda.53
Porm h excees, como se observa no julgado do Tribunal Superior do
Trabalho Recurso de Revista n 613/2000-013-10-00.7 que decidiu que as empresas
podem rastrear e-mail corporativo do empregado para obter provas para demisso por
justa causa.
Os crimes previstos nos artigos 153, 153, 1-A, e 154, crimes de divulgao de
segredos, recebem o mesmo tratamento que o crime do artigo 151, pois para tanto
necessrio equiparar o documento eletrnico ao documento tradicional, o que no apresenta
grandes dificuldades pois o documento eletrnico formado por bits54 que o computador
traduz em smbolos grficos que representam letras, ao passo que o documento tradicional
composto de smbolos tambm letras ou imagens.55

52

COIMBRA, Mrcio C. A inviolabilidade dos e-mails. 27 out. 2000. Disponvel em:

<http://www.widebiz.com.br/gente/marcio/email.html>. Acesso em: 14 jan. 2006.
53
OLIVEIRA, Felipe Cardoso Moreira de. Criminalidade informtica. 2002. Dissertao (Mestrado em
Cincias Criminais)Faculdade de Direito, PUCRS, Porto Alegre, 2002. p. 73.
54
Bit corresponde abreviao da expresso inglesa Binary Digit (dgito binrio).
55
ZANELLATO, Marco Antonio. Condutas ilcitas na sociedade digital. Caderno Jurdico da Escola Superior
do Ministrio Pblico de So Paulo: Direito e Internet, So Paulo, Ano 2, v. 1, n. 14, p. 167-230, jul. 2002.
p. 168.

19

Alm do mais, o tipo penal busca proteger o sigilo de comunicao confidencial cuja
quebra tenha por objetivo causar dano a outrem, e as mensagens ou documentos virtuais tm
valor independente de um suporte em que se apia ou de um meio para sua transmisso, o que
importa a informao em si.56
Para Alexandre Jean Daoun57 o disposto no artigo 153, 1-A, assim como os artigos
313-A, 313-B e 325, do Cdigo Penal, um crime informtico:
[...] atribui, de qualquer forma e de maneira inovadora, valor jurdico especfico a
sistemas de informaes ou banco de dados.
Apesar da limitao campal, so os primeiros crimes informticos inseridos no
contexto jurdico penal brasileiro positivo.
Podemos concluir que os novos delitos de informtica so os de natureza pua que
carecem, por conseguinte, de legislao especfica.

Discordamos desta classificao, pois o referido artigo trata de sistemas de

informaes e banco de dados que podem continuar existindo fora da Internet e do
computador.
Crimes contra o patrimnio: Compreende os crimes de furto (artigo 155), extorso
(artigo 158), dano (artigo 163) e estelionato (artigo 171).
O bem jurdico protegido nos tipos de furto e roubo o patrimnio, ento
desnecessria a criao de outro tipo penal somente para discriminar o meio de execuo do
delito que costuma ser atravs de manipulao de dados (fraude por manipulao de um
computador contra um sistema de processamento de dados) para modificao de depsitos
bancrios e obteno de vantagem econmica, ou, ainda, a obteno de dados como senhas
para manipular contas bancrias e obter vantagem financeira.58
Para alguns necessria a criao de um tipo para lidar com o que chamamos de
furto virtual, dentre esses est Ramalho Terceiro que coloca a problemtica na diminuio do
patrimnio, pois no haver a diminuio do patrimnio da vtima se o criminoso somente
copiar arquivos ou informao de banco de dados.59

56

ZANELLATO, 2002, p. 168.

