A Cartilha EIRELI uma publicao do SESCON-DF (Sindicato das Empresas de Servios Contbeis e das Empresas de Assessoramento, Percias, Informaes

s e Pesquisas do Distrito Federal). Edio: Pubblicare Comunicao e Design www.pubblicare.com.br Editora: Vanessa de Paula / Editora Assistente: Vanessa Simas Texto: Bruno Accorsi Saru advogado especialista em Direito Societrio pela Fundao Getlio Vargas e professor de Direito Societrio do Instituto Paulista de Educao Continuada / Abnor Gondim jornalista, especialista em Gesto da Comunicao nas Organizaes e consultor credenciado do Sebrae em Gesto do Conhecimento. Impresso: Unique Brasil Grfica Braslia /DF 2011

Institucional

Quadro comparativo: Empresrio individual x Eireli

Tributao

Aplicao subsidiria das regras da sociedade limitada

Utilizao para explorar direito de imagem e autoral

Quotas nas mos de um nico scio

Uma EIRELI por pessoa

Personalidade Jurdica e Formao do Capital Social

Alteraes promovidas pela Lei n 12.441

Por que surgiu a EIRELI?

Caractersticas do empresrio individual

O que um empresrio?

Apresentao

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Uma nova modalidade jurdica foi criada no Pas para o exerccio da atividade empresarial. Uma das novidades que dispensa o empreendedor da quase obrigatoriedade de precisar constituir um scio. E levanta um debate sobre se mais interessante fazer carreira solo como Empresrio Individual, na abertura de uma empresa ou na modificao da j existente, ou manter a sociedade em vigor.

Uma nova alternativa para quem quer se formalizar, mas no possuir a figura do scio, foi criada pelo Governo Federal, em 11 de Julho de 2011. Data na qual a Lei n 12.441 foi promulgada, gerando duas mudanas significativas: a alterao do Cdigo Civil e a criao de um novo tipo jurdico denominado Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, ou apenas EIRELI.

Dessa forma, a referida Lei passar a gerar efeitos 180 (cento e oitenta) dias aps sua publicao, ou seja, no dia 08 de Janeiro de 2012, com eficcia no dia 09 de Janeiro de 2012, uma segunda-feira.

E da surge a dvida: Ter ou no ter scio, eis a questo?, parafraseando o poeta e dramaturgo ingls William Shakespeare na clebre frase: Ser ou no ser, eis a questo?.

Para entender melhor os efeitos desta mudana, o SESCON-DF (Sindicato das Empresas de Servios Contbeis e das Empresas de Assessoramento, Percias, Informaes e Pesquisas do Distrito Federal) desenvolveu essa Cartilha para que os empresrios possam ter mais transparncia, conhecimento e principalmente segurana na abertura do seu negcio, na mudana ou na manuteno da atual sociedade.

Boa leitura! Boa deciso!

Em primeiro lugar, preciso deixar claro que o foco do trabalho a pessoa fsica do empresrio, que agora pode ser integrante ou tocar o prprio negcio com mais facilidade e segurana.

A figura do empresrio definida, de acordo com o artigo 966 do Cdigo Civil, como sendo aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.

Em outras palavras, a pessoa que articula os fatores de produo (capital, mo de obra, insumos e tecnologia) de forma organizada; para exercer uma atividade que circula bens ou servios visando obter lucro (atividade econmica); e o faz de forma habitual, com o emprego de um conhecimento que ele detm, sempre contando com o trabalho de empregados que realizam sua atividade principal (profissionalismo).

Vale ressaltar que, nos termos do pargrafo nico do Art. 966 do Cdigo Civil, no so considerados empresrios aqueles que exercem profisso de natureza intelectual (contadores, engenheiros, mdicos, arquitetos, advogados etc.), cientfica (pesquisadores em geral etc.), literria ou artstica (msicos, atores, modelos etc.), ainda que se valham de auxiliares ou colaboradores, exceto se o exerccio destas atividades constituir elemento de empresa ou seja, se for perdida a pessoalidade do empreendedor no exerccio das atividades, que passaro a ser exercidas pelos empregados, enquanto que o empreendedor passar apenas a administr-lo, articulando os fatores de produo.

Existem duas espcies de empresrio. Aqueles enquadrados nos termos de:

Empresa individual Sociedade

A Empresa individual adotada pela pessoa fsica que resolve exercer a atividade empresria sem se unir a um scio. J a sociedade a unio de pessoas que, conjuntamente, resolvem realizar a atividade empresria.

