1.1.

Origem etimolgica do termo falncia O termo falncia deriva do verbo falir que se origina, por sua vez, do verbo fallere, significando faltar, enganar (fallo, fefelli, falsum, fallere). Em tempos distantes usava-se a expresso quebra, a exemplo do que se pode constatar na terceira parte do Cdigo Comercial brasileiro de 1850 , segundo a tradio das Ordenaes Manuelinas, de 1521 . Mas, o termo fora utilizado anteriormente no Alvar de 1756, posto pelo Marqus de Pombal, quando alterou parte das Ordenaes Filipinas. Tambm o termo bancarrota, originrio do italiano banco rotto, banco quebrado, era utilizado para denominar a falncia ou quebra criminosa. O termo no subsistiu em solo brasileiro, embora no Cdigo Criminal de 1830 tenha sido designado para a falncia fraudulenta. 1.2. Noes conceituais No mbito jurdico, o termo falncia significa falta do cumprimento de uma obrigao ou do que foi prometido. A falncia pode ser vista sob dois ngulos completamente distintos, a saber: a) econmico: revela um estado patrimonial, pois revela a condio de quem, havendo recebido uma prestao a crdito, no tenha disponvel, para o cumprimento da contraprestao, um valor suficiente; b) jurdico; demonstra um processo de execuo coletiva contra o devedor

comerciante. A falncia o procedimento judicial a que est sujeita a empresa mercantil devedora, que no paga obrigaes lquidas na data do vencimento, consistindo em uma execuo coletiva de seus bens, qual concorrem todos os credores, e que tem por objetivo a venda forada do patrimnio disponvel, a verificao dos crditos, a liquidao do ativo e a soluo do passivo, de forma a distribuir os valores arrecadados, mediante rateio entre os credores, de acordo com a ordem legal de preferncia, depois de feita a chamada classificao dos crditos (art. 83 da lei da falencia). Neste sentido a falncia o efeito da funo anormal do crdito, constituindo-se, portanto em um conjunto de bens de execuo forada coletiva patrocinada pelo Estado que, visando proteo do crdito como fator de riqueza, cumpre a promessa de partilhar os bens do devedor para que haja a par conditio creditorum. 1.3. Natureza jurdica da falncia Instituto complexo, a falncia abarca preceitos de diferentes ramos do direito, tais quais aqueles provenientes do direito comercial, civil, administrativo, processual e penal (crimes falimentares). Trata-se, assim, de direito concursal.

Ao pesquisar sobre a verdadeira natureza jurdica da falncia, Rubens Requio (1998, v. 1, p. 27) indaga: constitui a falncia um instituto de direito substancial ou de direito processual? Alguns doutrinadores veem as normas do Direito Falimentar como de natureza processual, o que significa dizer que seu carter instrumental. Outros autores pretendem vislumbr-lo como um direito autnomo, com caractersticas prprias, independente do direito comercial e do direito processual. No direito brasileiro, a falncia sempre se situou como um instituto do Direito Comercial, que consiste em processo de execuo, de natureza coletiva, voltado ao interesse pblico, em que preponderam procedimentos de natureza administrativa, ao lado procedimentos judiciais contenciosos. No Simpsio realizado em 1958, em Porto Alegre, em razo dos estudos sobre a Reforma do Cdigo de Processo Civil, concluiu-se por reconhecer e recomendar fosse o instituto da falncia mantido como parte integrante do direito comercial e no do direito processual. Neste compasso, os processualistas brasileiros no recomendam o tratamento da falncia como parte integrante do direito processual 1.4. Sujeito passivo No Brasil, adotava-se o Sistema Falimentar restrito, que restringia a concesso da falncia dos comerciantes. Era o que se entendia a partir do art. 1 da lei revogada: Considera-se falido o comerciante [...] Mas, a nova legislao abrange o empresrio e a sociedade empresria, exceto a empresa pblica e a sociedade de economia mista, instituies financeiras, consrcios, previdncia complementar, planos de sade, seguradoras e sociedades de capitalizao. o que se depreende do art. 1 da Lei n 11.101/2005: Esta Lei disciplina a recuperao judicial, a recuperao extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade empresria, doravante referidos simplesmente como devedor." Redefine-se, portanto, o universo de incidncia da lei: o empresrio e a sociedade empresria, aproveitando o texto sancionado, o conceito de empresrio contido novo Cdigo Civil (art. 966), considerado preciso, para restringir o mbito de incidncia da lei aos empresrios e s sociedades empresrias: Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. De acordo com o art. 2, algumas atividades comerciais so excludas da concesso da Falncia, por exemplo: empresa pblica e sociedade de economia mista

(inc. I); instituio financeira pblica ou privada (Lei n 4.595/1964), cooperativa de crdito (Lei n 6.764/1971), consrcio, entidade de previdncia complementar, sociedade operadora de plano de assistncia sade, sociedade seguradora (Decreto-Lei n 73/1966), sociedade de capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas s anteriores (inc. II). 1.5. Ordem Das Preferncias Segundo o Artigo 83 da lei da Falncia (11.101/2005) assim so classificados os crditos na falncia: Crditos Trabalhistas Acidente de trabalho Totalidade dos salrios e indenizaes, aviso prvio, frias, etc. Crditos fiscais e parafiscais Autarquias da unio, bem como INSS, PIS, SESC, SESI, SENAI, SENAC, FGTS, etc. Estados, Distrito Federal e Territrios e suas autarquias. Municpios e suas autarquias. Encargos da massa Crditos tributrios exigveis no decurso da falncia, multas e penalidades pecunirias da Fazenda Nacional. Custas judiciais e outras verbas previstas no art. 124, pargrafo 1 da L.F. Dvidas da Massa Obrigaes resultantes de atos do sndico e outras verbas do art. 124, pargrafo 2 da L.F. Crditos em direito real de garantia Hipoteca, penhor, etc. Crditos com privilgio especial sobre determinados bens Crdito do senhorio sobre o mobilirio do prdio alugado ao falido, etc. Crditos com privilgio geral Debntures, etc. Crditos quirogrficos Duplicatas, notas promissrias, letras de cmbio, cheques, etc. Entretanto, diante da ordem de preferncia supramencionada, ressalta-se: a) S se aplica ao devedor comerciante; b) S o Poder Judicirio pode decret-la; c) Em princpio no h falncia Ex Officio, pois, salvo raras hipteses (como exemplo em casos de pedidos de concordata preventiva, em que o Juiz pode indeferi-la a decretar de plano a Falncia), depende de requerimento de um ou mais credores ou do prprio devedor; d) Compreende todo o patrimnio disponvel do comerciante (pessoa fsica ou jurdica), alcanando seu ativo e seu passivo;

e) Suspende todas as aes e execues individuais dos credores contra o devedor; f) Instaura um Juzo universal ao qual devem concorrer todos os credores (comerciais e civis); g) Consta de varias fases: Requerimento da falncia; Decretao Judicial; Arrecadao do Ativo; Habilitao de Credores; Verificao e Classificao dos crditos; Liquidao do Ativo; Pagamento do Passivo; e, Encerramento.