DAOUN, Alexandre Jean. Crimes informticos. In: BLUM, Renato M. S. Opice (Coord.). Direito eletrnico:
a internet e os tribunais. Bauru: EDIPRO, 2001. p. 203-221. p. 209.
58
OLIVEIRA, 2002, p. 75.
59
RAMALHO TERCEIRO, 2005.
57

20

Discordamos do autor, pois, tecnicamente, houve uma subtrao de um bem imvel e

um acrscimo, uma vantagem ilcita para o criminoso, atingindo, portanto, o bem jurdico
protegido pelo tipo do furto.
No crime de dano podemos considerar tpicas as condutas de destruio de elementos
de hardware e software do computador atravs de vrus informtico e worms.
Dados estatsticos mostram que 58 mil vrus se propagaram pela rede mundial de
computadores, at o ano de 2001.60
Quanto ao crime de estelionato, para sua configurao se faz necessrio induzir ou
manter algum em erro mediante ardil ao menos uma determinada pessoa e no um sistema
eletrnico , necessrio uma relao psicolgica entre autor e vtima, que deve se sentir
iludida.
neste terreno que os criminosos utilizam de suas maiores artimanhas, atravs de
cavalos-de-tria, clonando sites e utilizando a engenharia social.
Crimes contra os costumes: So os crimes de favorecimento prostituio (artigo
228), de escrito ou objeto obsceno (artigo 234) e a pedofilia (artigo 241, da Lei 8.069/90).
muito comum encontrar pginas (sites) de pornografia e de prostituio, alis, muito difcil
fazer uma pesquisa em um site de busca, sobre qualquer tema, em que no aparea pelo
menos um resultado indicando um link sobre pornografia.
Nos ltimos anos intensificou-se o movimento mundial contra a pedofilia, tendo a
Conveno de Budapeste, tambm conhecida como Conveno sobre Crimes Virtuais, dado
nfase proteo da criana e do adolescente.
Bem lembrado por Felipe Cardoso Moreira de Oliveira61 que:
Um usurio da web que em sua home page publique fotografias ou filmes
pornogrficos, envolvendo crianas ou adolescentes, certamente ter de responder
pelo delito previsto no referido artigo. No basta, porm, para a configurao, a
simples colocao de links capazes de proprocionar o acesso a outras pginas que
contenham esse material; o administrador da pgina remota no o usurio em
questo; no lhe pode ser atribuda a responsabilidade sobre a conduta de terceiro.

60

VRUS INFORMTICO. In: WIKIMEDIA FOUNDATION. Wikipdia: a enciclopdia livre. 27 mar. 2006.
Disponvel em: <http://pt.wikipedia.org/w/index.php?title=V%C3%ADrus_inform%C3%A1tico&oldid=1726818>.
Acesso em: 29 mar. 2006
61
OLIVEIRA, 2002, p. 83.

21

Alm dos crimes citados, tambm podem ocorrer na Internet crimes de lavagem de
dinheiro e invases de privacidade, pixaes em sites oficiais do governo, vandalismo,
sabotagem, crimes contra a paz pblica, a pirataria em geral62, espionagem, leses a direitos
humanos (terrorismo, crimes de dio, racismo, etc), destruio de informaes, jogos ilegais,
falsificao do selo ou sinal pblico, falsidade ideolgica, modificao ou alterao no
autorizada de sistema de informao, violao de sigilo funcional, fraude em concorrncia
pblica, dentre inmeros outros.
Todas as condutas acima citadas utilizam a Internet como instrumento, meio para a
conduta. O fim obter algum tipo de vantagem do usurio do computador alvo, ou, ainda,
atacar a honra deste usurio.
Para a maioria dos autores, o verdadeiro crime virtual, ou seja, a conduta lesiva que
necessita de legislao, por no encontrar amparo na lei penal vigente o crime de hacking,
denominao proposta por Marcelo Baeta Neves Miranda, consistente no acesso a um
determinado sistema por particular sem autorizao. Conforme o autor, em outros pases j
existem leis que visam coibir o ataque dos hackers, quais sejam: a) Copyright, Designs and
Patents Act (Inglaterra-1988); b) Computer Fraud and Abuse Act (E.U.A. - 1986) e c)
Communication Decency Act (E.U.A. 1996).63
Porm, se toda classificao e conceituao de condutas passa pela identificao do
bem jurdico, base da ao tpica, ento, at o presente momento, no h nenhuma conduta
que necessite da criao de um novo tipo penal.
Inobstante a problemtica na tipificao destes delitos, a imputao objetiva pela
prtica do evento criminoso ao suposto autor, bem como a sua comprovao no mundo ftico,
como o nosso pas vem tratando essa nova criminalidade o tema que iremos tratar a seguir.