Assim, quando o empreendedor decide exercer uma atividade empresria, deve ele optar por exerc-la de forma isolada (sem contar com a participao de scios), ou, cumular esforos com outros empreendedores e, por consequncia, repartir os resultados com os scios.

As duas espcies de empresrio possuem subespcies. A empresa individual possua, at o advento da Lei 12.441, uma nica subespcie, o empresrio individual. Agora, temos tambm a Empresa Individual de Responsabilidade Limitada EIRELI. J a sociedade possui vrias modalidades, dentre as quais a sociedade limitada e a annima.

Para entender melhor a EIRELI, preciso entender a modalidade empresrio individual.

Nos termos de nossa legislao, somente pessoas fsicas podem ser empresrios individuais. A formao do nome da empresa deve se dar por firma, a qual deve ser constituda por seu nome, completo ou abreviado, podendo-se acrescentar, caso desejado, uma designao mais precisa da pessoa do empreendedor ou do gnero de sua atividade (por exemplo: Joo da Silva comrcio de roupas, Jos Batista Restaurante etc.). A caracterstica marcante a utilizao do nome prprio da pessoa fsica.

Para que exercer a atividade empresria isoladamente (sem scio), o empreendedor deve requerer sua inscrio como empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis, hoje a cargo das Juntas Comerciais de cada estado.

Aps o registro na Junta Comercial, ele poder requerer a inscrio no Cadastro Nacional de Pessoas Jurdicas - CNPJ. Isso, entretanto, no o torna uma pessoa jurdica, pois, at o advento da Lei n 12.441, o legislador no havia includo o empresrio individual como uma pessoa jurdica.

A personalidade jurdica justamente a separao entre a pessoa do empreendedor e a empresa propriamente dita. Quando a empresa adquire personalidade jurdica isso significa que ela se separou daqueles que a criaram, passando, a partir deste momento, a ter um patrimnio prprio. Ou seja, ao adquirir personalidade jurdica, o patrimnio que os scios entregaram empresa deixa de ser deles. Em troca, eles recebem cotas da empresa, podendo participar dos seus lucros, ou, em caso de encerramento da empresa, receber o que sobrar aps o pagamento de todos os credores.

O empresrio individual no possui personalidade jurdica, de modo que o empreendedor, ao se tornar empresrio individual, est montando uma empresa com todo seu patrimnio, visando realizar a atividade sem scios. Em caso de dvidas, seu patrimnio pessoal poder ser usado para quit-las. Ou seja, no h distino entre o patrimnio da pessoa fsica e da empresa. um patrimnio s.

Nota: A razo para o empresrio individual possuir um CNPJ permitir que a Receita Federal possa fiscalizar o regular pagamento de impostos, bem como para facilitar a explorao da atividade empresria, pois, o CNPJ exigido para realizao de uma srie de operaes, como abrir conta bancria, firmar contratos etc. Desta forma, optou-se por permitir o uso do CNPJ, evitando a criao de mais um tipo de cadastro.

Como se pode imaginar, a modalidade empresrio individual existe para pequenos empreendedores, em que a vida patrimonial dele e da empresa no so separadas. Como exemplo, podemos citar uma pequena oficina mecnica em que a vida e o patrimnio da empresa se confundem, no havendo gesto separada; ou mesmo um vendedor de cachorros quentes, que no possui condio de separar sua contabilidade pessoal da empresarial.

Logo, ao optar pela modalidade de empresrio individual, o empreendedor tem de aceitar que seu patrimnio pessoal no ser separado do patrimnio da empresa e as dvidas da empresa podero recair sobre seu patrimnio pessoal. Em termos jurdicos, diz-se que no h limitao da responsabilidade pelas dvidas da empresa.

A limitao de responsabilidade cria uma barreira entre as dvidas pessoais e da empresa. O empresrio individual, porm, no possui esta garantia, de modo que, at o advento da Lei n 12.441, para gozar desta proteo precisaria arranjar um scio e constituir uma sociedade.

A nova lei, no entanto, criou uma nova modalidade de empresa individual: a Empresa Individual de Responsabilidade Limitada - EIRELI, para que o empresrio possa ter os benefcios da separao de seu patrimnio do patrimnio da empresa. Neste caso, a dvida deve ficar restrita ao patrimnio da empresa, somente podendo atingir o patrimnio do empresrio em situaes especiais (mas sempre depois de esgotados os bens da empresa).

