Direito Administrativo

Curso Preparatrio para o Exame da OAB 2007.
Data: 17/01/07 Aula: 1.
Disciplina: Administrativo Assunto: Regime jurdico
Prof: Jos Aras Obs: 8174-8615
REGIME JURDICO 1. Noes gerais 2. Vinculao X discricionariedade 2.1. Tabela para a OAB 3. Princpios do direito administrativo 3.1. Implcitos 3.1.1. Supremacia do interesse pblico 3.1.2. Indisponibilidade 3.2. Expressos 3.2.1. Art. 37, caput, CF 3.2.2. Lei 9.784/99 3.2.3. Outros O direito administrativo um ramo do direito pblico que regula a relao travada entre a administrao pblica e os indivduos (particulares) e entre a administrao pblica e a prpria administrao pblica. Quando se fala em administrao pblica lembra do P. Executivo, mas esta idia est incompleta, e no errada. A expresso administrao pblica est vinculada ao exerccio de uma funo. o exerccio da funo administrativa que correlaciona expresso administrao pblica, seja por meio de qualquer poder ela venha a ser efetivada (P. Executivo, Judicirio ou Legislativo). O poder uno, mas por questes pragmticas ele tripartido: - Poder Legislativo: elaborar leis (funo tpica). - Poder Executivo: aplicar as leis para satisfazer os interesses da coletividade administrando a coisa pblica (funo tpica). Por esse motivo ele chamado de administrao pblica; exerce a funo tpica da administrao pblica. - Poder Judicirio: aplicar as leis para compor as lides; verificar o que est ou no de acordo com as leis para compor os conflitos de interesses (funo tpica). Alm da funo tpica existe tambm a funo atpica. Quando se tem o exerccio da funo atpica do P. Legislativo e do P. Judicirio est exercendo a funo administrativa. Da os P. Judicirio e Legislativo tambm serem chamados de administrao pblica. Ex: a cmara de vereadores resolve fazer um novo prdio. A cmara de vereadores integra o P. Legislativo. Se ela quer fazer um novo prdio ela deve observar as normas jurdicas do quadro administrativo, devendo ser aplicada a lei 8.666/93. Quando est licitando para construir um prdio novo ela exercendo funo atpica, pois no est elaborando nenhuma lei. Nesse momento ela administrao pblica. Ex: o P. Judicirio concede frias aos servidores pblicos. Nesse momento ele no est compondo litgios, no est exercendo a jurisdio, mas est exercendo funo administrativa (funo atpica). Tanto assim que no plano federal a lei que estabelece o regime do servidor pblico a lei 8.112/90, que no s do P. Executivo, mas tambm se aplica ao P. Legislativo e ao P. Judicirio. Ento, falar de administrao pblica no falar em P. Executivo, porque o P. Judicirio e o P. Legislativo tambm podem exercer funo administrativa.. Todos esses poderes exercem funo administrativa (funo tpica: P. Executivo; funo atpica: P. Judicirio e P. Legislativo).
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Curso Preparatrio para o Exame da OAB 2007.1
VINCULAO X DISCRICIONARIEDADE (OAB e qualquer concurso - com certeza) O P. executivo (= administrao pblica) deve sempre atuar observando a lei. A administrao pblica (P. Executivo) na sua funo tpica (de atender aos interesses da coletividade), ela aplica a lei (para exercer essa atividade constitucional). Essa atuao administrativa se d de duas formas: vinculada ou discricionria. - vinculada: o legislador ao elaborar a lei j estabeleceu todos os elementos da atuao da administrao pblica. como se na atuao vinculada o legislador estabelecesse uma moldura legal onde a administrao pblica vai poder atuar. Estabelece um campo de atuao da administrao pblica e afirma que em certas situaes ela deve agir de certa forma. Dessa forma o legislador vinculou a atuao da administrao pblica. No tem nada o que questionar, est vinculada a atuao da administrao pblica. Da, na atuao vinculada o legislador estabelece atravs da lei uma moldura legal e tambm o ato a ser praticado, no deixando margem de opo. O exemplo tpico de atuao vinculada a aposentadoria compulsria (art. 40, CF: o servidor pblico que completa a idade limite - 75 anos - no tem margem de opo, dever ser aposentado compulsoriamente). O legislador no deixa margem de atuao, ele traou um limite de atuao. Celso Antnio afirma que o conceito de ato vinculado envolve o conceito de UNISSIGNIFICATIVO (s tem um significado, no tem margem de opo). - discricionrio: em 90% dos casos o legislador no consegue estabelecer uma previso futura. Sendo assim, ele deixa uma margem de discricionariedade para a atuao pblica. O legislador se limita a estabelecer uma moldura, um mbito de atuao. Cabe ao administrador pblico optar no caso concreto entre os atos A, B, C ou D. Dentro da moldura estabelecida pelo legislador existem vrias opes vlidas de atuaes. Ex: IPTU: no uma verba com destinao especfica, a lei no diz quanto vai para cada bairro; vai ter que optar de forma discricionria. Vai ter que optar dentro da moldura legal que a urbanizao. O limite da atuao discricionria a moldura legal. A diferena que aqui a administrao pblica vai optar por um ato legal. A lei no estabelece as opes de agir, mas a administrao pblica atravs da CONVENINCIA e da OPORTUNIDADE. O administrador opta por uma ou outra conduta atravs dos critrios da convenincia e da oportunidade. Celso Antnio chama de PLURISSIGNIFICATIVO. Avaliando, valorando o que conveniente e oportuno o administrador ir optar por um ato. O limite a lei. Observe que discricionrio arbitrrio (no tem limite; sem observncia da lei). A convenincia e a oportunidade compem o chamado MRITO DO ATO ADMINISTRATIVO. Esse assunto ganha importncia quando se tratar do CONTROLE ADMINISTRATIVO (OAB). A atuao vinculada se d atravs do ato vinculado e a atuao discricionria, atravs do ato discricionrio. O controle do ato administrativo pode ser feito pelo P. Judicirio ou pelo P. Executivo (pela prpria administrao pblica). O P. Judicirio tem a funo tpica de aplicar a lei para compor os litgios. O P. Judicirio exerce a jurisdio, que a prerrogativa de dizer o direito. O P. Judicirio
quando exerce a sua funo tpica (jurisdicional) ele declara o que est ou no em conformidade com a lei. OBS: o P. Judicirio no declara o que conveniente e oportuno; o juiz no pode entrar no mrito do ato administrativo. O P. Judicirio apenas analisa se est de acordo ou no com a lei, no entrando no mrito porque mrito no lei, mas critrio de convenincia e oportunidade. Quando percebe que h desconformidade do ato com a lei o juiz anula o ato administrativo (anula o que ilegal). Observe que essa atuao do P. Judicirio encontra respaldo no princpio da inafastabilidade (art. 5, XXXV, CF).
Art. 5, XXXV, CF: A lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa de leso a direito.
A administrao pblica tambm controla seus prprios atos e encontra fundamento para tanto no princpio da autotutela (controle dos seus prprios atos). O princpio da autotutela encontra fundamento nas smulas 346 e 473 (OAB) do STF.
S. 346, STF: A Administrao Pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos. S. 473, STF: A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia e oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.
O P. Judicirio avalia apenas a legalidade, da porque o juiz s pode anular o ato administrativo ilegal; pretende anular o ato ilegal, no podendo entrar no mrito (intrnseco) do ato administrativo. A administrao pblica pode anular os seus prprios atos. Quando o ato administrativo for inconveniente ou inoportuno ele no vai ser anulado porque no est em desconformidade com a lei, mas vai ser revogado. Observe que a revogao exclusiva da administrao pblica porque envolve questo de mrito. O P. Judicirio no exerccio da sua funo pode revogar atos administrativos, pois ele tambm exerce administrao pblica (funo atpica) (ex: diviso das varas pelos andares do prdio). OBS: no confundir com a revogao dos atos administrativos pela administrao pblica e no pelo P. Judicirio. O P. Judicirio, exercendo funo atpica, pode revogar. O que no pode o juiz na sua funo tpica, exercendo funo jurisdicional, entrar no mrito do ato administrativo. MODALIDADE CAUSA COMPETE DE EXTINO (motivo) DO ATO ilegalidade e/ou P. Judicirio ANULAO ilegitimidade e/ou administrao pblica (in)convenincia administrao e/ou pblica REVOGAO (in)oportunidade (mrito) Smulas 346 e 473, STF ESPCIE DO ATO vinculado e/ou discricionrio discricionrio EFEITOS Ex tunc (atinge atos invlidos) OBS: ex nunc Ex nunc (atinge atos jurdicos vlidos; no ilegal, mas atinge atos inconvenientes e inoportunos).
Motivo da anulao: ilegalidade e/ou ilegitimidade ( uma faceta valorada de ilegalidade). Motivo da revogao: (in) convenincia e/ou (in) oportunidade. A quem compete anular ato administrativo: P. Judicirio (quando o ato for ilegal ou ilegtimo) e/ou a prpria administrao pblica A quem compete revogar ato administrativo: exclusiva da administrao pblica porque envolve questo de mrito. Existe mrito no ato vinculado? No ato vinculado no h mrito, porque h no valorao de oportunidade e nem de convenincia. Smulas 346 e 473 do STF. OBS: smulas 346 e 473, STF. A administrao pblica pode revogar (pode ou no convalidar), mas DEVE anular o ato ilegal (deve observncia ao princpio da legalidade).
S. 346, STF: A Administrao Pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos. S. 473, STF: A administrao pode (DEVE) anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos (EFEITO EX TUNC); ou (PODE) revog-los, por motivo de convenincia e oportunidade, respeitados os direitos adquiridos (EFEITO EX NUNC), e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial (PELA LEGALIDADE E PORQUE AO JUIZ SE APLICA O PRINCPIO DA INAFASTABILIDADE).
Espcie do ato que pode ser anulado: vinculado e/ou discricionrio. O ato discricionrio pode ser anulado quando ultrapassar a barreira da legalidade. Espcie do ato que pode ser revogado: apenas o ato discricionrio. O ato vinculado no pode ser revogado j que no existe mrito, da no tem o que revogar. OAB: EFEITOS A administrao pblica pode tanto anular quanto revogar os seus prprios atos (princpio da autotutela; s. 346 e 473, STF). Efeitos da anulao: ex tunc (retroativo), porque atinge atos invlidos, e o que invlido (praticado em desconformidade com a lei) no gera efeitos jurdicos vlidos. OAB: Celso Antnio afirma que a anulao de ato administrativo pode, EXCEPOCIONALMENTE, gerar efeito ex nunc. Isso ocorre nos atos ampliativos (porque o ato que vai ser anulado aumentou o direito subjetivo de algum). Quando for ato restritivo, ocorre sempre o efeito ex tunc. Efeitos da revogao: ex nunc (a partir de ento), porque atinge atos jurdicos vlidos; o ato no ilegal, mas inconveniente e inoportuno. Por isso que no h revogao: - de ato que gera direito subjetivo. - de ato consumado, pois j passou. PRINCPIOS DO DIREITO ADMINISTRATIVO Princpio fonte de aplicao do direito. O direito administrativo um direito no codificado, da os princpios tm uma relevncia ainda maior no mbito da aplicao do
direito administrativo. Os princpios compem o REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO. Regime o modo como se rege. No campo do direito administrativo o regime vai se dar por observncia de leis e princpios. Os princpios do direito administrativo podem ser: implcitos ou expressos. A diferena est na previso ou no em lei. Princpios implcitos: - supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado - princpio da indisponibilidade Princpios expressos: - art. 37, caput, CF: + Legalidade + Impessoalidade + Moralidade + Publicidade + Eficincia Sigla: LIMPE - Lei 9.784/99 (existem vrios princpios nesta lei, mas 3 so os mais importantes): + Razoabilidade + Proporcionalidade + Motivao Sigla: RPM - Outros O direito administrativo assentado em dois princpios fundamentais: - princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse particular - princpio da legalidade Princpio da supremacia do interesse pblico sobre o particular O princpio implcito da supremacia do interesse pblico sobre o particular rege toda a atuao da administrao pblica. Toda a atuao administrativa deve ser em prol da consecuo do interesse da coletividade. A prpria avaliao do que conveniente e oportuno, ou no, deve ser voltada para a supremacia do interesse pblico. As espcies de interveno do Estado na propriedade privada conseqncia do princpio da supremacia do interesse pblico sobre o particular. claro que deve observar o princpio da legalidade. Princpio da indisponibilidade O administrador no pode dispor do interesse da coletividade; ele um mero representante. O interesse pblico indisponvel. PRINCPIOS EXPRESSOS (sigla: LIMPE)
Art. 37, caput, CF: A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (...) Paulo Henry - phddireito@uol.com.br 5
Art. 37, caput, CF: + Legalidade: para a administrao pblica uma legalidade estrita (OAB) ou restrita. Difere da legalidade ampla, que aplicada ao particular. O particular pode fazer tudo, exceto o que a lei probe. J a administrao pblica s pode fazer o que a lei estabelece ou deve fazer quando a lei manda (vinculada). + Impessoalidade: a administrao pblica no pode nem perseguir e nem favorecer ningum. As questes que envolvem nepotismo e responsabilidade objetiva do Estado envolvem o princpio da impessoalidade. + Moralidade: uma faceta de legalidade (no basta ser legal, tem que ser moral) (ex: Prefeito usar a verba para almoar no Barbacoa imoral). OBS: a imoralidade d ensejo anulao. + Publicidade: deve ser vista como acessibilidade, embora tenha excees quando envolver interesses do Estado e interesses ntimos. No a publicao de todos os atos, mas a acessibilidade; publicao dos atos quando a lei determinar. Art. 37, 1, CF: a publicidade dos atos oficiais no pode ter conotao de promoo pessoal.
Art. 37, 1, CF: A publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos.
+ Eficincia: tem que se d em conformidade com a legalidade. No direito pblico a noo de eficincia engloba, alm da prpria eficincia, a eficcia e a efetividade. O princpio da eficincia no existia na redao original, foi inserida com a EC 19/98. Data:26/01/07 Aula: 2. Disciplina: ADMINISTRATIVO Assunto: Atos e Poderes da Adm.P. Prof: J. ARAS Obs: Continuao A.A.