62

O diretor geral da Unesco, Frederico Mayor, requereu em 2005 a elaborao de um esboo do projeto de um
acordo global sobre o espao ciberntico, de modo a manter livre o fluxo de informaes e proteger os
direitos dos escritores e artistas. In: LIMA NETO, Jos Henrique Barbosa Moreira. Violao de direitos
autorais na internet. 7 jul. 1996. Disponvel em:
<http://www.juridica.com.br/fra_textos_atuali.asp?CodArtigo=36>. Acesso em: 10 maio 2005
63
Denominao proposta por MIRANDA, Marcelo Baeta Neves. Abordagem dinmica aos crimes via Internet .
Jus Navigandi, Teresina, a. 4, n. 37, dez. 1999. Disponvel em:
<http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=1828>. Acesso em: 8 set. 2004

22

4 RESPOSTA ESTATAL

4.1 ASPECTOS RELEVANTES DA CINCIA PENAL

Como sabemos, o homem, por sua prpria natureza, vive e coexiste em
comunidade, sendo que o Direito regula o convvio social, assegurando-lhe as condies
mnimas de existncia.
J o Direito Penal constitu-se por um conjunto de normas jurdicas, conhecimentos e
princpios, que tm por objetivo dar efetiva resposta atos praticados contra bens jurdicos de
profunda relevncia social e que outras esferas do Direito no sejam capazes de coibir.
Segundo Miguel Reale Jnior, o Direito Penal constitui uma espcie de controle
social, mas de carter formal e residual, pois s atua diante do fracasso dos instrumentos
informais de controle.64 Completa o autor dizendo que o Direito Penal funciona como uma
resposta necessria sociedade para sentir-se protegida, sem a pretenso de plena eficcia no
impedimento da prtica de fatos delituosos.65
No obstante, o Direito Penal deve preocupar-se somente com bens jurdicos que
tenham carter de proteo dos indivduos uns contra os outros, assim como do Estado contra
os indivduos, alm de assegurar garantias constitucionais como a vida e a liberdade. Estes
bens jurdicos so definidos de acordo com os valores ticos sa sociedade, que os leva a serem
tutelados pelo Direito Penal.
Assim sendo, a interveno penal deve ser sempre mnima, por se constituir na forma
mais gravosa de interferncia do Estado na vida do indivduo e da prpria sociedade, ao que
se diz ser o Direito Penal a ultima ratio.
Portanto, uma interveno que tem limites66, e o primeiro o limite material do
contedo da norma incriminadora, que deve visar proteo de valores fundamentais
convivncia social. Esta questo tem hoje imenso relevo diante do avassalador processo

64

REALE JNIOR, Miguel. Instituies de direito penal. Rio de Janeiro: Forense, 2002. v. 1. Parte geral. p. 3.
Ibid., p. 11.
66
Estes limites verificam-se nos princpios fundamentais da cincia criminal os quais impedem o abuso estatal.
So eles o princpio da legalidade, da interveno mnima, da culpabilidade, da humanidade e da
proporcionalidade.
65