Nota: Convm destacar que esta limitao de responsabilidade, assim como nas sociedades, no absoluta. Diversas situaes podem causar o que se chama de desconsiderao da personalidade jurdica, tais como a confuso entre o patrimnio da sociedade e dos scios e o mau uso da personalidade jurdica (para praticar fraudes, por exemplo); a sonegao de impostos (por sonegao se entende a prtica de atos que busquem criar situaes falsas para reduzir imposto, pois, deixar de pagar imposto no fraude, apenas falta de pagamento); o no repasse dos valores previdencirios retidos do empregado; a impossibilidade de pagamento de direitos trabalhistas em razo da falta de disponibilidade de bens em nome de empresa ativa, dentre outros.

Vamos entender melhor as mudanas trazidas pela EIRELI.

Como visto, o empresrio individual no goza da proteo fornecida pela personalidade jurdica, qual seja, a limitao de responsabilidade decorrente da separao do patrimnio da empresa e daquele que a controla.

No Brasil, antes da EIRELI, a nica forma de se gozar desta proteo era por meio da constituio de algum tipo de sociedade que tivesse limitao de responsabilidade, como a sociedade limitada e a sociedade annima, sendo a sociedade limitada amplamente a mais utilizada.

Deste modo, se o empreendedor quisesse a proteo da limitao de responsabi lidade era necessrio encontrar um scio, o que poderia trazer inconvenientes, como a dificuldade de relacionamento e a repartio do lucro. Na prtica, o que ocorria era a utilizao de um parente ou terceira pessoa como scio fictcio ou seja, um scio que no participava de fato da sociedade, apenas emprestando seus dados para que fosse possvel criao da empresa.

Esta situao atrasava o desenvolvimento do pas, pois o empreendedor no gozava da segurana necessria para investir seus recursos de forma individual, situao que dava ensejo ao surgimento de inmeras empresas individuais travestidas de sociedades.

Em outros pases, no entanto, a figura da empresa individual com responsabilidade limitada j existe h muitos anos, como em Portugal (que j tem modalidade semelhante desde 1986), Dinamarca, Frana, Espanha, Blgica, Chile, dentre outros. Em alguns pases, inclusive, o empreendedor pode escolher modalidades de sociedade para montar a empresa individual, como a sociedade annima de capital fechado.

No havia mais razo para, no sculo XXI, obrigar o empreendedor a ter scio para poder gozar da separao entre seu patrimnio pessoal e aquele destinado empresa, principalmente ao se considerar que muitas sociedades possuem um scio apenas no papel. O mundo contemporneo muito dinmico, principalmente em razo da internet, sendo imprescindvel a criao de mecanismos que facilitem e incentivem o empreendedorismo. Principalmente ao se considerar

A EIRELI certamente facilitar a atividade empreendedora, trazendo mais segurana, principalmente ao pequeno empresrio. Consequentemente, esta medida contribuir para o crescimento econmico do pas.

A Lei n 12.441/2011 criou uma nova modalidade de empresrio: a empresa individual de responsabilidade limitada, ou, EIRELI. Com a criao deste novo tipo, o empreendedor que optar por sozinho exercer a atividade empresria poder escolher entre duas subespcies: Empresrio Individual Empresa Individual de Responsabilidade Limitada. O empresrio individual, como visto, no goza de personalidade jurdica e nem de limitao de responsabilidade, enquanto que a EIRELI possui personalidade e os benefcios da separao de patrimnio e limitao de responsabilidade. A EIRELI funcionar como uma empresa norma, podendo, inclusive, participar de licitaes. Vejamos quais as caractersticas da EIRELI.

A nova lei alterou o Cdigo Civil, acrescentando a EIRELI na lista de pessoas jurdicas, permitindo que ela separe seu patrimnio do patrimnio da pessoa fsica que monta a empresa.

Diz a Lei (Cdigo Civil):

Art. 44. So pessoas jurdicas de direito privado: (...) VI as empresas individuais de responsabilidade limitada.

Com esta modificao, o empresrio passa a ter responsabilidade limitada, ou seja, seu patrimnio pessoal deixa de responder pelas dvidas da empresa.

Nota: Como j vimos, a limitao de responsabilidade possui excees, as quais tambm se aplicam ao caso da EIRELI. Desta forma, caso o empresrio se enquadre em alguma situao que permita a desconsiderao da personalidade jurdica da empresa, ele poder ter seu patrimnio afetado por dvidas da empresa. O legislador at tentou impedir que isso ocorresse, incluindo o 4 ao art. 980-A, mas ele foi vetado pela Presidente da repblica.