9784/99: Lei que s se aplica no mbito federal, mas como uma lei principiolgica, pode cair na prova da OAB. Ela traz diversos princpios, dentre os demais, se destacam: RPM: Esses princpios possibilitam o controle judicial do administrativo, sobre a discricionariedade administrativa. O P. Judicirio no pode adentrar no mrito do ato administrativo; ento, ele vai objetivar a conduta e valorando a conduta ele verifica se a prtica dos atos extrapolou os limites da legalidade. Quando esse ato extrapola o limite de legalidade, naturalmente ele vai poder ser controlado pelo P. Judicirio. O juiz controla a discricionariedade administrativa e os elementos que ele tem para controlar essa discricionariedade administrativa exatamente a aplicao dos princpios. Os princpios do direito administrativo possibilitam o controle judicial sobre a discricionariedade administrativa. Os instrumentos de controle mais precisos so o RPM e a moralidade (RPM). Esses so os princpios mais relevantes para conter a discricionariedade administrativa. Quando esses
princpios so burlados pela administrao pblica o ato ultrapassa a barreira da legalidade, da o ato se torna ilegal. Sendo assim, poder impugnar por meio de recurso administrativo ou por meio de ao judicial. R- Razoabilidade: impe A.P. a adoo de estudos prvios antes da prtica de alguns atos. O que conveniente e oportuno deve ser feito sob o estudo da razoabilidade. P- Proporcionalidade: j est relacionado medida, ao uso de fora. Est relacionado com o Poder de Polcia. uma medida de fora proporcional. o exerccio de fora, a medida de atuao que esto relacionados ao Poder de Polcia. A conduta administrativa deve ser aplicada na medida necessria. Oferecendo (o bandido) resistncia tudo possvel, em detrimento da defesa do interesse da coletividade. Mas uma vez cessada a ofensa ao bem jurdico comum o ato de bater j desproporcional porque a fora foi superior ofensa. a medida necessria contenso. Ex: no se abatem pardais com canhes - princpio da proporcionalidade. A conduta administrativa deve praticada na proporo (na medida) necessria a conter a ofensa ao bem comum. A proporcionalidade uma decorrncia da razoabilidade. OAB: toda vez que se falar em exerccio do poder de polcia correlatamente a lgica o princpio da proporcionalidade. M- Motivao: * ver atos administrativos Moralidade Princpios: a) Devido Processo Legal (Art 5. LIV): Impe as formalidades processuais para a prtica do ato administrativo. O processo tem que ter toda conformao dos procedimentos legais. b) Ampla Defesa e Contraditrio (Art. 5. LV): A ampla defesa garante ao indivduo impugnar, produzir provas (as provas podem ser rejeitas quando forem impertinentes, protelatrias, inoportunas ou que no tenham objeto. O Estado no obrigado a deferir todas as provas).No contraditrio o ru tem que ser ouvido; direito de contradizer. c) Celeridade Processual (XXVII): garante uma durao razovel do processo. OS PODERES DA ADMINISTRAO PBLICA NOES GERAIS: - Os poderes do direito administrativo no existem em si mesmos. Todos os poderes da administrao pblica so mais do que um mero poder, so um poder-dever. um poderdever porque toda a supremacia (superioridade) que tem o Estado s tem para cumprir o seu dever, que o atendimento do interesse da coletividade. Segundo a CF todo poder emana do povo. Da esse poder transferido para o Estado e quando ele recebe esse poder ele tem o dever de cumprir a sua funo (funo de atender ao interesse da coletividade). Essa noo de poder-dever chamada pela doutrina de binmio do direito administrativo; a vinculao que tem o poder com relao ao dever. Celso Antnio afirma que a noo correta de dever-poder; para cumprir o seu dever tem o poder. Por isso que todos os poderes que tem a administrao pblica, alm da noo de poderdever em razo do binmio, eles tm carter instrumental. A idia instrumental do poder
administrativo significa que ele no existe em si mesmo; ele s existe para possibilitar o exerccio de uma atividade pblica sempre voltada para a consecuo do interesse da coletividade. Hely Lopes chamou os poderes de uma faculdade. Faculdade d uma idia de facultado, que pode optar. Porm a administrao pblica tem o dever de exercer o seu poder. OBS: mas quando se tratar de poder de polcia uma faculdade. O Estado pode ou no exercer. Se tiver em questo objetiva a noo de faculdade no errado afirmar a faculdade do poder de polcia. So seis os poderes da administrao pblica: poder hierrquico, poder disciplinar, poder de polcia, poder normativo/ regulamentar, poder discricionrio e poder vinculado. Hely Lopes tambm chamava poder vinculado de poder discricionrio. OBS: atualmente, a vinculao e a discricionariedade no so vistos mais como poder, e sim como exerccio de competncia; a atividade que vai ser vinculada ou discricionria. Contudo, Hely Lopes ainda entende se tratar de poder vinculado e poder discricionrio. Os dois entendimentos esto certos para a prova objetiva. PODER HIERRQUICO - o poder-dever que tem a A.P. de estruturar hierarquicamente os rgos administrativos visando uma uniformidade de direcionamento. - uma mera instituio hierarquizada. - Relao de coordenao e subordinao: em razo desta hierarquia. - Conseqncias: que decorrem desta hierarquia: a) o dever de obedincia da ordem dos superiores; ele apenas pode se escusar quando a ordem for manifestamente ilegal. No achar que ilegal, tem que ser manifestamente ilegal. b) a possibilidade de aplicao de sanes: se aplica a sano em relao ao descumprimento de ordem superior. c) Delegao e avocao de competncia: delega aquele que tem para aquele que no tem; avocar chamar para si, uma competncia que de outro. Na delegao transfere e na avocao chama para si. A delegao pode se dar tanto no plano vertical quanto na horizontal. Mas a avocao somente pode se dar no plano vertical, ou seja, apenas quem est no plano superior pode chamar para si. Ex: DELEGAO: que recebe citao do Estado o Procurador do Estado. Ele pode delegar ao sub-procurador. AVOCAO: um chefe de almoxarifado v que seu subordinado est fazendo um servio errado, pode chamar para si, ou seja, ele vai e faz. * no pode haver delegao de competncia, e por lgica a avocao tambm, quando se tratar de: 1. atos de carter normativo; 2. deciso sobre recurso administrativo; 3. matria de competncia exclusiva; PODER DISCIPLINAR - o poder dever que tem a A.P. de aplicar sanes s pessoas sujeitas chamada disciplina administrativa. um vinculo de subordinao especfica, que se aplica tanto aos servidores pblicos como tambm aos contratados pela A.P. - Servidores Pblicos: - Advertncia - Suspenso
- Demisso - Contratados: - Advertncia - Suspenso - Declarao de Inidoneidade - Multa OBS: quando se tem uma sano aplicada ao servidor pblico e ao contratado pela administrao pblica o exerccio de poder disciplinar porque em razo da disciplina administrativa causa o vnculo jurdico especfico. Mas a administrao pblica tambm pode aplicar sanes aos particulares em geral e neste caso o exerccio do poder de polcia, e no o poder disciplinar. - Aos particulares em geral aplicada pelo poder de polcia. - Sano aplicada ao funcionrio pblico aplicada pelo poder disciplinar. OBS: quando a sano que decorre da atividade do poder disciplinar aplicada ao servidor pblico esta sano tem relao com o poder hierrquico. J na aplicao de sano aos contratados no h hierarquia entre o contratado e o administrador pblico, h apenas vnculo jurdico especfico (vnculo contratual). - Quando a sano aplicada aos servidores pblicos tem um fundamento no poder hierrquico. - Quando a sano aplicada ao contratado, no existe subordinao hierrquica, decorre de vinculo jurdico especfico. OBS: art. 320 do CP: crime de condescendncia criminosa. Quando um servidor pblico sabe um subordinado seu pratica uma falta funcional ele tem o DEVER de acionar o processo disciplinar ou pelo menos deve comunicar o fato a autoridade superior para iniciar o processo em 10 dias. Essa previso do CP comprova que o poder administrativo um dever.
Art. 320, CP. Deixar o funcionrio, por indulgncia, de responsabilizar subordinado que cometeu infrao no exerccio do cargo ou, quando lhe falte competncia, no levar o fato ao conhecimento da autoridade competente: Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.
OBS: o exerccio do poder disciplinar deve guardar observncia com os princpio do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal (garantias constitucionais). PODER DE POLCIA (OAB) art. 78, CTN
Art. 78. Considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranqilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. Pargrafo nico. Considera-se regular o exerccio do poder de polcia quando desempenhado pelo rgo competente nos limites da lei aplicvel, com observncia do processo legal e, tratando-se de atividade que a lei tenha como discricionria, sem abuso ou desvio de poder.
- Polcia Administrativa: o poder-dever que tem a A.P. de condicionar o exerccio do interesse privado ao interesse da coletividade. O poder de policia exercido pela polcia administrativa. - Fundamento: princpio da supremacia do I.P. sobre o i.p. - A polcia administrativa diverge da polcia judiciria: a polcia administrativa exercida por rgos de utilidade pblica. Ex: IBAMA, IBAMETRO, SUCOM, Vigilncia Sanitria, SET, etc. Aqui no est em jogo a segurana pblica. - Enquanto que a polcia administrativa exercida por rgos de utilidade pblica a polcia judiciria exercida pelas corporaes: Polcia Militar, Polcia Civil, Polcia Federal. Esto relacionadas com a segurana pblica. O porte de arma exclusivo da polcia judiciria. - A Policia administrativa atua sobre os bens e sobre a atividade dos indivduos, enquanto que a polcia judiciria atua sobre a pessoa. - Caractersticas do Poder de Polcia (DAC): (OAB) (sigla: DAC): OBS: no confundir DAC com PIA (atributos do ato administrativo) Presuno de veracidade / legitimidade Imperatividade Auto-executoriedade a) Discricionariedade: o poder discricionrio tem grande importncia, mas o poder de policia tambm pode agir em carter preventivo. Quando o individuo para exercer a atividade, ele precisa ANTES de exercer a atividade, ele necessita de uma anuncia do Estado. Porque a atividade que ele quer exercer traz um risco em potencial para a coletividade. Essa anuncia se d por um ttulo chamado de alvar. - Alvar de licena: tem carter de ato vinculado. Tem direito desde que preencha as condies que a lei apresenta. - Alvar de autorizao: tem carter de ato discricionrio. Acrescido s condies vai ter o critrio de convenincia e oportunidade. Ex: porte da arma de fogo; * silencio do ato administrativo: ocorre quando o individuo postula o ttulo e a A.P. nem concede e nem nega conceder. * os efeitos do silncio: o silencio no ato administrativo. O silencio enquanto omisso, mesmo no sendo ato, configura como fato jurdico administrativo. O Efeito jurdico vai ser distinto na licena e na autorizao. OBS: Essa anuncia (expressa) se d por meio de um ttulo chamado de ALVAR. Existem dois tipos de alvars: - alvar de licena: tem carter de ato vinculado. O indivduo tem direito de exercer aquela atividade, desde que preencha as condies que a lei estabeleceu. Basta preencher as condies estabelecidas em lei. Ex: habilitao. Cumprida as condies estabelecidas em lei a administrao pblica no pode negar a concesso do alvar, pois trata-se de ato vinculado. - alvar de autorizao: tem carter de ato discricionrio. Acrescido s condies vai ter o critrio de convenincia e oportunidade. Alm das condies estabelecidas em lei,
deve-se atender tambm aos critrios de convenincia e oportunidade. Ex: porte da arma de fogo: tem que comprovar a necessidade do uso da arma de fogo para fins de defesa pessoal. OBS: silncio do ato administrativo (no caiu ainda na OAB): ocorre quando o individuo postula um ttulo administrao pblica e ela apenas silencia, fica inerte, no diz que sim e nem que no. Sendo assim, pode exercer a atividade sem um ttulo? No. O silncio da administrao causa insegurana jurdica. OBS: efeitos do silncio. O silncio no ato administrativo porque ato conduta, omisso. O silencio enquanto omisso, mesmo no sendo ato, se configura como fato jurdico administrativo. O efeito jurdico do silncio vai ser distinto se na licena ou na autorizao. Em ambos vai buscar auxlio no P. Judicirio; controle de ato administrativo vai para o juiz. Quando busca o Judicirio e o que se pretende exercer est condicionado ao alvar de licena basta que cumpra as condies que a lei estabeleceu que o juiz pode declarar por sentena que o indivduo pode exercer a atividade. Na licena, basta comprovar que preencheu as condies que a lei determina e o poder pblico ter de conceder o ttulo. Se o silncio em relao ao alvar de licena pode se buscar no juiz o seu direito. Mas se a atividade que quer exercer est condicionada a alvar de autorizao, o juiz no poder lhe conceder a autorizao porque envolve mrito (convenincia e oportunidade); o aspecto intrnseco da administrao. O que se pode solicitar do juiz que ele determine prazo para que a administrao pblica responda se defere ou indefere (para que se manifeste em relao autorizao). Mesmo assim, se a administrao continuar o silncio? Duas conseqncias: vai haver a responsabilizao pessoal do agente que no quebrou o silncio; e para o administrado ele deve contar o prazo para buscar uma reparao junto ao Estado. Quando o silncio se configura? Atualmente o que prevalece na doutrina que o silncio se configura com 30 mais 30 dias (lei 9.784/99). Nesse caso, o princpio correlato o princpio da razoabilidade. b) Auto-executoriedade: o exerccio do Poder de Polcia no precisa de anuncia do Poder Judicirio. A auto-executoriedade se divide em: - Executoriedade (privileg dacton doffice) : a A.P. lana mo de medidas pelas quais ela compele materialmente o indivduo. Na executoriedade a A.P. vai exercer o poder de polcia, ela compele materialmente o indivduo. Ex: apreenso de mercadoria, o lacre, a interdio. Nessa situao no se limita a prever uma sano, ele vai e executa, sem precisar de juiz. - Exigibilidade (privileg du prealabl) : a A.P. no compele materialmente o indivduo. Mas estabelece uma sano correspondente. O exemplo tpico a multa. A multa uma sano correspondente. Ex: Cinto de segurana. Quando se falar em contrato administrativo a multa pode ser executria, mas aqui no, ato apenas exigvel. OAB: exerccio de atividade sem precisar ir ao P. Judicirio = auto-executoriedade O Judicirio apenas estabelece multa e no executa. c) Coercibilidade: a previso de sano em razo do inadimplemento. Os meio de coero podem ser direto ou indireto. O meio direto quando compele materialmente. O meio indireto quanto aplica multa. No confundir o DAC com o PIA : presuno de veracidade, imperatividade e auto-executividade (atributos dos atos administrativos):
