ESTADO DE GOIS MINISTRIO PBLICO PROMOTORIA DE JUSTIA DE ITAGUARU GOIS

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA COMARCA DE ITAGUARU, ESTADO DE GOIS.

Violar um princpio muito mais grave que transgredir uma norma qualquer. A desateno ao princpio implica ofensa no apenas ao especfico mandamento obrigatrio, mas a todo sistema de comandos. a mais grave forma de ilegalidade ou inconstitucionalidade, conforme o escalo do princpio atingido, porque representa insurgncia contra todo o sistema, subverso de seus valores fundamentais, contumlia irremissvel a seu arcabouo lgico e corroso de sua estrutura mestra. Isto porque, com ofend-lo, abatem-se as vigas que sustm e alui-se toda a estrutura nelas esforada (CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO, CURSO DE DIREITO ADMINISTRATIVO, 16. ed., So Paulo, Malheiros, 2003, p. 818) Nepotismo s.m. 1. Poltica adotada por certos papas que consistia em favorecer sistematicamente suas famlias. 2. Abuso de crdito em favor de parentes ou amigos. 3. Favoritismo, proteo escandalosa, filhotismo (Grande enciclopdia Larrousse Cultural, p. 4.187).

O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO ESTADO DE GOIS, pela Promotora de Justia que a presente subscreve, com fulcro na Constituio Federal, artigos 37, caput e pargrafo 4.; 129, inciso III; na Lei Federal n. 7.347/85 ( Lei da Ao Civil Pblica); Lei Federal n. 8.625/93 ( Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico ); na Constituio do Estado de Gois, art. 92, caput e pargrafo 4. e, ainda, com base nas peas de informao, em anexo; vem ajuizar a presente Ao civil pblica de nulidade de atos administrativos de nomeao de servidores comissionados que especifica, com parentesco com o Prefeito
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Municipal de Itaguaru, e cominatria de proibio de nomeao de parentes do Chefe do Poder Executivo para cargos comissionados/temporrios ou contratao com dispensa ou inexigibilidade de licitao, com pedido de tutela antecipada. em desfavor do MUNICPIO DE ITAGUARU, com sede na Praa Joaquim Moreira FILHO; e dos servidores municipais comissionados : 1) MARIA APARECIDA DE OLIVIERA, servidora pblica da Prefeitura Municipal de Itaguaru, diretora de departamento, irm do Prefeito Municipal, portadora da CI n. 1661064-2 via DGPCGO, do CPF n. 380514351-68, residente na Rua Amador Rosa Campos, s/n, Centro, Itaguaru/GO; 2) CLIA PIRES DE BARROS, servidora pblica da Prefeitura Municipal de Itaguaru, secretria de assitncia social, esposa do Prefeito Municipal, portadora da CI n. 1929317 SSPGO, do CPF n. 478255771-53, residente na Rua Maria Augusta de Jesus, Centro, Itaguaru/GO; pelas razes de fato e de direito a seguir aduzidas: Damasceno, n. 725, Centro, Itaguaru/GO, representado pelo Prefeito Municipal ANTNIO LEONEL

I DOS FATOS:

Com a instaurao do Inqurito Civil Pblico n. 01/2006 (em anexo), verificou-se a existncia de contrataes de parentes do Chefe do Poder Executivo de Itaguaru para ocupao de cargos pblicos comissionados. Tal prtica de preenchimento de cargos comissionados com parentes dos agentes polticos, infelizmente, no privilgio da Prefeitura Municipal de Itaguaru. A questo amplamente conhecida e noticiada no Brasil como NEPOTISMO. praga que grassa por todo pas. Recentemente, o Conselho Nacional de Justia que exerce o Controle Externo do Poder Judicirio a partir da Emenda Constitucional 45, e composto por renomados juristas e figuras notveis da sociedade brasileira editou a Resoluo de n. 07, de 18 de outubro de 2005, que vedou tal prtica no Poder Judicirio. Conforme entendimento do CNJ a prtica imoral. O entendimento do CNJ no seno uma caixa de ressonncia do entendimento de toda a sociedade civil brasileira, quase em sua unanimidade (os rus nesta ao so contrrios, por motivos bvios), de que a conduta imoral, abjeta, repugnante e contrria ao interesse nacional e aos objetivos da Repblica. O nepotismo na Administrao Pblica atacado diariamente nos principais meios da imprensa, nas mais variadas formas. inclusive motivo de anedotas em programas humorsticos. Enfim, toda a sociedade est farta tambm desta forma de corrupo. Pelo fato de estar plenamente sintonizado in casu com o sentimento da sociedade civil, O Ministrio Pblico do Estado de Gois, ciente da imoralidade nsita das nomeaes dos requeridos se vale da presente ao civil pblica para obter do Poder Judicirio do Estado de Gois as medidas judiciais necessrias ao restabelecimento da ordem jurdica constitucional violada, atravs da tutela especificada ao final desta exordial. II DO DIREITO:

II.1 ASPECTOS DA RELAO JURDICO-PROCESSUAL:

II.1.1 - DA LEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTRIO PBLICO:

A legitimidade do Ministrio Pblico para promover a defesa do patrimnio pblico advm de comando constitucional, bem como da legislao infraconstitucional. Constituio Federal : Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico : ... III promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico. Igual norma repetida na Constituio do Estado de Gois, em seu artigo 117. Lei n. 8.429/92: Art. 17. A ao principal, que ter o rito ordinrio, ser proposta pelo Ministrio Pblico... ... 4.. O Ministrio Pblico, se no intervir no processo como parte, atuar obrigatoriamente, como fiscal da lei, sob pena de nulidade Na Lei n. 8.625/93, tem-se, em seu artigo 25: Art. 25. Alm das funes previstas nas Constituies Federal e Estadual, na Lei Orgnica e em outras leis, incumbe, ainda, ao Ministrio Pblico: ... IV promover o inqurito civil e a ao civil pblica, na forma da lei: ... b ) para anulao ou declarao de nulidade de atos lesivos ao patrimnio pblico ou moralidade administrativa do Estado ou
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de Municpio, de suas administraes diretas ou fundacionais ou de entidades privadas de que participem. O Egrgio Tribunal de Justia do Estado de Gois tem o mesmo entendimento. AO CIVIL PBLICA. MINISTRIO PBLICO. LEGITIMIDADE. CONSTITUIO FEDERAL, ART. 129, III. Tem o Ministrio Pblico legitimidade para propor Ao Civil Pblica que objetive a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente, e de outros interesses difusos e coletivos. (TJGO, Ag. Instr. n. 5.942-0/180, Rel. Des. Mauro Campos, acrdo de 27/2/92, publ. no DJGO n. 11.287, de 17/03/92, pg. 09 ) Igualmente a posio do Superior Tribunal de Justia. RECURSO ORDINRIO. MANDADO DE SEGURANA. ATO OMISSIVO. LEI GOIANA 13.145/97. NOMEAO DE PARENTES. CARGOS DE CONFIANA E EM COMISSO. PROCURADOR-GERAL DE JUSTIA. REQUISIO DE INFORMAES. LEI 8625/93. 1. A teor do art. 26 da Lei 8625/93, o Ministrio Pblico, atravs do Procurador-Geral de Justia, poder requisitar informaes do Governador do Estado, dos membros do Poder Legislativo e dos Desembargadores para instruir inquritos civis e procedimentos administrativos para apurar irregularidades no cumprimento da lei. Recurso ordinrio conhecido e provido ( STJ - RMS 10596 / GO, Rel. Min. Francisco Peanha Martins, 2. Turma, Julg. 16/04/2001, DJ 12.08.2002 p. 182, RSTJ vol. 159 p.213 ) II.2 FUNDAMENTOS JURDICOS PARA A CONCESSO DO PEDIDO: II.2.1 DA NULIDADE DO ATO ADMINISTRATIVO PELA SUSPEIO DO AGENTE PBLICO QUE NOMEIA PARENTE SEU EM CARGO COMISSIONADO:

O ato de nomeao das requeridas foi proferido pelo Prefeito Municipal, ANTNIO LEONEL FILHO, que nomeou sua irm e sua esposa para exercerem cargos em comisso no Poder Executivo de Itaguaru.