23

de criminalizao, operado por meio de uma inflao legislativa penal, que conduz a uma
contnua administrativizao67 do Direito Penal, conforme adverte Miguel Reale Jnior68.
O princpio da legalidade da norma incriminadora consagrado pela expresso nullum
crimen, nulla poena sine lege, constitui uma limitao ao poder punitivo estatal. o dever
imposto ao legislador de ser preciso na determinao dos tipos penais, a fim de dar conhecimento
ao destinatrio da norma, sem qualquer dvida, acerca do que penalmente lcito e ilcito. Tal
princpio representa talvez a mais importante conquista de ndole poltica, constituindo norma
bsica do Direito Penal moderno, regulando a interveno pblica nas relaes humanas
atravs de valores consolidados pela criao de normas que tem processo legislativo
constitucionalmente estabelecido.
Conseqentemente, o princpio da legalidade probe da analogia, a utilizao do
direito consuetudinrio, a retroatividade (in mallam partem) e a edio de leis penais
indeterminadas e/ou imprecisas.
Quanto ao tempo do crime, importante salientar que a sociedade atual vive sob o
vetor velocidade69, portanto, ao tratarmos de crimes praticados na Internet, que por sua
natureza torna as informaes e relaes instantneas, se faz necessrio analisarmos o
momento em que se considera praticado o delito para a aplicao da lei penal ao seu autor,
assim como a questo da lei penal no espao.
No que se refere ao tempo do crime, a nossa legislao adotou a teoria da atividade,
pela qual se considera como tempo do crime o momento da conduta.
crescente a importncia do conjunto de normas de Direito interno referente aos
limites de aplicao da lei penal no espao, haja vista o fenmeno da internacionalizao do
delito, que se viu incrementado nas ltimas dcadas.70
Em geral, cada Estado soberano para delimitar seu prprio poder punitivo, em
observncia s regras de Direito Internacional princpio da competncia autnoma dos
Estados. Fundamenta-se a atribuio do poder punitivo quando exista uma relao direta com
67

Concepo pela qual a lei penal visa antes a organizar do que a proteger, sendo, portanto, destituda da
finalidade de consagrar valores e tutel-los.
68
REALE JNIOR, 2002, v. 1, p. 21 (adaptada).
69
GAUER, Ruth M. Chitt. Conhecimento e acelerao: mito, verdade e tempo. In: GAUER, Ruth M. Chitt
(Org.). A qualidade do tempo: para alm das aparncias histricas. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2004. p. 1-16.
70
PRADO, Luis Regis. Curso de direito penal brasileiro. 2. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2001. v. 1. Parte geral : arts. 1 a 120. p. 108.

24

o interesse da administrao da justia, preservando o interesse dos outros Estados na defesa

de sua ordem jurdica e na proteo de seus cidados. Para tanto, torna-se indispensvel uma
conexo lgica entre a hiptese ftica e a misso ordenadora do prprio jus puniendi.71
Quando tratamos de condutas perpetradas no ciberespao, invariavelmente, h
interesses atingidos em diversos pases, o que pode causar o conflito de soberanias. Para
resolver estes conflitos devemos recorrer aos princpios.
E aqui reside um dos maiores paradoxos da Internet: o ciberespao um no-lugar
constitudo de bits e bytes (que no ficam armazenadas em um lugar especfico), que nada
mais so do que unidades de medida criadas atravs do computador, ou seja, um lugar que
existe e no existe ao mesmo tempo. Como resolver conflitos de competncia nesta rea? As
teorias sobre o lugar do crime, assim como as teorias do tempo do crime, no parecem hbeis
a resolver este tipo de problema. Acreditamos que s a colaborao internacional poder
ajudar a resolver os dilemas territoriais do ciberespao.

4.2 SOBRE O TIPO PENAL

Como vimos, o Direito tem por objetivo regular a vida em sociedade, cabendo ao
Direito Penal regular as aes humanas contrrias aos valores indispensveis organizao
social, ameaando com uma sano penal. Sendo assim, despiciendo traarmos algumas
consideraes sobre o tipo penal, especificamente o fato tpico, este comportamento humano,
positivo ou negativo, que provoca, ou deveria provocar, um resultado e previsto na lei penal
como infrao.
Porm, de todos os fatos que ocorrem, somente uma pequena parte, que produz
conseqncias no mundo do Direito, considerada fato jurdico. Destes fatos, alguns so
atos ilcitos, ou seja, atos contrrios vida em sociedade, portanto, contrrios ao Direito. No
caso do Direito Penal todo o comportamento humano proibido pela lei penal, por pr em
perigo ou lesar bens jurdicos indispensveis para a vida em sociedade72, so os crimes (ou
delitos) e as contravenes penais.