No se fala mais em poder discricionrio e vinculado. Apenas Hely Lopes que fala e pode cair em alguma prova, e no est errado. Data: 08/02/07 Aula: 3. Disciplina: Administrativo Assunto: cont. Poderes da Adm. Pb; e Atos adm. Prof: Jos Aras Obs:
PODERES DA ADMINISTRAO PBLICA (cont.) PODER NORMATIVO / PODER REGULAMENTAR (mais na 2 fase) o poder-dever que tem a administrao pblica de editar atos normativos visando possibilitar a exeqibilidade das leis. O poder normativo um poder condicionado porque a funo normativa tpica do P. Legislativo. Se a CF estabelece na tripartio de poderes uma funo para cada um, a funo tpica normativa do P. Legislativo. A funo normativa atpica para a administrao pblica, da o exerccio do poder normativo um exerccio condicionado. Funo normativa atpica (condicionada) do P. Executivo: - medidas provisrias - leis delegadas (art. 68, CF) A administrao pblica no exerccio do poder normativo edita atos e esses atos normativos que a administrao pblica edita podem ter carter: geral e interno. - geral: aplicado a toda a coletividade Ex: regulamento do imposto de renda (ato normativo editado pelo P. Executivo, mas tem uma incidncia geral): a lei estabelece a faixa de iseno e a alquota (estabelece um mbito de atuao mnimo). O regulamento do IR no pode alterar a alquota e nem a faixa de iseno, pois a funo normativa do P. Legislativo Pode a administrao pblica por ato normativo alterar a alquota? No. Trata-se um poder condicionado. Quem regulamenta a lei o P. Executivo no exerccio do seu poder normativo. Ex: o Brasil possibilita a comercializao de medicamentos. A lei estabelece as condies de comercializao do produto no pas. Como mnimo de garantia coletividade a lei diz que deve ter o teste de qualidade e tambm algum tipo de controle quanto ao efeito colateral. A lei no diz quais so os medicamentos que esto de acordo com a lei. Para tirar um remdio da lei s pode ser atravs de uma outra lei. Da para facilitar o Ministrio da Sade baixa uma portaria (ato normativo) e afirma que o viox no pode ser comercializado no Brasil. Dessa forma, muito mais vivel a exeqibilidade da lei. O ato normativo com carter geral por excelncia o regulamento, que posto em vigncia por meio de decreto. Por isso que alguns doutrinadores chamam o poder normativo de poder regulamentar. - interno: s valem para aquele (dentro) determinado rgo (poder). + ordens de servio; + portarias; + resolues; + provimentos. A diferena est na abrangncia. Doutrinariamente, existem dois tipos de REGULAMENTO:
- EXECUTIVO: o regulamento condicionado. A funo do regulamento executivo possibilitar a fiel aplicao da lei. Atravs dele a administrao pblica no pode inovar na ordem jurdica (no pode criar direito; no pode instituir obrigaes). - AUTONMO: atravs do regulamento autnomo a administrao pblica pode inovar na ordem jurdica. No condicionado. A sua funo no possibilitar a fiel aplicao da lei. OBS: no direito brasileiro o regulamento do tipo EXECUTIVO. Essa afirmativa ganha fundamento em trs dispositivos: - art. 49, V, CF.
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional: V sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegao normativa.
Compete ao Congresso Nacional sustar os atos normativos do P. Executivo que exorbitem o poder regulamentar. Sustar tornar sem efeito. Isso quer dizer que toda vez que o P. Executivo exorbitar o exerccio normativo condicionado que ele tem o P. Legislativo que o dono da funo normativa tem a competncia de sustar aquele ato que est extrapolando. Isso ratifica que o poder normativo um poder condicionado. Se condicionado do tipo executivo. - art. 84, IV, CF.
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: IV sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo.
da competncia do Presidente da Repblica editar decretos para a fiel execuo da lei (da no pode inovar). Mais uma vez ratifica que o poder normativo condicionado. - art. 25, I, ADCT Todos esses artigos ratificam a idia de que o regulamento brasileiro executivo (condicionado). No direito brasileiro existe lugar para regulamento autnomo? Existe uma nica exceo. EXCEO: art. 84, VI, CF: foi alterado com a EC 32/01 (11 de setembro), que retirou a expresso na forma da lei e inseriu duas alneas. Dessa forma trouxe para o direito brasileiro a previso excepcionalmente de regulamento autnomo. S h duas excees: alneas a e b.
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: VI dispor, mediante decreto (ATO QUE D VIGNCIA AO REGULAMENTO), sobre: a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesas nem criao ou extino de rgos pblicos; b) extino de funo ou cargos pblicos, quando vagos.
OAB: essa exceo s se aplica no mbito federal ( apenas para o Presidente da Repblica, no h aplicao do princpio da simetria). OAB: exceo da exceo: - alnea a: quando no implicar aumento de despesa - alnea b: quando vagos - se tiver ocupado s pode ser atravs de lei. OBS: nem toda lei precisa de normatizao; nem toda lei d ensejo ao exerccio de poder normativo pelo P. Executivo, pois ela pode ser auto-aplicvel. ATOS ADMINISTRATIVOS
1. Elementos conceituais 2. Atributos (PIA!) a) Presuno de legitimidade / veracidade - dever de observncia - presuno relativa - nus da prova b) Imperatividade - relao vertical c) Auto-executoriedade - diviso - incidncia 3. Elementos / requisitos a) sujeito / competncia b) objeto / contedo c) forma d) motivo e) finalidade 3.1. Vcios / convalidao 3.2. Elementos vinculados / elementos discricionrios 4. Espcies - perfeio; validade; eficcia 5. Extino a) exaurimento b) renncia c) perecimento d) caducidade e) retirada e.1) contraposio e.2) cassao e.3) anulao e.4) revogao ELEMENTOS CONCEITUAIS Elemento tudo aquilo que tem que ter sempre para caracterizar a coisa. Elementos conceituais do ato administrativo: - uma declarao jurdica - editado sob a gide do direito pblico - est sujeito a controle judicial Ato: uma conduta humana. Fato: um acontecimento natural. O ato ou o fato vo ser jurdicos quando criarem uma relao jurdica. O ato jurdico praticado em nome do Estado ato jurdico administrativo.
Ato jurdico administrativo uma conduta humana praticada em nome do Estado que corresponde a uma declarao jurdica exercida sob a gide do direito pblico e sujeita a controle judicial. ATRIBUTOS (PIA) (OAB) Enquanto a sigla do poder de polcia DAC a do ato administrativo PIA. Atributo tudo aquilo que acresce coisa; so qualificaes; difere o ato do direito administrativo do ato comum. a) Presuno de legitimidade (legalidade) / veracidade Esse atributo corresponde a uma espcie de preconceito, predisposio da sociedade em entender que os atos que emanam da administrao pblica so sempre verdadeiros, legais e legtimos. Isso porque a administrao pblica est afeta ao princpio da legalidade restrita. OBS: essa presuno relativa (juris tantum), ou seja, admite prova em contrrio. Observe que quem tem o nus de provar o contrrio o administrado; quem alega deve provar. NO EXISTE INVERSO DO NUS DA PROVA. OAB: a principal decorrncia que emana dessa presuno de veracidade do ato administrativo o DEVER DE OBSERVNCA da sociedade com relao aos atos administrativos. At que eu tenha uma declarao de que o ato verdadeiramente ilegal, tenho a obrigao de obedecer. O servidor pblico, em regra, no pode se escusar de cumprir a ordem de superior (porque o ato presume-se legal), salvo quando manifestamente ilegal. b) Imperatividade Corresponde a uma aplicao da relao vertical existente entre a administrao pblica e os indivduos. Os indivduos esto ligados atravs de uma relao chamada horizontal, tanto que baseada no princpio da autonomia da vontade (s pode impor uma obrigao ao particular se houver uma convergncia de vontades porque existe um patamar de igualdade). J a relao que liga o poder pblico ao particular uma relao de verticalidade, que no significa subordinao (relao de hierarquia), mas comando. Disso decorre que quando a administrao pblica vai impor uma ordem jurdica ela no precisa do nosso consentimento (ex: no pergunta se quer pagar IR, se quer usar cinto de segurana, etc.). As normas que emanam da administrao pblica so imperativas. c) Auto-executoriedade (ver caractersticas do poder de polcia- DAC) A auto-executoriedade corresponde ao atributo do ato administrativo pelo qual a administrao pblica no precisa de aquiescncia do P. Judicirio para agir. A auto-executoriedade se divide em: - executoriedade: a administrao pblica compele materialmente (ex: apreende, lacra, deteriora, etc.). - exigibilidade: a administrao pblica no compele materialmente (no age diretamente sobre a coisa, sobre a atividade), mas estabelece uma multa, ex: cinto de segurana: a SET no lhe pra e coloca o cinto. OAB: a auto-executoriedade no est presente em todos os atos administrativos, mas quando houver:
- urgncia da medida (necessidade) - previso legal ELEMENTOS OU REQUISITOS (OAB) Nos livros de Celso Antnio, Dirley etc, a enumerao dos elementos do ato administrativo nessas correntes de Celso Antnio no so as adotadas pela doutrina majoritria (no so a que cai na OAB). Essa enumerao dos cinco elementos do ato administrativo tambm encontra respaldo na lei 4.717/65 (lei de ao popular) (traz os vcios que atingem os elementos do ato administrativo). No confundir elementos (integra) do ato administrativo com atributos (qualifica). Os elementos integram, fazem parte da coisa; o elemento a parte essencial da coisa. Se retira um elemento da coisa ela deixa de ser a coisa. Quando falta um dos elementos o ato INEXISTENTE. a) sujeito / competncia Corresponde aquele a quem a lei atribuiu a funo de exercer (praticar) o ato administrativo. Para a prtica do ato na vida civil basta o indivduo ter a CAPACIDADE (ter a maioridade e no ser maluco). Mas para exercer ato administrativo, alm da CAPACIDADE DO AGENTE, deve ter tambm COMPETNCIA atribuda atravs da lei. Essas so as CONDIES DE VALIDADE. b) objeto / contedo aquilo que o ato administrativo contm. O objeto e o contedo so os EFEITOS JURDICOS IMEDIATOS do ato administrativo. Ex: objeto do ato de aposentadoria: aposentar algum. Ex: objeto do ato de interdio: interditar algum. Ex: objeto de ato de apreenso: apreender. O objeto do ato administrativo nada mais do que aquilo que ele traz para o mundo jurdico. CONDIES DE VALIDADE do objeto ou contedo do ato administrativo: - legal - moral - possvel - determinado, certo ou determinvel c) forma Atualmente ela vista sob duas vertentes: 1- corresponde a mera exteriorizao do ato administrativo - a forma regida pelo princpio do informalismo. - a forma livre (pode ter a forma simblica, ex: placa de trnsito, forma verbal, forma sonora). Mesmo quando a forma do ato administrativo livre, a forma prefervel a forma escrita porque d segurana jurdica.
2- corresponde s formalidades essenciais prtica do ato administrativo - a forma regida pelo princpio da solenidade. - condies de validade para a forma do ato administrativo: s vezes o ato tem que ser necessariamente publicado, motivado (por ser essencial a forma, s vezes, depende de condio de validade: publicao, motivao para que a forma seja solene). s vezes tem uma solenidade para a validade do ato administrativo. Observe que as forma essenciais devem estar previstas em lei. Ex: o processo administrativo disciplinar s pode ser instaurado mediante portaria (forma solene). Ex: o decreto expropria a posse (no pode ser portaria, instruo, resoluo, provimento, etc.). Ex: a nica forma de dar conhecimento ao pblico de um concurso pblico, de uma licitao, exceto quando for convite, a forma de edital. d) motivo aquilo que leva a prtica do ato administrativo; motivo a causa. Por ser a causa, o motivo sempre precedente prtica do ato administrativo. Conceito (OAB): o motivo o pressuposto de fato e de direito que leva prtica do ato administrativo. Ex: motivo da aposentadoria compulsria: completar a idade mxima. Ex: motivo de apreenso de um veculo: estar sem documentao legal. OAB: o motivo no se confunde com a motivao. Motivo: - o que leva prtica do ato administrativo. - um elemento do ato administrativo. Motivao: - a exposio dos motivos; corresponde fundamentao. - um princpio do regime jurdico administrativo (RPM). - concebe os elementos de controle do ato administrativo. - um dever-ser. O ato discricionrio praticado, via de regra, sem expor a motivao. Dentre os atos da administrao pblica existe a chamada REMOO (a remoo o ato administrativo que visa atender aos servios prestados pelo Estado). Quando a administrao pblica remove algum ela no diz por que est removendo, mas apenas afirma que para atender o interesse do servio pblico. Neste caso, fica difcil dizer que o ato ilegal. Ex: professora que dava aula na Pituba e morava no Rio Vermelho. Ela brigou com a coordenadora da escola que muito amiga do secretrio de educao e cultura e na semana seguinte essa professora foi removida para dar aula numa escola em Paripe, afirmando que essa remoo foi para atender interesse pblico. O ato ilegal porque nulo. Por isso a motivao um princpio do regime jurdico administrativo e como princpio ela um dever-ser. Os atos deveriam ser motivos, mas na realidade no so. Em algumas situaes a lei determina o DEVER de motivao de alguns atos administrativos. Nesse, caos, os atos devem ser sempre motivados. Em regra, os atos decisrios devem ser motivados. A lei. 9.784/99 (lei do processo administrativo), no art. 50 estabelece atos que devem ser necessariamente motivados (so oito as hipteses). No enquadrando nessas hipteses o ato pode ser praticado sem motivao.