Os atos das nomeaes das servidoras requeridas esto eivados de vcio insanvel, tornando-os invlidos, eis que o ordenamento jurdico no admite que algum exera ato administrativo que venha lhe favorecer ou favorecer parente seu. Existe, assim, por princpios de moralidade e boa-f da administrao um impedimento presumido para que o agente pblico no atue em atos que possam favorecer a si prprio, ou ao seu cnjuge e demais parentes. Claro est que vcio no pressuposto subjetivo acarreta invalidade do ato (BANDEIRA DE MELO, CELSO ANTNIO, Curso de Direito Administrativo, 16. Ed., So Paulo, Malheiros 2003, p. 363 ) H no Direito Processual Ptrio, tanto no Direito Civil como no Direito Penal, a previso de impedimento de atuao de agentes pblicos nos processos em que h interesses de seus cnjuges e parentes. Sendo a analogia uma forma de integrao da norma aceita em nosso ordenamento, tem-se que o impedimento tambm presumido no caso da nomeao dos requeridos. Por oportuno, colacionam-se as disposies contidas nos Cdigos de Processo Civil e de Processo Penal, acerca do impedimento: Cdigo de Processo Penal: Art. 252. O juiz no poder exercer jurisdio no processo em que: IV ele prprio ou seu cnjuge ou parente, consangneo ou afim em linha reta ou colateral at o terceiro grau, inclusive, for parte ou diretamente interessado no feito. Cdigo de Processo Civil: Art. 134. defeso ao juiz exercer as suas funes no processo contencioso ou voluntrio: ... IV quando nele estiver postulando, como advogado da parte, o seu cnjuge ou qualquer parente seu, consangineo ou afim, em linha reta; ou na linha colateral at o segundo grau; V quando cnjuge, parente, consangneo ou afim, de alguma das partes, em linha reta ou, na colateral, at o terceiro grau; O impedimento tambm alcana o rgo do Ministrio Pblico, o perito, o intrprete, o serventurio da justia (artigo 138, incisos I,II, III do CPC)
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Qualquer ato que tenha o magistrado impedido praticado no processo em que h interesse de cnjuge ou parente seu nulo de pleno direito, pois h uma presuno em nome da moralidade de que o seu ato, qualquer que seja, est viciado. Arguto o comentrio do inolvidvel Pontes de Miranda acerca da diferena entre suspeio e impedimento no Processo Civil, observe. Impedimento e Suspeio Posto que sistemas jurdicos encampulhem os dois conceitos, ser impedido no o mesmo que ser suspeito. Quem est sob suspeio est em situao de dvida de outrem quanto ao sem bom procedimento. Quem est impedido est fora de dvida, pela enorme probabilidade de ter influncia malfica para sua funo. Olha-se, em caso de suspeio, para baixo, para se ver o suspectus e poder-se averiguar. Quanto aos impedimentos, o legislador a tcnica legislativa enuncia o que j suficiente para se por trave nos ps de algum. Tal o timo de impedire. Grifei. (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Tomo II Arts. 46 a 153, Rio de Janeiro, Forense, 1997, p. 420). Uma vez descoberta a existncia de parente atuando nos processos, sequer h a necessidade de se prolongar a demanda ou prolongar o contraditrio sobre o tema, o que deflui do julgado abaixo do STJ. EMBARGOS DE DECLARAO NOS EMBARGOS DE DECLARAO NOS EDCL NO RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL. PARENTE ATUANDO NO FEITO. IMPARCIALIDADE. ART. 134, IV DO CPC. NULIDADE. DESNECESSIDADE DE ABERTURA DE VISTA PARA IMPUGNAO. Com vistas preservao da imparcialidade do magistrado, constatada a presena de parente mediante parecer aprovado pelo rgo ministerial impetrador, deve-se anular o decisum, com base no art. 134, IV do CPC, sendo desnecessria a abertura de vista para impugnao parte contrria. Embargos rejeitados (EDcl nos EDcl nos Edcl no REsp 222985 / DF, Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca, 5 T., Julg. 09/10/2001, DJ 04/02/2002, p. 454 )

De todo exposto, o mesmo se diga do agente pblico que atua na nomeao de parente ou cnjuge seu em cargo comissionado. No necessrio perquirir se houve ou no favorecimento direto ao candidato parente. Este favorecimento presumido. Se o agente pblico nomeia aquele(a) com o(a) qual mantm uma sociedade conjugal para cargo comissionado, os subsdios percebidos pelo cnjuge favorecido incrementam o patrimnio do casal e o agente pblico se v diretamente beneficiado com a medida. O mesmo se diga em relao ao seu filho(a) para o qual tem deveres de alimentar, sempre h a vantagem indireta para o agente pblico que o nomeia para o cargo. absolutamente cristalino que a relao afetiva advinda do parentesco impede que o agente pblico possa discernir se aquele seu cnjuge ou parente que est sendo nomeado detm a melhor capacitao para o cargo, esta avaliao est absolutamente viciada em sua vontade. II.2.2 DA PERTURBAO AO PRINCPIO DA HIERARQUIA NA RELAO ENTRE PARENTES NA ADMINISTRAO PBLICA:

Em consonncia com o princpio da hierarquia, os rgos da Administrao Pblica so estruturados de tal forma que se cria uma relao de coordenao e subordinao entre uns e outros, cada qual com atribuies definidas em lei. Desse princpio, (...) decorre uma srie de prerrogativas para a Administrao: a de rever os atos dos subordinados, a de delegar e avocar atribuies, a de punir, para o subordinado surge o dever de obedincia (ZANELLA DE PIETRO, MARIA SYLVIA, DIREITO ADMINISTRATIVO, 10. Ed., So Paulo, Atlas, 1998, p. 78 ) de se perceber que se torna extremamente temerrio para o interesse pblico, quando a relao entre agente pblico superior e seu subordinado se faz entre um parente e outro. Pois natural haver uma certa condescendncia entre eles, para que, mesmo em ocorrendo uma falta grave por parte de um subordinado parente ou cnjuge, no haver rigor por parte do seu superior, pois as relaes afetivo-familiares,

mais uma vez iro se sobrepor sobre o interesse pblico. um caminho aberto para a prtica do crime de condescendncia criminosa previsto no artigo 320 do Cdigo Penal.1 Esta mais uma faceta nefasta do nepotismo em degradao ao interesse pblico.

II.2.3 DA VIOLAO A CONSTITUIO. INOBSERVNCIA DO PRINCPIO DA MORALIDADE/IMPESSOALIDADE:

No artigo 37, caput, da Constituio Federal de 1988, esto relacionados os princpios em que devem se pautar todos os atos da Administrao Pblica, verbis: Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (...) Os mesmos princpios foram observados pelo constituinte estadual, conforme disposto no artigo 92, caput, da Constituio do Estado de Gois. Destacamos os princpios da moralidade e da impessoalidade para o caso vertente. Do Princpio da Moralidade Cumprir simplesmente na frieza de seu texto no o mesmo que atend-la na sua letra e no seu esprito. A administrao, por isso, deve ser orientada pelos princpios do Direito e da Moral, para que ao legal se ajunte o honesto e o conveniente aos interesses sociais (Hely Lopes Meirelles, ob. cit. p. 83 ). Aparente moralidade.
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legalidade

no

implica

necessariamente

em

Cdigo Penal. Artigo 320. Deixar o funcionrio, por indulgncia, de responsabilizar subordinado que cometeu infrao no exerccio de cargo ou, quando lhe falte competncia, no levar o fato ao conhecimento da autoridade competente: Pena deteno, de 15(quinze) dias a 1(um) ms, ou multa. 9

Por consideraes de Direito e de Moral, o ato administrativo no ter que obedecer somente lei jurdica, mas tambm tica da prpria instituio, porque nem tudo que legal honesto, conforme j proclamavam os romanos nom omne quod licet honestum est. A moral comum, remata Hauriou imposta ao homem por sua conduta externa; a moral administrativa imposta ao agente pblico para sua conduta interna, segundo as exigncias da instituio a que serve e a finalidade de sua ao: o bem comum. Princpio da Moralidade Administrativa. De acordo com ele a Administrao e seus agentes tm de atuar na conformidade de princpios ticos. Viol-los implicar violao ao prprio direito, configurando ilicitude que assujeita a conduta viciada a invalidao, porquanto tal princpio assumiu foros de pauta jurdica. (...) Segundo os cnones da lealdade e da boa f a Administrao haver de proceder em relao aos administrados com sinceridade e lhaneza, sendo-lhe interdito qualquer comportamento astucioso, eivado de malcia, produzido de maneira a confundir, dificultar ou minimizar o exerccio de direito por parte dos cidados. (Celso Antnio Bandeira de Melo, ob. cit. p. 69). Segundo Jos Augusto Delgado: (...) o valor jurdico do ato administrativo no pode ser afastado de seu valor moral, implicando isso um policiamento tico na administrao. A motivao e o modo de agir do agente pblico submetem-no a controles, especialmente ante o princpio da moralidade administrativa. Aes maliciosas ou imprudentes devem ser reprimidas. A doutrina h de buscar alcance largo ao princpio da moralidade (O princpio da moralidade administrativa e a Constituio Federal de 1988, in RT 680/38, junho de 1992, apud Fbio Osrio Medina, Improbidade Administrativa, 2. ed. , Porto Alegre, Sntese, 1998, p. 144).