71
72

Ibid., p. 108
O que bem jurdico socialmente relevante? o bem jurdico protegido pela norma penal, mas, ao mesmo
tempo, a lei penal tem a funo de proteger bens jurdicos socialmente relevantes. Sendo assim, um
conceito circular, sem que se diga o que o bem jurdico relevante.

25

Podemos dizer que os delitos esto impressos no tipo penal, que se referem sempre a
condutas humanas, constituindo modelos abstratos de comportamento para os quais o
legislador seleciona os comportamentos lesivos aos bens jurdicos mais relevantes, impondo
uma sano penal proporcional a danosidade e periculosidade , quele que infringir a
norma.
Cada tipo penal tem o condo de proteger determinado bem jurdico. O legislador ao
elaborar o tipo penal o constri a partir de modelos reais de comportamento para os quais
atribui um valor.
Para que um comportamento guarde relevncia para o direito penal indispensvel
que seja apto a provocar um dano social, ou seja, um perigo ou leso significativa bem
jurdico de outrem ou bem jurdico difuso (como o caso dos crimes ambientais).
Para Zaffaroni e Pierangeli73 bem jurdico penalmente tutelado a relao de
disponibilidade de um indivduo com um objeto, protegida pelo Estado, que revela seu
interesse mediante a tipificao penal de condutas que o afetam.
Como vimos no captulo anterior, os chamados crimes virtuais nada mais so que
condutas que afetam bens jurdicos j protegidos pela lei penal, portanto, so condutas tpicas.
Apesar das mudanas que acorreram na sociedade, decorrentes dos novos paradigmas que
vm guiando as polticas planetrias, os bens jurdicos que esse novo modelo de criminalidade
(criminalidade eletrnica ou virtual) tem atingido, continuam os mesmos, no sendo
necessria a criao de novos tipos penais para dar efetiva resposta aos seus agentes. No
obstante, o Estado tem como oferecer mais segurana ao ambiente da Internet.

4.3 A RESPOSTA ESTATAL

Na medida em que o nmero de conexes entre computadores cresce, cresce tambm
o da criminalidade neste meio, com criminosos incentivados pelo anonimato oferecido pela
rede e pelas dificuldades de investigao no ambiente virtual.
A Organizao das Naes Unidas (ONU) reconheceu que este tipo de delito um
srio problema, j que vrios pases ainda no adequaram suas legislaes mediante a criao
73

ZAFFARONI, Eugenio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de direito penal brasileiro: parte geral.
3. ed. rev. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001.

26

de novos tipos penais e procedimentos investigativos, que pudessem ser implementados para
o fim de inibir o crescimento dos delitos eletrnicos.74
Nota-se no nosso pas uma obsessiva preocupao dos legisladores querendo regular o
assunto, pelo que se percebe pela quantidade de projetos de lei em tramitao no Congresso, so
13 (treze) atualmente.
Mas a necessidade urgente de uma poltica internacional que d apoio s polcias
mundiais, fornecendo melhores condies e treinamentos para seus agentes, no sentido de
tornarem-se capazes de investigar os crimes que ocorrem no ambiente virtual da Internet,
alm de fomentar a integrao entre as naes para assegurar a investigao e coleta de provas
destes crimes, por guardarem caractersticas peculiares, especialmente se observado sob o
prisma da grande possibilidade de ser objeto de execuo distncia, envolvendo diversos
pases e suplantando as fronteiras territoriais em poucos segundos.
O treinamento de policiais neste novo ambiente criminoso, assim como adquirir
equipamentos capazes de prever e analisar os crimes novos e principalmente a adoo de
processos internos para a viabilizao de condutas preventivas e de correo so alguns
passos essenciais.
A impunidade dos criminosos virtuais uma conseqncia mais da fragilidade das
informaes de rastreamento do que da falta de legislao especfica. Pela natureza da
Internet, com seu ciberespao, muito difcil fiscaliz-la. O transito de dados livre e veloz,
instantneo, e como todas esses dados so traduzidos em bits, facilmente manipulados pelos
experts, a prova da conduta ilcita frgil, isso quando resta alguma.
O primeiro decreto condenatrio por crime eletrnico no Brasil foi proferido pela
juza da 3 Vara da Justia Federal de Campo Grande (MS), Janete Lima Miguel. Isso apenas
vem confirmar que nossa legislao vigente pode ser aplicada aos crimes cibernticos.75
Porm, para alguns autores deveria ser formulada uma lei prevendo todas as aes
danosas na Internet, mesmo que o bem jurdico tutelado seja o mesmo j tutelado pela lei
previamente existente.