A motivao um princpio, ou seja, deveria estar presente na prtica do ato administrativo. Quando a administrao pblica apresenta os motivos do ato administrativo ela fica adstrita aos motivos que apresentou. Tem a lugar a chamada TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES, que a vinculao da administrao pblica aos motivos que apresentou para a prtica dos atos administrativos, embora a motivao seja obrigatria ou no. A desconformidade da motivao com a realidade gera a anulao do ato administrativo. Teoria dos motivos determinantes. Ex: cargos de funo que de so livre de nomeao e livre exonerao (independe de motivao). Exonera e diz os motivos. Esse ato pode ser anulado. Um ato que no precisava ser motivado, se o for, fica vinculado aos motivos que apresentou (teoria dos motivos determinantes). e) finalidade o sentido teleolgico do ato administrativo; aquilo que se busca com a prtica do ato administrativo. Todo ato administrativo tem como finalidade a consecuo do interesse pblico (CONDIO DE VALIDADE). A finalidade o efeito jurdico mediato porque mediante o objeto (imediato) ir se buscar o interesse pblico (finalidade do ato administrativo). Data: 26/02/07 Aula: 4. Disciplina: Administrativo Assunto: Atos adm. (cont.) Prof: Jos Aras Obs:
ATOS ADMINISTRATIVOS (cont.) ELEMENTOS OU REQUISITOS (OAB) Invalidao do ato administrativo Ocorre quando um dos elementos do ato administrativo no atende s suas condies de validade. O vcio pode ser: sanvel ou insanvel. Todas as vezes que o ato for sanvel o elemento administrativo passvel de convalidao (aproveita-se o ato viciado). Porm, se o ato for insanvel, o ato administrativo ser nulo, no passvel de convalidao. - convalidao: aproveita-se o ato que est viciado (se vcio sanvel). - nulo: quando no passvel de convalidao (se vcio insanvel). OAB: os nicos vcios que admitem convalidao so: - o vcio de incapacidade - o vcio de incompetncia, se a incompetncia for relativa (se incompetncia absoluta no se admitir convalidao). O sujeito ou competncia pode ter vcio de incapacidade ou incompetncia. O objeto pode ter vcio se ilegal, imoral, impossvel e indeterminado. A forma pode ter um vcio se no corresponder solenidade. O motivo pode ter um vcio se motivo irreal. A finalidade pode ter um vcio que de desvio de interesse pblico.
Desses vcios os nicos que so sanveis (vale dizer, admitem convalidao) so os vcios que atingem o elemento sujeito (quando o ato for praticado com incapacidade ou com incompetncia). Mas se a incompetncia for absoluta no se admite convalidao. Os demais vcios (com relao ao objeto, a forma, ao motivo e finalidade) no admitem convalidao, os atos se tornaro nulos. - nulidade relativa: pode ser convalidado - nulidade absoluta: o que no pode ser convalidado. OAB: quando o ato praticado contrrio ao interesse pblico fala-se que esse ato praticado com o vcio chamado de DESVIO DE FINALIDADE ou DESVIO DE PODER (esse vcio atinge o elemento finalidade do ato administrativo). No confundir desvio de poder com excesso de poder. Desvio de poder o vcio que atinge a finalidade. Excesso de poder o vcio que atinge o elemento sujeito. O excesso de poder acontece quando a autoridade tem a competncia, mas usa uma fora desproporcional ao meio necessrio para a proteo do bem; ela se excede no seu poder. O excesso de poder e o desvio de poder (ou desvio de finalidade) so espcies do gnero chamado abuso de poder. O abuso de poder pode se transformar no chamado abuso de autoridade. Isso ocorre quando tiver tipificao na lei 4.898/65 (lei de abuso de autoridade). Tanto o excesso de poder quanto o desvio de poder (desvio de finalidade) tornam o ato administrativo nulo, no admitem convalidao. O abuso de poder torna o ato administrativo nulo. Nem todo abuso de poder abuso de autoridade, s ser se tiver tipificao na lei de abuso de autoridade. Elementos vinculados / elementos discricionrios (OAB) No ato vinculado todas as condies da sua prtica esto previstas em lei. E no ato discricionrio a lei estabelece apenas a moldura porque o ato de escolha se d por meio dos critrios de convenincia e de oportunidade pela administrao pblica. Quando um ato administrativo vinculado todos os seus elementos so vinculados. Quando o ato administrativo discricionrio, o elemento sujeito mesmo assim vai ser vinculado, assim como os elementos finalidade e forma. Porm, o objeto e o motivo so discricionrios. Ato vinculado elementos vinculados Ato discricionrio elementos: - vinculados: + sujeito + finalidade + forma - discricionrios: + objeto ou contedo + motivo So sempre vinculados o sujeito, a finalidade e a forma. Mas no ato discricionrio sero discricionrios apenas o objeto e o motivo. Faltando um elemento o ato inexistente. S admite convalidao o sujeito. Nulo = invlido. O ato invlido, de um modo geral, igual a ato nulo. Porm, existe parte da doutrina minoritria que entende que o ato invlido pode ser tanto ato nulo (ilegalidade) quanto ato revogvel (envolve critrio de convenincia e oportunidade).
O abuso que a autoridade policial pratica vai ser de autoridade se tiver conformao na lei. ESPCIES (ver xerox de classificao do ato administrativo) a) plano da perfeio Quando o ato administrativo cumpre as etapas de formao. Vale dizer, quando ele assinado, digitado, publicado, etc. O ato se torna existente quando cumpre a etapas de formao. b) plano de validade Quando as etapas de formao forem cumpridas com observncia da lei. c) plano da eficcia Quando o ato administrativo estiver apto a produzir efeitos jurdicos, ou seja, quando no estiver sujeito a termo ou a condio (ambos so eventos futuros: termo futuro e certo, condio futuro e incerto). O ato que no for eficaz (sujeito a termo ou a condio) ser ato pendente, que aquele que ainda no pode produzir efeito jurdico, pois est sujeito a condio ou termo. EXTINO a) exaurimento (esgotamento) dos efeitos jurdicos do ato administrativo. Ex: o camarote precisa de alvar e quando termina o carnaval o ato de alvar foi extinto, pois tem um perodo para produzir efeitos jurdicos. b) renncia do titular beneficirio do ato administrativo. Ex: indivduo que tem permisso de transporte escolar e depois no que mais exercer essa atividade, da renuncia ao ato. Renncia ao ato que concedeu a sua permisso. c) perecimento do sujeito ou do objeto Perecimento o mesmo que desaparecimento. Ex: servidor pblico aposentado, quando ele morre desaparece o sujeito. Ex: alvar de autorizao para corte de madeira e a espcie da madeira se extingue, da desaparece o objeto, perecendo o ato administrativo. Essas 3 modalidade de extino so espcies naturais, ou seja, ningum provocou a morte do ato. No houve prtica de ato pela administrao pblica para implicar na extino do ato administrativa. d) caducidade a morte provocada. Ocorre a caducidade quando uma lei nova torna incompatvel um ato administrativo. A caducidade provocada pelo P. Legislativo. e) retirada Tambm morte provocada, acontece que quem prtica a retirada prpria administrao pblica; quem extingue o ato administrativo a prpria administrao pblica. A retirada tem 4 espcies: e.1) contraposio
Ocorre quando a administrao pblica edita um ato com efeitos contrrios ao ato anterior (ao que vai ser extinto). Ex: demisso ato de contraposio a nomeao. e.2) cassao Ocorre quando o titular d causa a extino aps ter validamente obtido o direito. Cassao anulao. Ex: para dirigir um veculo est sujeito ao poder de polcia preventivo (habilitao). Para tanto deve cumprir requisitos: maioridade, sanidade mental, pagar taxa e teste de rua. O indivduo forja, por exemplo, a sua maioridade (falsifica a certido de nascimento) e recebe a habilitao. Quando descobrirem, a sua habilitao ser anulada e no cassada. Ex: mas quando ele consegue validamente o seu direito e posteriormente pratica uma infrao, a habilitao ser cassada. - vcio anterior anulao - vcio posterior cassao (a cassao gerada aps o titular conseguir validamente o seu direito). OAB: diferena entre anulao e revogao. e.3) anulao A anulao se d por motivo de ilegalidade ou ilegitimidade. e.4) revogao A revogao se d por motivo de inconvenincia ou inoportunidade. (rever a tabela do dia 17.01.07) Anulao - regra geral: gera efeito ex tunc e excepcionalmente efeito ex nunc. Revogao: efeito ex nunc sempre; no retroage porque atinge atos vlidos. Revogao: somente pode ser feita pela administrao pblica. Anulao: tanto pela administrao pblica quanto pelo P. Judicirio. O P. Judicirio pode revogar ato administrativo quando no exerccio de funo atpica (pode revogar o seu prprio ato), mas quando na funo tpica no. A administrao pblica tem 05 anos para anular seus atos administrativos (prazo prescricional), quando desses atos decorram efeitos favorveis aos administrados. Se o ato nulo no gera efeito jurdico a qualquer tempo pode ser anulado. Lei 9.784/99, arts. 53/55. Art. 53: a smula 473 melhorada porque tirou o pode anular e colocou deve anular. A anulao um dever e a revogao, uma possibilidade. Art. 54: salvo comprovada m-f, porque se praticado com m-f no se aplica esse prazo de anulao porque do ato nulo no decorrem efeitos jurdicos vlidos. 1. Efeitos ampliativos. Ex: se um indivduo comea a receber de forma ilegal um adicional em 2006, em 2011 esse ato no vai puder mais ser anulado. O curso do prazo prescricional se d do primeiro vencimento. Convalida-se uma ilegalidade em nome da segurana jurdica. No direito administrativo no se discute se prescrio ou decadncia, pois um direito que envolve interesse pblico.
Art. 55: defeitos sanveis do ato administrativo: incompetncia relativa e incapacidade, os demais so defeitos insanveis (no so passveis de convalidao). Data:08/03/07 Aula: 5. Disciplina: ADMINISTRATIVO Assunto:Responsabilidade Extracontratual do Estado Prof: J. ARAS Obs:
1. NOES GERAIS: 1.1. Responsabilidade Contratual X Responsabilidade Extracontratual. - no se pode confundir uma com a outra. A contratual no tem nada haver com a extracontratual. - a responsabilidade nada mais do que o dever de responder, de respostar, responder pelos seus atos. - a responsabilidade tem origem no direito civil. - o direito civil estabelece duas esferas: responsabilidade objetiva e responsabilidade subjetiva. 2. RESPONSABILIDADE OBJETIVA E RESPONSABILIDADE SUBJETIVA.(376. Constituio Federal) - Responsabilidade subjetiva: diante da responsabilidade subjetiva: fato + elemento subjetivo (nexo de causalidade) Dano = dever de reparar. O elemento subjetivo o dolo ou a culpa. Dolo = vontade ; Culpa = negligncia, imprudncia e imercia. - Responsabilidade Objetiva: diante da responsabilidade objetivo vai ser concretizada sem a presena do elemento subjetivo: fato (nexo de causalidade) Dano = dever de reparar Toda vez em que o estado causar um dano atravs de uma AO, a responsabilidade objetiva. Se o dano for causado por OMISSO (falte du servic - falta do servio que gera o dano a algum), a responsabilidade ser subjetiva. 2.1. APLICAO DO DIREITO PBLICO: 2.1.1. A CULPA ADMINISTRATIVA: a teoria da culpa administrativa se fundamenta atravs da omisso, da falto do servio, ou seja, da responsabilidade subjetiva do Estado. No se individualiza a culpa administrativa na pessoa do Estado. 2.1.2. RISCO ADMINISTRATIVO: a teoria do risco administrativo se fundamenta atravs da ao, ou seja, da responsabilidade objetiva do Estado. 2.1.3. RISCO INTEGRAL (RESSALVAS): o risco integral no admite a oposio das excludentes de responsabilidade. CRTICAS: o direito brasileiro no admite e no tem o risco integral. Algumas pessoas defendem que tem, diz que existe o risco integral nas hipteses de dano nuclear. ARt.21, XXIII, d:RESSALVAS: na omisso envolvendo dano nuclear, a responsabilidade ser objetiva atravs do risco administrativo.
d) a responsabilidade civil por danos nucleares independe da existncia de culpa; (Includa pela Emenda Constitucional n 49, de 2006)
2.2. EXCLUDENTES DE RESPONSABILIDADE: a oposio de uma das excludentes quebra a equao, quebra o nexo de causalidade, e quebrando o nexo no tem equao formada, ou seja, no tem o dever de reparar.
2.2.1. Fora maior: os fenmenos naturais excluem a responsabilidade do Estado, mas o Estado vai responder, excluda a fora maior quando houver falta de servio. 2.2.2. Caso fortuito: atuaes humanas. 2.2.3. Culpa exclusiva da vtima: o contrrio a culpa concorrente que no exclui a responsabilidade, apenas proporcionaliza. A culpa exclusiva vai depender do grau. OBS: existem algumas situaes em que o dano causado por omisso mas a responsabilidade vai ser objetiva: 1- dano nuclear; 2- Dano ao Meio Ambiente e 3Indivduos sob custdia do Estado (provvel cair na OAB). Ex: Presos e interno no manicmio. O preso est preso por imposio da sociedade, assim o dever do Estado ainda maior. H livros que insiste em falar que esta responsabilidade subjetiva, mas segundo jurisprudncia e STF, a responsabilidade objetiva. No caso de suicdio deveria ser subjetiva por estar em custdia, mas culpa exclusiva da vtima, sendo excludente de responsabilidade. 3. RESPONSABILIDADE DO PODER LEGISLATIVO. 3.1. Uma LEI que cause DANO A regra que vige no direito brasileiro a IRRESPONSABILIDADE DO ESTADO, tanto o Legislativo quanto o Judicirio. 4. RESPONSABILIDADE DO PODER JUDICIRIO. 4.1. Uma DECISO que cause DANO 4.2. PESSOAL DO JUIZ:Art.133 CPC.
Art. 133. Responder por perdas e danos o juiz, quando: I - no exerccio de suas funes, proceder com dolo ou fraude;
4.3. ERRO JUDICIRIO: Art.5, LXXV:

LXXV - o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena;
5. REPARAO : envolve tanto danos materiais como danos morais. 5.1. Danos Materiais: 5.1.1. Lucros Cessantes: tudo o que deixou de ganhar 5.1.2. Danos Emergentes: tudo aquilo que perdeu 5.2. Danos Morais 5.3. AO REGRESSIVA: ao de regresso que se volta com o agente que causou o dano. O Estado paga e surge para ele o direito de regresso. 5.3.1. O prazo para a ao de regresso no existe, ou seja, imprescritvel, por fora do disposto no art. 37, 5 da Constituio Federal. Esse prazo em relao ao Estado 5.3.2. O prazo que a vtima tem para mover a ao de reparao de 5 anos. Esse prazo em relao vtima. 5.3.3. A ao regressiva com base na responsabilidade subjetiva, pois vai depender do dolo ou culpa. 5.4. DENUNCIAO LIDE: Em ao de reparao contra o Estado. Denunciao um instituto do Processo Civil. No cabe denunciao lide nos casos de ao de reparao contra o Estado. O entendimento jurisprudencial que no cabe. Ely Lopes entendia que podia mover a ao contra qualquer um. Mas no faz sentido
mover a ao contra o agente e no contra o Estado. Isto seria uma opo mas no recomendvel. 5.5. PRESCRIO 5.5.1. PARA O PARTICULAR 5.5.2. PARA O ESTADO Data:09/03/07 Aula: 6. Disciplina: ADMINISTRATIVO Assunto: Organizao Adm. Brasileira Prof: J. ARAS Obs:.
ORGANIZAO ADMINISTRATIVA BRASILEIRA 1. NOES: existe uma distino entre: DESCENTRALIZAO: pressupe a criao de uma pessoa jurdica. Que goza de uma personalidade jurdica prpria. DESCONCENTRAO: pressupe a criao de um rgo. 1.1. DESCENTRALIZAO POLTICA: a criao de uma pessoa jurdica poltica nova. Unio Estados Municpios DF: a descentralizao poltica foi a criao de pessoas jurdicas para exercer aquela atividade. O que marca a pessoa ser poltica o fato dela criar o seu prprio direito (Assemblia Legislativa, Cmara dos vereadores). Quando a Unio se descentraliza, ela distribui a sua competncia com o Estado, Municpio e DF. E todos vo ter competncias administrativas. O Estado vai ter atribuies ou de forma direta ou de forma indireta. De maneira: a. Direta: o Estado faz por meio dos seus rgos pblicos. Ministrios e secretarias so rgos do Estado. o prprio Estado que atua por meio dos seus rgos. uma administrao direta desconcentrada. So centralizadas So desconcentradas: apenas um rgo pblico. b. Indireta: quando o Estado cria pessoa jurdica nova para exercer, no seu lugar, atividade que dele. Ele cria: 1.1.b.1.Autarquias: INSS, UFBA, BANCO CENTRAL, IPRAJ: a nica que a lei cria. Pessoas Jurdicas de Direito Pblico. 1.1.b.2.Fundaes: FUNAI, FLEM: a lei autoriza a sua criao. O que cria so os atos constitutivos. Ex: Decreto. Podem ser Pessoas Jurdicas de Direito Privado, ou de Direito Privado. As pblicas so aquelas que o Estado cria e mantm. A fundao privada mantida pelas pessoas jurdicas de direito privado, e no compe a administrao pblica. Estas so regidas pelo Cdigo Civil e fiscalizadas pelo MP. Elas vo integrar o terceiro setor, chamadas de paraestatal. SENAI, SESC. A fundao que o Estado cria pode ter a roupagem de direito privado, e quem vai determinar a lei. A FUNAI um exemplo. 1.1.b.3.Empresas Pblicas: CEF, ECT: a lei autoriza a sua criao. O que cria so os atos constitutivos. Ex: Arquivamento no cartrio. Pessoas Jurdicas de Direito Privado. 1.1.b.4.Sociedade de Economia Mista: BANCO DO BRASIL, PETROBRS, EMBASA: a lei autoriza a sua criao. O que cria so os atos constitutivos. Arquivamento dos atos na JUCEB. Pessoas Jurdicas de Direito Privado. * Todas estas pessoas so dotadas de autonomia, ou seja, atuam em nome prprio. Elas tem por fora de lei autonomia administrativa, financeira, tem recurso prprio. Quem determina onde vai aplicar os seus recurso a prpria pessoa jurdica.
* As pessoas descentralizadas no so subordinadas hierarquicamente ao Estado. Existe vnculo de controle para saber se as pessoas jurdicas esto indo de encontro com o interesse pblico. O controle voltado para o interesse geral. Esse controle que a AP direta realiza sobre da AP indireta chamado de TUTELA. Tutela o controle que o Estado realiza sobre as pessoas de Administrao Pblica Indireta. * Embora no exista uma subordinao hierrquica, existe um vnculo. * Essa TUTELA, no plano federal, chamada de SUPERVISO MINISTERIAL. * No existe controle de hierarquia, mas sim da finalidade. O que se poderia de autotutela. Estas so pessoas administrativas. So descentralizadas 1.2. DESCENTRALIZAO ADMINISTRATIVA: 2. ADMINISTRAO PBLICA INDIRETA 2.1. REGIME JURDICO 2.2. PLO ATRATIVO DO INTERESSE PBLICO 2.3. PESSOAS DESCENTRALIZADAS: a. AUTARQUIAS: a personificao de um servio. Como servio pblico, o seu interesse voltado para a coletividade. O regime jurdico semelhante ou igual ao do prprio Estado. 2.3.a.1. Ela no pode ter fim lucrativo; 2.3.a.2. No pode exercer atividade industrial ou comercial; 2.3.a.3. Os seus bens so pblicos, se por isso so impenhorveis; 2.3.a.4. A execuo contra ela tem que observar o regime de precatrios; 2.3.a.5. A execuo que ela promove execuo fiscal; 2.3.a.6. Gozam de imunidade tributria: no paga os impostos; 2.3.a.7. Gozam de privilgios processuais: prazo em qudruplo; 2.3.a.8. Gozam de foro privativo; 2.3.a.9. Devem observar as regras de concurso pblico; 2.3.a.10. Devem observar regras de dever de licitar; 2.3.a.11. Tem poder de polcia; 2.3.a.12. Seus servidores tambm se submetem ao estatuto de servidores pblicos; b. FUNDAES: o STF considera as fundaes como espcie de autarquia, por conta disso, o regime jurdico das fundaes so o prprio regime jurdico da autarquia: (IDEM). A nica discusso em tese que as fundaes podem ser pblicas ou privadas. Quem define a rea de atuao da fundao a lei complementar. 2.3.b.1.Ela no pode ter fim lucrativo; 2.3.b.2. No pode exercer atividade industrial ou comercial; 2.3.b.3. Os seus bens so pblicos, se por isso so impenhorveis; 2.3.b.4. A execuo contra ela tem que observar o regime de precatrios; 2.3.b.5. A execuo que ela promove execuo fiscal; 2.3.b.6. Gozam de imunidade tributria: no paga os impostos; 2.3.b.7. Gozam de privilgios processuais: prazo em qudruplo; 2.3.b.8. Gozam de foro privativo; 2.3.b.9. Devem observar as regras de concurso pblico; 2.3.b.10. Devem observar regras de dever de licitar; 2.3.b.11. Tem poder de polcia;
2.3.b.12. Seus servidores tambm se submetem ao estatuto de servidores pblicos c. EMPRESAS PBLICAS: d. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA:. As empresas pblicas e de economia mista, so chamadas de estatais, e vo prestar servio pblico ou vo atuar no domnio econmico. No art. 37, 6, as pessoas jurdicas de direito pblico e de direito privado que prestam servio pblico, se aplica ao Estado, Autarquias, Fundao, e s estatais somente quando prestar servio pblico. 2.3.1. AS AGNCIAS: ao lado das autarquias e fundaes existem as agncias que podem ser: a) Agncias Reguladoras: so sempre autarquias. S que so autarquias em regime especial (ANP, ANAC, ANA, ANATEL, ANVISA, ANEEL). O que estabelece o regime especial : i) ampliao da rea do poder normativo. ii) estabilidade dos dirigentes. b) Agncias Executivas: Ou vai ser autarquia ou vai ser fundao. Essa autarquia ou fundao se transforma em agencia executiva, quando receber um certificado, um ttulo, quando a autarquia ou fundao firmar com o Estado um contrato de gesto. Esse contrato tem previso no art. 37 8 da Constituio Federal. Esse contrato estabelece, efetivamente, ampliar a autonomia em troca do cumprimento de metas.
VIII - a lei reservar percentual dos cargos e empregos pblicos para as pessoas portadoras de deficincia e definir os critrios de sua admisso;
Data: 14/03/07 Aula: 7
Disciplina: ADMINISTRATIVO Assunto: Organizao Administrativa
Prof: Jos Aras Obs: Continuao
CONTINUAO OBS: Se reconhece aos rgos Administrativos a capacidade judiciria. A lei reconhece a capacidade as pessoas formais(ente formal) para poder defender interesses prprios. Ex: O condomnio pode mover ao contra os condminos inadimplentes apesar de no ter personalidade jurdica prpria, mas a ele se reconhece a capacidade judiciria. Essa capacidade vai ser restrita as questes referentes aos interesses prprios do rgo. OBS: As empresas pblicas e as sociedades de economia mista so chamadas genericamente de estatais. Ambas so pessoas jurdicas de direito privado. DIFERENAS ENTRE EMPRESAS PBLICAS E ECONOMIA MISTA Nas empresas pblicas, 100% do seu capital pblico, enquanto que a sociedade de economia mista 50% mais 1% do capital tem que ser pblico. Quando se fala que o capital pblico no quer dizer que seja apenas de um nico ente federado. As empresas pblicas podem ter qualquer forma societria(pode ser uma LTDA, pessoa civil e etc.), enquanto que a economia mista sempre ser sociedade annima(S/A). As empresas pblicas gozam de foro privativo(se for a Unio esse foro Federal, art. 109, I, da CF), j a economia mista no goza de foro privativo, ainda que seja da Unio. Ex: Ao contra a Caixa(Federal), j a ao contra o Banco do Brasil(justia comum).Isso no quer dizer que a empresa pblica ter diferenciao nos prazos processuais, pois ela pessoa jurdica de direito privado.
REGIME JURDICO DAS ESTATAIS As estatais so entidades de natureza privada, sendo assim, o regime jurdico de direito privado, art. 173 da CF. OAB - As estatais podem ser criadas para duas finalidades distintas: ou as estatais vo ser criadas para prestarem servios pblicos ou atuaram no domnio econmico. Quando criada para prestar servio pblico ela vai ser regida pelas questes que envolvem interesse pblico e mediato. Ex: Uma estatal prestando servio pblico ela vai ser regida pelo princpio do mnimo da continuidade do servio pblico. Porm, se for criada para atuar no domnio econmico, ela vai se voltar, primordialmente, para buscar o contedo de cunho econmico, ou seja, buscar lucros. O regime jurdico de direito privado no o mesmo aplicado nas estatais, quando prestarem servios pblicos ou atuarem na ordem econmica. Na verdade, o regime jurdico vai ser obtemperado(valorado) por questes de interesse pblico. Ex: Quando prestar servio pblico vai sofrer maior incidncia do direito pblico, j na atuao de ordem econmica, sofrer maior incidncia do direito privado. A responsabilidade das estatais, em regra, so as mesmas que se aplicam nas entidades de direito privado, no que concerne nas responsabilidades de natureza civil, tributria, comercial e trabalhista. Na natureza civil, em regra, a responsabilidade subjetiva, porm se a estatal prestar servio pblico o regime vai ser obtemperado, a responsabilidade ento ser objetiva.Se atuar na ordem econmica, a responsabilidade subjetiva, regra geral, porm se atuar na rea de consumo a responsabilidade objetiva, no porque estatal, mas porque atua na rea de consumo. Ex: Se o Banco do Brasil negativa o seu nome no SPC e Serasa a responsabilidade objetiva, porque norma de relao de consumo. Em regra, as estatais no gozam de imunidade tributria, pois o regime de direito privado. Mas essa norma vai valorada se a estatal prestar servio pblico, pois existe o interesse da coletividade. OBS: Por conta disto que o STF estendeu para os CORREIOS a imunidade tributria e a impenhorabilidade de seus bens. Por isso, que os CORREIOS considerada como uma espcie de entidade AUTRQUICA pelo STF. OBS: No caso de uma economia mista, em regra no haver imunidade tributria, j que metade do capital privado, mas o STF tem decidido o contrrio. Caso a estatal atuar na ordem econmica poder gozar de imunidade tributria se essas imunidades forem extensivos ao setor privado, art. 173, 2, da CF. Ex: O Banco Real recebe incentivos do governo, tambm poder receber o Banco do Brasil, Caixa e outros bancos. No regime comercial, as estatais, em regra geral, podem ter seus bens penhorados, pois so de regime jurdico privado. Contudo haver novamente a valorao caso prestarem servios pblicos, ou seja, no haver penhora de seus bens(bens atrelados ao servio pblico. Ex: o carro da embasa pode ser penhorado, j a subestao de esgoto no pode). OBS: As estatais, em regra, no podem falir, independente de prestarem servios pblicos ou atuarem na ordem econmica. Art. 2 da Lei 11.101/03(Lei de Falncias). OBS: A responsabilidade do Estado subsidiria com relao s pessoas da administrao pblica indireta. Por isso que se entende que no pode haver a falncia, pois o Estado assume a responsabilidade. As obrigaes trabalhistas das estatais so as mesmas das entidades de direito privado. So demandadas perante a justia do trabalho, e os empregados so regidos pela CLT. OBS: Apesar das estatais serem regidas pelo direito privado, elas se submetem ao concurso pblico. Pois elas fazem parte da administrao pblica. Os empregados pblicos no