Do Princpio da Impessoalidade Intimamente ligado ao anterior est o princpio da

impessoalidade. Vejamos a lio de Mrio Pazzaglini Filho:

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Administrar um exerccio institucional e no pessoal. A conduta Administrativa deve ser objetiva, imune ao intersubjetivismo e aos liames de ndole pessoal, dos quais so exemplos o nepotismo, o favorecimento, o clientelismo e a utilizao da mquina administrativa como promoo pessoal. Pautada na lei, a conduta administrativa deve ser geral e abstrata, jamais focalizada em pessoas ou grupos. Sua finalidade a realizao do bem comum, sntese tradutora dos objetivos fundamentais do Estado Brasileiro. (...) Tambm a impessoalidade afetada pelo princpio republicano que impe ao Administrador o dever de, como mero gestor da res publica, no fazer seu ou de alguns, aquilo que de todos. A prevalncia do interesse social sobre eventuais anelos individuais ou grupais reclama uma conduta administrativa impessoal (Improbidade Administrativa, 2. ed. , So Paulo, Atlas, 1997, p. 50/51 )

Da inobservncia dos princpios acima no caso em tela Ao nomear seus parentes para cargos comissionados o Prefeito Municipal aviltou a Constituio Federal, maculando a vontade popular dos que nele votaram, sobrepondo seus interesses pessoais e de seus familiares sobre o interesse pblico, em total inverso dos valores constitucionais. Houve violao dos princpios ticos informadores da atuao do administrador. Afinal, ao indicar cnjuge/companheiro ou parente para cargo comissionado, est o agente pblico auferindo indiretamente o ganho pessoal, e, se no est legislando em causa prpria o que, por tantas vezes j foi rechaado pelos Tribunais, est executando atos administrativos em causa prpria, o que to grave quanto. O nepotismo a forma mais ntida e cristalina de uso da mquina pblica para o interesse pessoal. Fato que a sociedade brasileira j se convenceu e aguarda do Poder Judicirio o agir em defesa da ordem jurdica. Alis, o Superior Tribunal de Justia, no julgamento do Recurso Especial n. 150.897-SC, tendo como relator o eminente Ministro Jorge Scartezzini, expressou exatamente a imoralidade de nomeao de parente para exerccio de cargo comissionado, podendo-se extrair de seu voto o trecho seguinte:
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(...) Venho, incansavelmente, registrando que o Administrador Pblico deve pautar-se pelos princpios constitucionais rgidos na moralidade, improbidade e impessoalidade dos atos oriundos da Administrao (cf. REsp n. 239.303/BA). O legislador constituinte ao guindar os princpios da moralidade e impessoalidade dos atos administrativos ao status de norma constitucional, o fez com o intuito de ressaltar que, uma vez no observados tais preceitos, os atos irregulares poderiam ser anulados, no importando o tempo decorrido, porquanto eivados de nulidade. E seus responsveis, quais sejam, os agentes pblicos que os emitiram, devem ser responsabilizados pelos mesmos. Ora, consoante se constata do v. decisum guerreado, um dos recorridos, Prefeito Municipal, nomeou, apesar dos notrios e basilares princpios constitucionais, seu filho como Titular da Diretoria de Patrimnio e compras do Municpio de Fraiburgo. Dessa forma, a princpio e num exame perfunctrio dos autos, falar-se em falta de publicao da norma para seu cumprimento, porquanto no feita esta em rgo oficial, seria o mesmo que fazer tbula rasa ao Texto Maior, j que de um Alcaide espera-se, no mnimo, conhecimento da Constituio. (... ) 12. Muito embora no caiba nesta ocasio tecer consideraes sobre o mrito do pedido, gostaria de ressaltar que, segundo consta da pea inaugural da ao civil pblica, o primeiro ru vinha nomeando para o exerccio de cargos em comisso diversos parentes, o que deixa consternada a populao local, que fica a se perguntar se tal atitude lcita ou se no h nenhum mecanismo capaz de frear este manifesto desrespeito ao senso de justia do homem comum (fls. 3), o que est a indicar a prtica reiterada de atos que ferem sobremaneira os princpios da impessoalidade e da moralidade da administrao pblica. II.2.4 DA SOCIEDADE ABERTA DOS INTRPRETES DA CONSTITUIO SEGUNDO PETER HABERLE, DA POSIO DA OPINIO PBLICA E DOS JORNALISTAS:

Peter Hberle, expoente constitucionalista alemo, em obra traduzida pelo ilustre Ministro do Supremo Tribunal Federal, Gilmar Ferreira Mendes, leciona que a interpretao da Constituio no tarefa restrita aos juristas, mas, ao contrrio, a Constituio Federal deve ser objeto de interpretao de toda sociedade.