74
75

Neste sentido ROSSINI, 2004.

BLUM, Renato M. S. Opice; ABRUSIO, Juliana Canha. Os hackers e os tribunais. 9 mar. 2004. Disponvel
em: <http://www.ibdi.org.br/index.php?secao=&id_noticia=287&acao=lendo>. Acesso em: 3 mar. 2006.

27

Para isso preciso avaliar os bens. Devemos nos preocupar em achar um meio termo
entre liberdade de informao e proteo de dados pessoais, para que os bens jurdicos
tutelados por leis aplicadas no mundo fsico tenham valia tambm para o mundo virtual, e
vice-versa. Ainda assim, no podemos nos enganar e desejar que o Direito Penal tutele todos
os bens relevantes para a sociedade, sob pena de levarmos o sistema falncia.
Ocorre que estamos vivendo um perodo de inflao legislativa e uma lei penal sobre
crimes virtuais s viria aumentar os dgitos das leis j editadas e que no tem eficcia. A
expanso patolgica do Direito Penal comeou com a incriminao generalizada das afetaes
lesivas mnimas, em flagrante menosprezo ao princpio da interveno mnima subsidiariedade e fragmentariedade do Direito penal. Se certo que essa hipertrofia penal
agravou-se com o modelo social de Estado, no menos verdadeiro que, mais recentemente
(nas duas ltimas dcadas), essa situao degenerou-se em abusivas incriminaes. A
exemplo desta ineficcia temos a Lei dos Crimes Hediondos que no fez diminuir os crimes
da espcie.76
Nas palavras do professor Salo de Carvalho77:
A alternativa ao Estado providncia, portanto, passa a ser um Estado penitncia,
configurando uma mxima que parece ser a palavra de ordem na atualidade: Estado
social mnimo, Estado penal mximo. Gesta-se, no interior dessa ideologia, uma
sada plausvel para aqueles que foram destrudos ou que nunca chegaram a ter
cidadania: a marginalizao social potencializada pelo incremento da mquina de
controle social, sobretudo carcerria.
[...]
Exigiu-se da estrutura liberal (genealgica) do direito penal algo que dificilmente
ter capacidade resolutiva, projetando severos ndices de ineficcia. Desde esta
perspectiva, pode-se afirmar a existncia de uma Constituio Penal,
idealizadora/instrumentalizadora de um Estado Penal, plenamente realizada.

Embora no estejam satisfatoriamente codificadas em leis, dado o carter

tecnolgico do tema, extremamente flexvel, as condutas de crimes digitais, em especial os
que utilizam a Internet, j esto sendo adequadas legislao positiva existente, onde

76

GOMES, Luiz Flvio; BIANCHINI, Alice. Globalizao e direito penal. In: ESCRITOS em homenagem a
Alberto da Silva Franco. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. p. 264-287. p. 274-275.
77
CARVALHO, Salo de. A ferida narcsica do direito penal: primeiras observaes sobre as (dis)funes do
controle penal na sociedade contempornea. In: GAUER, Ruth M. Chitt (Org.). A qualidade do tempo:
para alm das aparncias histricas: histria, direito, filosofia, psiquiatria, antropologia e cincias sociais. Rio
de Janeiro: Lumen Jris, 2004. p. 179-211. p. 193 e 196.