gozam de estabilidade, porque a estabilidade um instituto de direito pblico, se aplica apenas aos servidores pblicos. Ex: Pode passar no concurso e a qualquer momento pode ser despedido de forma imotivada. Embora na prtica no acontea. OBS: Assim como a regra restritiva do concurso pblico obrigatria, as licitaes tambm so, em regra, obrigatrias. OBS: As estatais que atuam na rea econmica no precisam licitar com relao queles assuntos voltados a atividade fim(atividade voltada para o interesse privado). Ex: O Banco do Brasil que construir uma nova sede, isso uma atividade meia, tem que licitar. J se o banco for comprar caixas eletrnicos, no precisa licitar, pois atividade fim. TERCEIRO SETOR O Terceiro Setor tambm chamado de paraestatal(parece estatal, mais no ). So entidades de direito privado que prestam suas atividades voltadas para o interesse da coletividade. O servio to voltado para a coletividade que parece estatal. As paraestatais no integram a administrao pblica, esto margem da administrao pblica. De um modo geral as paraestatais podem ser agrupadas como: servios sociais autnomos; organizaes da sociedade civil de interesse pblico; as fundaes de apoio e as organizaes sociais. Os servios sociais autnomo formam o sistema do SE: Sesc, Senai, Sebrae, entre outras. As organizaes da sociedade civil de interesse pblico so figuras prprias, existe lei especfica que do tratamento prprio para elas, Lei 9790/99. As fundaes de apoio so aquelas fundaes, privadas, que atuam diretamente junto s entidades de ensino e pesquisa como, por exemplo: Fundao Faculdade de Direito, FAPEC, entre outras. A Fundao Roberto Marinho no integra o terceiro setor, pois ela no uma fundao de apoio. As organizaes sociais so as categorias mais genricas de todas. Ex: Fundaes que desenvolve atividades de interesse pblico, fundaes comuns; As Obras Assistenciais(Irm Dulce); As ONGs, entre outras. Todas as entidades do terceiro setor, de alguma forma, vo receber incentivos do Estado. Pois, esto atuando em prol da coletividade. De um modo geral elas recebem repasse de verbas, firmam convnios, utilizam bens pblicos, recebem contribuio para fiscal, entre outros benefcios.
Data: 26/03/07 Aula: 8.
Disciplina: Administrativo Assunto: Licitaes
Prof: Jos Aras Obs:
1. NOES GERAIS: processo administrativo que visa aquisio ou alienao de bens ou servios. Em regra obrigatria. 2. PRINCPIOS: especficos da licitao. Princpios correlatos: a) ISONOMIA: b) JULGAMENTO OBJETIVO: implica que a AP deve evitar critrios subjetivos, que desiguale, que tira a isonomia da licitao.
c) ADJUDICAO COMPULSRIA: Adjudicar = atribuir: quer dizer que se a AP realizar o contrato administrativo, ela tem que atribuir o contrato vencedora do certame, ou seja, ao objeto da licitao. d) VINCULAO AO INST. COMO CARTRIO: Tanto a AP como os licitantes esto relacionados, s normas do instrumento licitatrio. O edital a lei da licitao. 3. DISPENSA x INEXIGIBILIDADE a) LICITAO DISPENSADA: art. 17, I e II: no pode licitar LEI. Ato vinculado. So hipteses taxativas e se referem alienao de bens. b) LICITAO DISPENSVEL: envolve discricionariedade. Poderia licitar. Obs: carter emergencial especfico. Deve ter uma pertinncia entre o objeto da licitao e a situao emergencial. Art. 24: vinte e sete hipteses de licitao dispensvel. Hipteses taxativas. Art. 24, V. c) LICITAO INEXIGVEL: art. 25: impossibilidade jurdica: a. nico fornecedor b. Trabalho de natureza singular ou notria especializao. c. Bandas; setor artstico (com o profissional ou com o respectivo empresrio): consagrado pela crtica. d) LICITAO DESERTA x LICITAO FRACASSADA: na deserta no aparece ningum. Na fracassada pode ter a represtaao. * TODAS A SITUAES EM QUE ENVOLVA DISPENSA OU INEXIGIBILIDADE DE LICITAO, A AP IR MOTIVAR. Isso a lei impe a necessidade de motivao. 4. ESPCIES / MODALIDADES: no confundir espcie com tipo. a) CONCORRNCIA: Lei Geral 8.666/93. b) TOMADA DE PREOS: Lei Geral 8.666/93. c) CONVITE: Lei Geral 8.666/93. d) CONCURSO Lei Geral 8.666/93. e) LEILO Lei Geral 8.666/93. f) PREGO: Lei 10.520/02. g) CONSULTA: Lei 9.986/00. 4.1. PROCEDIMENTOS E ESPECIFICIDADES 4.2. TIPOS DE LICITAO 5. .ANULAO E REVOGAO DE LICITAO 6. LEMBRETES PARA A PROVA OBJETIVA
Data: 31/03/07 Aula: 9.
Disciplina: Administrativo Assunto: Servidores Pblicos
Prof: Jos Aras Obs:
1. CLASSIFICAO a. AGENTES POLTICOS: so agentes pblicos diferenciados. Existem duas linhas de diviso. A linha de Celso Antnio, que restrita, e de Hely Lopes que ampla. Para Celso Antnio em regra so agentes pblicos que se d por eleio, e exercem parcela de soberania do Estado. Vereador, deputado, senador, so para Celso Antonio, agentes pblicos. Hely Lopes
absorveu a classificao de Celso Antnio os membros do Poder Judicirios, acrescentando os juizes, magistrado, ministro dos tribunais, desembargadores, os membros do MP, os conselheiros do TC; OABs: O Sistema de remunerao se d por meio de subsdios ( uma contraprestao fixa). Prevalece a interpretao mais ampla. b. SERVIOS PBLICOS: i. Estatutrios: so aqueles servidores ocupantes de cargos pblicos. So aquelas pessoas que trabalham na administrao pblica direta (o prprio Estado e seus rgos) e tambm na administrao pblica indireta (somente nas autarquias). O que marca o estatutrio o sistema que liga ele ao Estado o estatuto. Todos os direitos, deveres e garantias vai ser regido pelo Estatuto, que uma lei que d um regime jurdico. A lei vai ser de acordo com a esfera do ente. Na esfera da Unio a lei 8.112/90, do Estado da Bahia a lei 6677/94, e cada municpio vai ter a sua lei. OABs: nosso exame de ordem do nordeste, e dificilmente vai ser cobrado a lei da Bahia. Os estatutrios tem o seu regime jurdico previsto em lei, no vai ser o contrato de trabalho. A remunerao dos estatutrios se d por meio dos vencimentos. Estes so compostos por uma parcela fixa mais as parcelas variveis. A parcela fixa chamada de vencimento. a lei que fixa o vencimento do servidor pblico. Os adicionais, gratificaes, que vai depender da pessoa. Os estatutrio a quem chame de servidor pblico stricto sensu ou funcionrio pblico. ii. Empregados Pblicos: eles ocupam emprego. No ocupa cargo e sim emprego. So as pessoas que trabalham na administrao pblica indireta, nas empresas pblicas e nas empresas e economia mista. Diferentemente dos estatutrios, o regime jurdico no esta previsto em lei, em estatuto, mas tem a previso do seu sistema jurdico est previsto na CLT. O sistema de remunerao dos empregados pblicos se d por meio de salrio, que vai depender de cada cargo. Entre o estatutrio e o empregado pblico vai ter um ponto de coincidncia que exatamente a observncia da necessidade de concurso. Tem uma imposio do concurso pblico. Tem um dado que distancia as duas categorias, que s os estatutrios gozam de estabilidade. iii. Contratados: exercem funo, no tem cargo nem emprego pblico. So aqueles indivduos que so chamados em situao de emergncia e necessidade pblica relevante. Ex: SENSO, combate epidemias. Os contratados no precisam se submeter a concurso pblico. Se submetem a seleo, que depende do grau, da atividade. Esses contratos so por tempo determinado, regulado pelo Ente Federado. No tem previso na CLT, os direitos e garantias esto explcitos no contrato. Existe uma discrio. c. MILITARES: Militar no servidor pblico e se dividem em: i. Do Estado (art. 42/cf): PM/CB ii. Da Unio (art. 142/cf): Marinha, Exrcito e Aeronutica d. COLABORADORES: que servem a Administrao Pblica com ou sem vnculo jurdico e tambm com ou sem remunerao. Vai desde as concessionrias e permissionrias de servios pblicos at as pessoas que trabalham nas eleies, como mesrios, jurados.
2. REGIME JURDICO: OABs: SISTEMA DO SERVIDOR PBLICO a. ACESSO A CARGOS, EMPREGO E FUNES PBLICAS: tanto brasileiro como os estrangeiros, tem acesso a cargo, emprego e funes pblicas. Existem uma pequena diferena (art. 37,I).
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: I - os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei;
b. INGRESSO: enquanto acesso um mero potencial, o ingresso j investe a questo da investidura. A investidura ao ingresso a cargo ou emprego se d atravs de aprovao em concurso pblico. c. CONCURSO PBLICO: o critrio pode ser concurso de provas ou de provas e ttulos. Vai ter atravs da lei alguns requisitos, de acordo com cada carreira e com cada concurso. A lei pode estabelecer efetivamente, requisitos para a participao em concursos pblicos. Ex: Smula 683 STF.
683 - O limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se legitima em face do art. 7, XXX, da Constituio, quando possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser preenchido.
i. PRAZO DE VALIDADE: a Constituio Federal diz que o concurso ter validade de at 2 anos por uma nica vez por igual perodo. ii. PRETERIO: Quando a AP inverte a ordem de classificao ela incorre numa ilegalidade chamada de preterio.
o ato ou efeito de, sem motivo legal, deixar de promover a posto ou emprego. Tomada de posse ou ocupao indevida de posto ou lugar que cabia a outrem. Smula 15 do STF: 15. Dentro do prazo de validade do concurso, o candidato aprovado tem o direito nomeao, quando o cargo for preenchido sem observncia da classificao.
OABs: O Candidato no tem direito nomeao, segundo o entendimento do STJ. No uma posio pacfica. iii. CONDIES EXIGNCIAS iv. RESERVA DE VAGAS: para portadores de deficincia. Est previsto no art. 37, VIII.
VIII - a lei reservar percentual dos cargos e empregos pblicos para as pessoas portadoras de deficincia e definir os critrios de sua admisso;
d. CONTRATO TEMPORRIO e. SISTEMA REMUNERATRIO: os servidores pblicos organizados em carreira pode receber a sua remunerao por meio de subsdio. Art. 39, 4:
4 O membro de Poder, o detentor de mandato eletivo, os Ministros de Estado e os Secretrios Estaduais e Municipais sero remunerados exclusivamente por subsdio fixado em parcela nica, vedado o acrscimo de qualquer gratificao, adicional, abono, prmio, verba de representao ou outra espcie remuneratria, obedecido, em qualquer caso, o disposto no art. 37, X e XI.
Art. 39, 8:
8 A remunerao dos servidores pblicos organizados em carreira poder ser fixada nos termos do 4.
i. VINCULAO ii. SISTEMA DE SUBSDIO iii. TETO: subsdio do Ministro do STF. A quantia paga pelos cofres pblicos. O teto s para a AP direta, autrquica e funcional. OABs: Art. 37,9. No se aplica para empresa pblica e de economia mista. Se estas receberem subsdios dos cofres pblicos, a elas vai aplicar o teto. - a lei que fixa a remunerao do servidor pblico e o subsdio do agente poltico.
9 O disposto no inciso XI aplica-se s empresas pblicas e s sociedades de economia mista, e suas subsidirias, que receberem recursos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios para pagamento de despesas de pessoal ou de custeio em geral.
- A irredutibilidade meramente formal. - A lei prev a reviso geral anual para servidor pblico. - Art. 37, XII, XIII:
XII - os vencimentos dos cargos do Poder Legislativo e do Poder Judicirio no podero ser superiores aos pagos pelo Poder Executivo; XIII - vedada a vinculao ou equiparao de quaisquer espcies remuneratrias para o efeito de remunerao de pessoal do servio pblico;
f. ACUMULAO: a Constituio Federal veda. Permite trs hipteses: i. ALCANCE E HIPTESES. 1. 2 cargos de professor; 2. 1 cargos de professor + 1 cargo tcnico ou cientfico; 3. 2 cargos de profissional de sade (antes previsto apenas para mdico). condio sine qua non: COMPATIBILIDADE DE HORRIOS. Obs: a vedao est no art. 37, XVII:
XVII - a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias, e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
Obs: Quando for possvel a acumulao tem que ser observado o teto. Obs: A proibio se estende para a administrao pblica direta e indireta. g. EXERCCIO DE MANDATO ELETIVO: Art. 38: i. Vereador: pode acumular o cargo mais a funao, e o dinheiro, desde que haja disponibilidade de horrio. ii. Prefeito: No pode acumular. Tem que se afastar do cargo. O dinheiro ele pode optar.
iii. Outros: No pode acumular e tambm no opta pelo dinheiro.