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(...) a interpretao constitucional no um evento exclusivamente estatal, seja do ponto de vista terico, seja do ponto de vista prtico. A esse processo tem acesso potencialmente todas as foras da comunidade poltica. O cidado que formula um recurso constitucional intrprete da Constituio tal como o partido poltico que prope um conflito entre rgos ou contra o qual se instaura um processo de proibio de funcionamento. At pouco tempo imperava a idia de que o processo de interpretao constitucional estava reduzido aos rgos estatais ou aos participantes diretos do processo. Tinha-se, pois, uma fixao da interpretao constitucional nos rgos oficiais, naqueles rgos que desempenham o complexo do jogo jurdico-institucional das funes estatais. Isso no significa que se no reconhea a importncia da atividade desenvolvida por esses entes. A interpretao constitucional , todavia, uma atividade que, potencialmente, diz respeito a todos. Os grupos mencionados e o prprio indivduo podem ser considerados intrpretes constitucionais indiretos e em longo prazo (Hermenutica Constitucional, A Sociedade Aberta dos Intrpretes da Constituio: Contribuio para a interpretao pluralista e procedimental na Constituio, trad. Gilmar Ferreira Mendes, Porto Alegre, Srgio Antnio Fabris Editor, 2002, p.23 e 24). Dentre os grupos da sociedade pluralista participantes da interpretao constitucional mencionados pelo autor esto: (...) a opinio pblica democrtica e pluralista e o processo poltico como grandes estimuladores: mdia (imprensa, rdio, televiso, que, em sentido estrito no so participantes do processo, o jornalismo profissional, de um lado, a expectativa dos leitores, de outro, as iniciativas dos cidados, as associaes, os partidos polticos fora do seu mbito de atuao organizada (cf. 2, d), igrejas, teatros, editoras, as escolas da comunidade, os pedagogos, as associaes dos pais (...) ( op. cit., p. 22 e 23 )

Da lio do eminente constitucionalista alemo, podemos concluir que ele est a recomendar que o Poder Judicirio preste ateno no que diz a opinio pblica e a imprensa. Eis que:
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A imprensa desempenha relevante papel social ao exprimir s autoridades constitudas o pensamento e a vontade popular, colocando-se, quase como um quarto poder, ao lado do Legislativo, do Executivo e do Judicirio constituindo uma defesa contra todo o excesso de poder e um forte controle sobre a atividade poltico-administrativa e sobre no poucas manifestaes ou abusos de relevante importncia para a coletividade (JOS AFONSO DA SILVA, Curso de Direito Constitucional Positivo, 6. ed., So Paulo, RT, 1990, 21). E, voltando para o caso em tela, exorto a este juzo que olhe sua volta e veja que a manifestao da opinio pblica nacional pelo fim do nepotismo, no s no Judicirio, mas em todos os rgos de Poder. II.2.5 DA RESOLUO DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA ACERCA DO NEPOTISMO E DA HARMONIA E INDEPENDNCIA DOS PODERES DA REPBLICA.