No entanto, para proteger o interesse dos credores que a EIRELI ter, o legislador obrigou o empreendedor a integralizar um capital social de, no mnimo, 100 (cem) vezes o valor do maior salrio-mnimo vigente no pas (Art. 980-A, do Cdigo Civil), uma vez que o credor no poder mais avanar sobre o patrimnio do empresrio, mas apenas da EIRELI.

Apenas a ttulo ilustrativo, vale mencionar que o salrio-mnimo federal hoje vigente de R$545,00, de modo que, se a EIRELI fosse constitudo hoje, seria necessrio integralizar R$54.500,00.

H, aqui, um problema que dever ser regulamentado pelo Departamento Nacional de Registro do Comrcio DNRC, que expede normas gerais a serem observadas pelas Juntas Comerciais de cada estado: o que fazer quando o salrio mnimo aumentar? O empresrio ser obrigado a aumentar o seu capital?

bastante provvel que o DNRC ir determinar que as EIRELIs aumentem seu capital regularmente, sempre que houver modificao no salrio mnimo, para que continuem a se enquadrar dentro requisito legal.

O 1 do art. 980-A, do Cdigo Civil prev que a formao do nome da empresa individual dever conter a expresso EIRELI aps a firma (nome prprio do scio) ou denominao (nome fantasia). Note-se a EIRELI pode utilizar denominao, enquanto que o empresrio individual deve usar apenas a firma.

Outro impeditivo trazido pelo legislador para evitar abuso da EIRELI a utilizao de apenas uma EIRELI por pessoa. Nos termos do 2 do art. 980-A, do Cdigo Civil, a pessoa natural que constituir uma EIRELI, s poder ter uma empresa dessa modalidade. Assim como no empresrio individual, somente pode ter EIRELI uma pessoa fsica.

Desta forma, caso o empreendedor queira se dedicar a outra atividade, dever buscar um scio para constituir uma sociedade ou requerer uma inscrio como empresrio individual.

Caso queira abrir uma nova EIRELI, precisar, antes, encerrar regularmente a EIRELI que possua, para, s ento, requerer nova inscrio.

No Brasil, at o advento da Lei n 12.441, havia apenas dois casos em que se podia ter uma sociedade com um nico scio. So eles (a) a subsidiria integral (situao em que todas as aes de uma sociedade annima pertencem a uma sociedade brasileira), e (b) quando uma sociedade permanecia com apenas um scio pelo prazo de 180 dias, at conseguir outro, sob pena de ter de se dissolver.

Com a nova lei, o para facilitar a transformao, o legislador previu que a concentrao de quotas nas mos de um nico scio poder dar causa formao de uma EIRELI, independentemente da razo que levou a esta concentrao. Isso significa que, caso o scio se encontre sozinho numa sociedade, seja pela sada ou falecimento de scio, poder requerer sua converso em EIRELI, por meio de pedido de transformao de tipo jurdico na respectiva Junta Comercial (3 do art. 980-A, do Cdigo Civil).

No direito brasileiro, uma sociedade s pode ficar com apenas um scio pelo perodo de 180 dias, devendo ser dissolvida aps este prazo se no conseguir outro scio (art. 1.033 do Cdigo Civil). A nova lei alterou a redao do pargrafo nico ao artigo 1.033, para prever, justamente, que a sociedade que estiver com apenas 1 scio no precisar ser dissolvida se o scio que sobrou solicitar a transformao em empresrio individual ou numa EIRELI. Para fazer a alterao no preciso encerrar a sociedade. Basta fazer um pedido de transformao na Junta Comercial, respeitando as regras da EIRELI (ter apenas 1 scio; ter capital acima de 100 vezes o salrio-mnimo; e ter apenas 1 EIRELI em seu nome). Vale destacar que o DNRC, rgo que cria a regulamentao das Juntas, ainda no expediu nenhuma norma sobre a EIRELI, mas deve faz-lo em breve.

Um empresrio individual, por se confundir com a pessoa do empreendedor, podia ser utilizado para explorar seus direitos de imagem e autorais. Como a EIRELI uma pessoa distinta da pessoa fsica, o legislador optou por deixar expresso que a EIRELI que for constituda para a prestao de servios, a remunerao decorrente da cesso de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa jurdica, vinculados sua atividade profissional (5 do art. 980-A, do Cdigo Civil).