Art. 38. Ao servidor pblico da administrao direta, autrquica e fundacional, no exerccio de mandato eletivo, aplicam-se as seguintes disposies:
IV - em qualquer caso que exija o afastamento para o exerccio de mandato eletivo, seu tempo de servio ser contado para todos os efeitos legais, exceto para promoo por merecimento;
h. DIREITO ASSOCIAO SINDICAL: Art. 37, VI:Direito de eficcia plena.

VI - garantido ao servidor pblico civil o direito livre associao sindical;
i. DIREITO DE GREVE: direito de eficcia limitada. Editada por lei especfica. Antigamente era por lei complementar. O quorum complementar muito maior. Deixou de ser lei complementar para lei especfica. A limitao justamente em relao ao princpio da continuidade do servio pblico, tambm chamado de princpio da permanncia. O servio pblico pode ser prestado por servidor pblico ou pode ser prestado por trabalhadores privados. EX: quem trabalha no HGE servio pblico prestado por servidor pblico. Quem trabalha na COELBA servio pblico prestado por trabalhador privado. A greve do servidor pblico est previsto no art. 37 e a greve do privado tem previso no art. 9 da Constituio Federal. Em ambos os casos o direito de greve de eficcia limitada, ou seja, depende de lei, tanto o servidor pblico quanto o privado. O servidor ainda no tem lei, o privado tem a lei 7783/89 que regula o direito de greve. Obs: a lei de greve do setor privado ela mesmo estabelece que ela no se aplica aos servidores pblicos.
VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica; Art. 16. Para os fins previstos no artigo 37, inciso VII, da Constituio, lei complementar definir os termos e os limites em que o direito de greve poder ser exercido.
j. DIREITO SOCIAIS: Art. 39,3:

3 Aplica-se aos servidores ocupantes de cargo pblico o disposto no art. 7, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX, podendo a lei estabelecer requisitos diferenciados de admisso quando a natureza do cargo o exigir.
k. APOSENTADORIA l. RESPONSABILIDADE i. INSTNCIAS ii. CONCOMITNCIA TAREFA DE CASA: * Ler Arts. 37 a 41 Constituio Federal. Data: 03/04/07 Aula: 10. Disciplina: Administrativo Assunto: Contratos Administrativos Prof: Jos Aras Obs:
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Acordos feitos pela administrao pblica, visando a satisfao de um interesse pblico.
1. NOES GERAIS CONTRATOS DA ADMINISTRAO CONTRATOS DE DIREITO PRIVADO: no aparece com poderes especiais. Ex: O governo precisava reformar as delegacias e alugou casas. Era um patamar de igualdade entre Estado e indivduo. Jamais a administrao pblica perder por completo as suas prerrogativas. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS: potestade pblica; 2. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS a. CARACTERSTICAS A) ADMINISTRAO PBLICA COMO PODER B) FORMALISMO: regra geral, escrito, reduzido a termo; C) NATUREZA DE ADESO: a adm. que prepara as clusulas. D) NATUREZA INTUITO PERSONAE: regra geral, proibido a subcontratao. Esta pode dar ensejo at a resciso do contrato administrativo. (8.666): permite em algumas excees, de acordo com as previses do edital. E) PRESENA DAS CLUSULAS EXORBITANTES: nas clusulas exorbitantes que percebemos a vantagem da administrao nos contratos administrativos. a. Exigncia de garantia: ART 56,
Art. 56. A critrio da autoridade competente, em cada caso, e desde que prevista no instrumento convocatrio, poder ser exigida prestao de garantia nas contrataes de obras, servios e compras. 1 Caber ao contratado optar por uma das seguintes modalidades de garantia: I cauo em dinheiro ou em ttulos da dvida pblica, devendo estes ter sido emitidos sob a forma escritural, mediante registro em sistema centralizado de liquidao e de custdia autorizado pelo Banco Central do Brasil e avaliados pelos seus valores econmicos, conforme definido pelo Ministrio da Fazenda; II seguro-garantia; III fiana bancria. 2 A garantia a que se refere o caput deste artigo no exceder a cinco por cento do valor do contrato e ter seu valor atualizado nas mesmas condies daquele, ressalvado o previsto no 3 deste artigo. 3 Para obras, servios e fornecimentos de grande vulto envolvendo alta complexidade tcnica e riscos financeiros considerveis, demonstrados atravs de parecer tecnicamente aprovado pela autoridade competente, o limite de garantia previsto no pargrafo anterior poder ser elevado para at dez por cento do valor do contrato. 4 A garantia prestada pelo contratado ser liberada ou restituda aps a execuo do contrato e, quando em dinheiro, atualizada monetariamente. 5 Nos casos de contratos que importem na entrega de bens pela Administrao, dos quais o contratado ficar depositrio, ao valor da garantia dever ser acrescido o valor desses bens.
b. Alterao unilateral limites O contratado obrigado a manter as mesmas condies do contrato estabelecido. No entanto, a administrao pode fazer alteraes, tanto qualitativa como quantitativa, no objeto do contrato. uma alterao unilateral. QUALITATIVA: EXECUO DO PROJETO: Ex: surge um material melhor. QUANTITATIVA: 25% + ou -. 50% +. Reforma Obras ou equipamentos Desde que haja acordo entre as partes, o contrato poder ser modificado a mais que isso.
2 Toda prorrogao de prazo dever ser justificada por escrito e previamente autorizada pela autoridade competente para celebrar o contrato. As clusulas econmico-financeiras no admitem alterao unilateral. ART 58. 1 As clusulas econmico-financeiras e monetrias dos contratos administrativos no podero ser alteradas sem prvia concordncia do contratado.
c. Resciso unilateral Se d por motivo de interesse pblico. Quando for contrato de concesso do servio pblico se d o nome de encampao. ART 78: XII razes de interesse pblico, de alta relevncia e amplo conhecimento, justificadas e determinadas pela mxima autoridade da esfera administrativa a que est subordinado o contratante e exaradas no processo administrativo a que se refere o contrato; d. Fiscalizao: Essa fiscalizao poder ser feita com contratao de pessoal para fiscalizar a construo da obra. e. Aplicao de Penalidades
Art. 87. Pela inexecuo total ou parcial do contrato a Administrao poder, garantida a prvia defesa, aplicar ao contratado as seguintes sanes: I advertncia (FALTA LEVE); II multa, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no contrato; III suspenso temporria (FALTA MDIA) de participao em licitao e impedimento de contratar com a Administrao, por prazo no superior a 2 (dois) anos; IV declarao de inidoneidade (FALTA GRAVE) para licitar ou contratar com a Administrao Pblica enquanto perdurarem os motivos determinantes da punio ou at que seja promovida a reabilitao perante a prpria autoridade que aplicou a penalidade, que ser concedida sempre que o contratado ressarcir a Administrao pelos prejuzos resultantes e aps decorrido o prazo da sano aplicada com base no inciso anterior. 1 Se a multa aplicada for superior ao valor da garantia prestada, alm da perda desta, responder o contratado pela sua diferena, que ser descontada dos pagamentos eventualmente devidos pela Administrao ou cobrada judicialmente. 2 As sanes previstas nos incisos I, III e IV deste artigo podero ser aplicadas juntamente com a do inciso II, facultada a defesa prvia do interessado, no respectivo processo, no prazo de 5 (cinco) dias teis.
OBS* ESTA PUNIO TEM BASE NO PODER DISCIPLINAR f. Restrio ao uso da exceo Sabemos que os contratos bilaterais exigem obrigaes recprocas, idia do sinalagma. No direito privado existe uma clusula de exceo do contrato no cumprido. H uma previso, ART 78, XV, para os contratos administrativos;
XV o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao;
PRINCPIO DA CONTINUIDADE DO INTERESSE PBLICO g. Manuteno do equilbrio econmico-financeiro do contrato Ex: Aumento de tarifa na concesso de transporte; aumenta o custo, aumenta gasolina, preo do pneu, tudo... Esse direito manuteno do equilbrio econmico financeiro gera tambm o ponto a seguir.
3. INEXECUO DO CONTRATO
(lea quer dizer risco) Existem 4 tipos de leas: a. lea Ordinria b. Caso fortuito/fora maior c. leas administrativas A) ALTERAO UNILATERAL B) FATO ADMINISTRATIVO C) FATO DO PRNCIPE
Se existem circunstncias que impossibilitem a manuteno do contrato, este poder ser inexecutvel. As leas so risco que repercutem no contrato administrativo. Ocorrendo esse risco o contratado tem ou no tem direito a algum tipo de compensao? lea Ordinria ou empresarial: o que a marca a previsibilidade desse risco. O risco ento previsvel e mais do que isso, inerente a prpria atividade comercial. Ex: Um trabalhador que quebra a perna, se envolve num acidente, material que roubado, um veculo que danifico. OBS* NO TEM O DIREITO DE REPASSAR OS PREJUIZOS, UM RISCO COMUM E ELE DEVE ASSUMIR ESTE RISCO. OBS* TODAS AS OUTRAS HIPTESES DO DIREITO AO REPASSE PARA A MANUTENO DO EQUILBRIO ECONMICO E FINANCEIRO. Caso fortuito/fora maior: H o direito de repassar a despesa para a Administrao pblica. leas administrativas: riscos causados pela administrao: 3 tipos: D) ALTERAO UNILATERAL: 25% + ou 50% + E) FATO ADMINISTRATIVO: inexecuo contratual. A Administrao no cumpre uma obrigao contratual F) FATO DO PRNCIPE: corresponde a uma medida de ordem geral, mas que repercute na execuo do contrato. Ex: aumento de imposto. d. circunstncias imprevisveis O contrato prev a construo de um tnel. Porm, tomou-se conhecimento de que havia uma rocha de difcil perfurao no mio do caminho que necessitava de um material especial para perfurar. Cabe reequilbrio. ART 65, II, d;

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Curso Preparatrio para o Exame da OAB 2007.

Data: 17/01/07 Aula: 1.

Disciplina: Administrativo Assunto: Regime jurdico

Prof: Jos Aras Obs: 8174-8615

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4.3. ERRO JUDICIRIO: Art.5, LXXV:

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Data: 14/03/07 Aula: 7

Disciplina: ADMINISTRATIVO Assunto: Organizao Administrativa

Prof: Jos Aras Obs: Continuao

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Data: 26/03/07 Aula: 8.

Disciplina: Administrativo Assunto: Licitaes

Prof: Jos Aras Obs:

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Data: 31/03/07 Aula: 9.

Disciplina: Administrativo Assunto: Servidores Pblicos

Prof: Jos Aras Obs:

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iii. Outros: No pode acumular e tambm no opta pelo dinheiro.

h. DIREITO ASSOCIAO SINDICAL: Art. 37, VI:Direito de eficcia plena.

j. DIREITO SOCIAIS: Art. 39,3:

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