O Conselho Nacional de Justia, o rgo do Controle Externo do Poder Judicirio, surgiu no ordenamento jurdico a partir da Emenda Constitucional 45/2004. O Conselho Nacional de Justia composto por quinze membros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e seis anos de idade, com mandato de dois anos, admitida uma reconduo (art. 103-B da CF). A composio do Conselho prevista nos incisos do referido dispositivo constitucional, na forma seguinte: I um Ministro do Supremo Tribunal Federal, indicado pelo respectivo Tribunal; II um Ministro do Superior Tribunal de Justia, indicado pelo respectivo tribunal; III um Ministro do Tribunal Superior do Trabalho, indicado pelo respectivo tribunal; IV um desembargador de Tribunal de Justia, indicado pelo Supremo Tribunal Federal; V um juiz estadual, indicado pelo Supremo Tribunal Federal; VI um juiz de Tribunal Regional Federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia; VII um juiz federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia;
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VIII um juiz de Tribunal Regional do Trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho; IX um juiz do trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho; X um membro do Ministrio Pblico da Unio, indicado pelo Procurador-Geral da Repblica; XI um membro do Ministrio Pblico estadual, escolhido pelo Procurador-Geral da Repblica dentre os nomes indicados pelo rgo competente de cada instituio estadual; XII dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; XIII dois cidados, de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados pela Cmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal. Como se v o Conselho Nacional de Justia composto de Juristas e cidados de notvel saber jurdico e ilibada reputao. Nos termos do artigo 103-B, 4. da Constituio Federal, Compete ao Conselho o controle da atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais dos Juzes, cabendo-lhe, alm de outras atribuies que lhe forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura. Destacamos como atribuio do Conselho Nacional: (...) zelar pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos praticados por membros ou rgos do Poder Judicirio, podendo desconstitu-los, rev-los ou fixar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia do Tribunal de Contas da Unio. Na atuao de ofcio pela observncia do artigo 37 da Constituio, o Conselho Nacional de Justia editou em 18 de outubro de 2005, a Resoluo n. 07, que disciplina o exerccio de cargos, empregos e funes por parentes, cnjuges e companheiros de magistrados e servidores investidos em cargos de direo e assessoramento, no mbito dos rgos do Poder Judicirio e d outras providncias. O artigo 1 da Resoluo n. 07 dispe que:

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Art. 1. vedada a prtica de nepotismo no mbito de todos os rgos do Poder Judicirio, sendo nulos os atos assim caracterizados. Nos artigos 2. e seguintes, a Resoluo define as prticas de nepotismo, inclusive o chamado nepotismo cruzado. Ora, os princpios da moralidade e da impessoalidade que inspiraram os membros do CNJ, obrigam tambm todos os demais rgos de Poder da Repblica. De sorte que no h razo para que somente o Poder Judicirio seja obrigado a combater o nepotismo, eis que as prticas vedadas na Resoluo so inconstitucionais, independentemente da existncia de quaisquer normativos infraconstitucionais. Por oportuno, faz-se mister ressaltar que, embora o princpio da motivao dos atos administrativos esteja expresso no artigo 93, inciso X,2 da Constituio Federal, no Captulo referente ao Poder Judicirio, nunca se deixou de reconhecer que tal princpio alcana tambm os demais Poderes. Observe a lio e o raciocnio do Juiz Federal Renato Barth Pires: Como sabido, os tribunais, quando proferem decises administrativas, no esto exercendo sua atividade-fim, que a funo jurisdicional. Obviamente, esto no exerccio de uma funo atpica, dado que, por natureza, de competncia do Poder Executivo proferir atos e decises administrativas. Debruando-se sobre o dispositivo constitucional transcrito, Lcia Valle Figueiredo, com a argcia que lhe peculiar, observa que se a motivao das decises administrativas obrigatria para o Poder Judicirio, que ento exerce uma funo atpica, com muito maior razo a motivao dever ser obrigatria para o Poder Executivo, no exerccio de sua funo tpica, que administrar, ou aplicar a lei de ofcio, na lio de Miguel Seabra Fagundes. Indaga a ilustre professora: Ora, se quando o Judicirio exerce funo atpica administrativa deve motivar, como conceber esteja o administrador desobrigado da mesma conduta? (Ato Administrativo e Devido
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Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: (...) X as decises administrativas dos tribunais sero motivadas, sendo as disciplinares tomadas pelo voto da maioria absoluta de seus membros 16

Processo Legal, Coleo Oswaldo Bandeira de Mello de Direito Administrativo, So Paulo, Max Limonad, 2001, p. 58) Utilizando-se o mesmo raciocnio, teremos a seguinte

indagao: Ora, se o Judicirio ao nomear cargos comissionados exerce funo atpica administrativa e, se a nomeao de parentes de juzes para cargos comissionados no Poder Judicirio, nos termos da Resoluo n. 07 do Conselho Nacional de Justia, imoral, como conceber que a mesma conduta praticada por administrador pblica seja permitida? . III DOS PEDIDOS III.1 CONSIDERAES PRVIAS AO PEDIDO III.1.2. - DA CONCESSO DA ANTECIPAO DA TUTELA