Para no ter de acrescentar mais artigos ao Cdigo Civil, bem como para criar uma forma de sanar controvrsias, o legislador previu que, alm das regras da EIRELI, podero ser utilizadas as regras da sociedade limitada, quando no conflitarem com as regras da EIRELI. Sero aplicadas, principalmente, as regras sobre formao, aumento e reduo do capital social, transferncia de quotas e administrao da sociedade.

Deve-se frisar a aplicao da regra de responsabilidade: caso uma empresa seja convertida em EIRELI, os scios que saram permanecero responsveis pelas dvidas da empresa (caso se aplique algum caso de quebra da personalidade jurdica) por mais dois anos aps o arquivamento de sua sada na Junta Comercial. Aquele que permaneceu na empresa continuar responsvel pelas dvidas, sem limitao de tempo.

No aspecto tributrio, a EIRELI trar vantagens, pois permitir que profissionais autnomos criem uma pessoa jurdica para exercer sua atividade, valendo-se de uma tributao menos onerosa, com limitao de responsabilidade pelas dividas da empresa e sem precisar de outro scio.

A EIRELI poder contar com benefcios como o regime da microempresa, da empresa de pequeno porte e do simples nacional, caso se enquadre em seus requisitos. Como a principal forma de enquadramento a receita bruta da empresa, caso ela preencha os demais requisitos destes regimes, poder solicitar seu enquadramento.

Caso a atividade do empresrio permita, ele poder at mesmo cadastrar seu endereo residencial para exerccio da atividade.

No mais, todas as normas tributrias vigentes podero ser aplicadas EIRELI, o que no impede o legislativo de editar novas normas, inclusive para beneficiar a nova modalidade.

Situao
Precisa de scio? Possui limitao de responsabilidade? H necessidade de capital social mnimo? Utiliza firma para exerccio da empresa?

Empresrio Individual
No. No. No. No. Sim.

EIRELI

Sim, 100 vezes o maior salriominimo do Pas.

Sim. Deve utilizar firma constituda por Sim. Deve utilizar firma constituda por seu nome, completo ou abreviado, seu nome, completo ou abreviado, aditando-lhe, se quiser, designao aditando-lhe, se quiser, designao mais precisa da sua pessoa ou do mais precisa da sua pessoa ou do ggnero de atividade. nero de atividade. Ao final deve constar a sigla EIRELI.

Utiliza denominao para exerccio da empresa? possvel ter mais de uma empresa do tipo registrado em seu nome? Pode surgir da transformao de sociedade que passa a ter apenas um scio? Pode ser utilizada para explorao de atividades ligadas explorao de direito autoral ou de imagem? Aplicam-se, quando cabveis as regras de sociedade limitada?

No.

Sim. A empresa pode utilizar nome fantasia seguida da sigla EIRELI.

No.

No.

Sim.

Sim.

Sim.

Sim.

No.

Sim.

O Sescon-DF Sindicato das Empresas de Servios Contbeis e das Empresas de Assessoramento, Percias, Informaes e Pesquisas do Distrito Federal uma entidade sindical patronal que representa diversas empresas do setor de servios, abrangendo 62 categorias.

filiado Fenacon Federao Nacional das Empresas de Servios Contbeis e das Empresas de Assessoramento, Percias, Informao e Pesquisas, que representa cerca de 400 mil empresas em todo o territrio nacional.

Fundado 199X, o Sescon-DF possui sede prpria na capital do pas, onde atua junto a entidades pblico/privadas e rgos governamentais na defesa dos interesses de seus filiados. Promove aes scio-educativas para o desenvolvimento dos recursos humanos das empresas representadas e oferece servios e benefcios exclusivos visando simplificar a rotina dos associados.

DIRETORIA 2010-2013 Presidente Francisco Claudio Martins Jnior Vice-Presidente Elis de Paula Soares Diretor Administrativo Alzemar Rgo de Souza Diretor Financeiro Edvaldo Silva Moreira Diretora Social Rosngela de Ftima Silva Bastos Diretor de Relaes Institucionais Marco Aurlio Gomes de S Suplentes Maria Elzira da Costa, Ricardo Gomide Castanheira, Paulo Cesar Terra Conselho Deliberativo Flvio Roberto Miranda Grij, Antnio Alves Sobrinho, Jos Arimatia Soares de Oliveira Conselho Fiscal / Titulares Lcia de Ftima Ribeiro Confessor, Wanderson Gomes de Azevedo, Alberto Milhomem Barbosa Suplentes Pedro Alves, Silvana Otaviano Soares, Denise Costa Gonalves Anchieta

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