28

encontram guarida, ainda que incidental, variando a sua tipificao conforme o bem jurdico
agredido.78
Ademais, temos a problemtica da jurisdio do ciberespao, como aplicar e
quem de aplicar a lei. Como vimos no captulo I, enfrentamos na Internet um problema
geogrfico de desterritorializao, pois no ciberespao no h fronteiras fsicas, e, por
isso, o conceito clssico de soberania do Estado acaba relativizado, assim como o do
tempo. Isto porque a integrao mundial dos computadores aproveitada por
criminosos, munidos das tecnologias mais modernas, e isso tudo cria um espao no qual
as prescries jurdicas nacionais so insuficientes, pois apenas a cooperao global na
Internet pode trazer resultados positivos eficientes e duradouros. Problemas globais
exigem solues globais. Providncias tomadas por pases em mbito nacional, ou por
diferentes naes em mbito global, devem ser harmonizadas entre si, j que as infovias
so internacionais. Somente o trabalho conjunto em nvel internacional e interdisciplinar
(ou transdisciplinar) ser eficiente para o ciberespao. No uma tarefa exclusiva do
Direito, to menos podemos esperar, como foi no incio da Internet, por uma autoregulamentao. 79
O que percebemos que a investigao policial o principal problema. Polcias do
mundo inteiro, tais como o FBI e Scotland Yard j h alguns anos vm formando os
chamados Cybercops, policiais especialmente treinados e, principalmente, equipados para
combater esses delitos que se afiguram como o desafio criminal do prximo sculo. O
enfoque tem sido a ampliao da cooperao entre os pases80, alertando para a quase
absoluta falta de controle e a forma totalmente dispersa da Internet.81
Portanto, as condutas chamadas de crimes virtuais (embora inexista legislao
especfica) encontra-se tipificada em textos legislativos existentes (Cdigo Penal e legislao
esparsa) e, ao contrrio do que alguns autores afirmam, a aplicao da lei j existente essas
condutas no caso de analogia, pois no so crimes novos, no so novos bens jurdicos
78

MIRANDA, Marcelo Baeta Neves. Abordagem dinmica aos crimes via Internet . Jus Navigandi, Teresina, a.
4, n. 37, dez. 1999. Disponvel em: <http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=1828>. Acesso em: 8 set.
2004
79
Neste sentido: KOLB, 2001a. E ROSSINI, 2004.
80
TRINTA pases vo combater crimes na rede mundial de computadores. Jornal O Cruzeiro do Sul, 25 nov.
2001. Disponvel em: <http://www.consciencia.net/mundo/arquivo01/web2.html>. Acesso em: 25 fev. 2006.
81
MIRANDA, Marcelo Baeta Neves. Abordagem dinmica aos crimes via Internet . Jus Navigandi, Teresina, a.
4, n. 37, dez. 1999. Disponvel em: <http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=1828>. Acesso em: 8 set.
2004

29

necessitando de tutela penal, a novidade fica por conta do modus operandi, de como o
criminoso tem feito uso das novas tecnologias, com foco na Internet, fazendo com que os
estudiosos e os aplicadores do Direito tenham que renovar o seu pensamento.

5 CONSIDERAES FINAIS
As novas tecnologias da informao, especialmente a Internet, impulsionaram (e
continuam impulsionando) o processo de globalizao econmica e cultural. Os avanos
tecnolgicos ligados computao fez surgir a era dos bits e bytes, tornando o computador
indispensvel e aplicando suas tcnicas nos mais diferentes lugares.
A Internet e a realidade virtual alimentam no ser humano a sensao de liberdade ao
separar as pessoas por uma interface e proporcionar o anonimato. Nela tempo e espao
chegaram ao ponto de receber sua expresso mais precisa, chegaram a um ponto em especial.
O tempo funde-se ao espao, o espao, ao tempo. Espao e tempo, passado e futuro fundemse ao presente, e vice-versa, sempre hoje e agora.
Essas mudanas impulsionadas pelos avanos tecnolgicos e pelas mdias, fizeram
surgir novos paradigmas para a sociedade ps-moderna e os sistemas que a organizam e
regulam, como o Direito.
Neste

mundo

contemporneo,

globalizado,

interligado,

ps-moderno

informatizado, surgiu uma nova forma de criminalidade, que convencionamos chamar de

virtual, por se desenvolver no ambiente virtual da Internet, o ciberespao.
Os conceitos apresentados expem a polmica e a controvrsia, em face da
complexidade do tema, sobre o que se entende por crimes virtuais, uma vez que a prpria
denominao desta nova criminalidade no unssona, ao passo que para alguns os crimes
virtuais so condutas tpicas, antijurdicas e culpveis que somente tm sua forma de
execuo diferenciada, pois implementada atravs da Internet; e para outros so condutas
ilcitas que necessitam de tipificao, no encontrando amparo na legislao vignte. Alguns
autores, mais radicais, dizer ser a aplicao da legislao previamente existente caso de
analogia.
A lei penal elaborada para viger dentro dos limites em que o Estado exerce a sua
soberania. Porm, a maior dificuldade determinar onde aconteceu o conduta ilcita na

30

Internet, pois ela no tem lugar fixo, no fsica e tambm atemporal. Da a necessidade de
adaptaes legais, no que diz respeito por exemplo ao local do cometimento do delito, que h
de ser o mesmo onde se encontra o bem, ou pelo menos onde acreditamos que deva se
encontrar (uma vez que a virtualizao dos dados no deixa de ser uma simulao).
Verifica-se que as leis brasileiras vigentes j esto sendo aplicadas aos crimes
praticados no ambiente virtual, a exemplo da pedofilia, das fraudes, dos crimes contra a
honra, dos crimes contra a propriedade industrial e intelectual, como a pirataria de software,
etc.
Ao concluirmos este trabalho constatamos que uma das muitas dificuldades da
resposta estatal para estes crimes que o meio onde estes crimes ocorrem mais rpido, na
verdade instantneo, alm do que no deixam pistas, mas causam dano a bens juridicamente
protegidos. Alm disso a Internet no tem territrio fixo, por ser uma rede mundial e virtual,
necessitando do empenho global de governos e empresas para se tornar um espao anarquico,
fora do alcance das leis. A criao de agncias reguladoras que possam fiscalizar o ambiente
virtual pode ser uma opo vivel, assim como a celebrao de tratados internacionais que
cobam as condutas criminosas no ambiente da Internet (como a Conveno de Budapeste de
2001, tambm conhecida como Conveno sobre o Cibercrime) e que incentivem uma poltica
mundial para cooperao recproca entre polcias.
A conduta de hacking, um dos pontos controvertidos entre autores, no nos parece
relevante o suficiente para ser elevada ao patamar de bem jurdico tutelado pela lei penal e as
demais condutas danosas praticadas no ciberespao j tem tipo penal tutelando os bens
jurdicos que ferem.
A moderna teoria do direito penal se coloca como a forma extrema de interveno do
poder nas relaes individuais, a fim de possibilitar somente a continuidade da sociedade
organizada atravs do Estado. O princpio da interveno mnima impe limites ao direito
penal, no sentido de no chamar para si a responsabilidade de administrar toda a vida social,
devendo ser a ltima alternativa.
Por fim, podemos dizer que as normas penais existentes so suficientes para punir as
condutas danosas que ocorrem na Internet, porm o aparato policial e as polticas de incentivo
e proteo do Estado deixam muito a desejar, dificultando deveras a persecuo desta nova
criminalidade transnacional.

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