O Cdigo de Processo Civil, em seu artigo 273, prev a antecipao de tutela, nos termos seguintes. Artigo 273. O Juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou (...). Vejamos a lio de Jos dos Santos Carvalho: A tutela preventiva tem por escopo impedir que possam consumar-se os danos na soluo dos litgios submetidos ao crivo do poder judicirio. Muito freqentemente, tais danos so irreversveis e irreparveis, impossibilitando o titular do direito, de obter concretamente o benefcio decorrente do reconhecimento de sua pretenso. De grande relevncia, pois, para a tutela cautelar o fator tempo, como averbamos anteriormente. A simples demora, em alguns casos, torna
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incua a proteo judicial, razo porque as providncias preventivas devem revestir-se da necessria presteza (Jos dos Santos Carvalho Filho, Ao Civil Pblica, Rio de Janeiro, Freitas Bastos, 1995, p. 268) Quanto possibilidade de antecipao da tutela em face da Fazenda Pblica, Renato Lus Benucci, que dedicou longo estudo ao tema, ressalta em sua obra os seguintes julgados e, adiante, reconhecendo a divergncia jurisprudencial, conclui nos termos seguintes.

Agravo de instrumento. Deciso que, em ao ordinria movida por portadores de AIDS contra o Estado, defere tutela antecipada aos autores, para que recebam os medicamentos necessrios. No viola o art. 1. da Lei n. 9.494/97, nem se rebela contra o decidido pelo E. Supremo Tribunal Federal na Ao Declaratria n.4, a deciso que, em tal caso, concede a tutela antecipada. Direito vida. Arts. 196 da Constituio Federal e 284 da Constituio Estadual (...) (TJRJ, Agravo de Instrumento n. 1998.002.1849. 17. Cmara Cvel, Desembargador Relator Fabrcio Bandeira, v.m., deciso em 20.05.98 ). Agravo. Antecipao da Tutela. Fazenda Pblica. Fornecimento de medicamento. Transplante renal. Condies autorizativas da medida. Presena. O descabimento da antecipao da tutela em face da Fazenda Pblica deve ser mitigado, face s situaes de extrema urgncia, quando a concesso da medida admissvel contra o ente pblico, nos casos onde grave dano ao recorrido pode advir do no fornecimento de remdios, indispensveis para sua sobrevivncia. Desprovimento do recurso (TJRJ, Agravo de Instrumento n. 1998.002.7433, 6. Cmara Cvel, Des. Rel. Ronald Valadares, v.u., deciso em 23.02.1999). De tudo o que foi exposto, respeitadas as opinies divergentes, a concluso pela admisso da tutela antecipada em face da Fazenda Pblica. Obviamente, o mbito de aplicabilidade da antecipao em face da Fazenda Pblica no o mesmo mbito de aplicabilidade da antecipao em face das pessoas fsicas ou jurdicas de direito privado, pelo status diferenciado que a Fazenda
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Pblica possui, especialmente quanto s obrigaes de pagar quantia certa. No entanto, quando a Fazenda Pblica for demandada, como j exposto, h plena possibilidade na antecipao da tutela declaratria ou efeitos dela decorrentes; da antecipao da tutela constitutiva ou dos efeitos desta decorrentes; da antecipao da tutela condenatria de entrega de coisa certa ou incerta e; principalmente, quanto s obrigaes de fazer e no fazer, da antecipao de tutela mandamental.(Antecipao da tutela em face da Fazenda Pblica So Paulo, Dialtica, 2001, p. 105/106 e 109 ) Esta tambm a posio de Lus Guilherme Marinoni, o mais festejado autor sobre o tema, que em obra tambm especfica conclui que qualquer tentativa de vedar a concesso de tutela antecipatria contra a Fazenda Pblica, mesmo atravs de Lei inconstitucional (A antecipao da tutela, 7. ed. ver. amp., So Paulo: Malheiros, 2003, p. 272 ) No caso vertente, esto presentes os requisitos legais para a concesso da antecipao da tutela. Vejamos. H prova inequvoca de que as requeridas so servidoras pblicas comissionadas da Prefeitura Municipal de Itaguaru e mantm relao de parentesco e conjugal com o Prefeito. Prova esta produzida pela prpria Prefeitura Municipal de Itaguaru e constante do inqurito civil pblico em anexo. A verossimilhana da alegao advm da invocao direta do texto constitucional e do entendimento do Conselho Nacional de Justia em relao ao Poder Judicirio, alm das demais questes legais infra-constitucionais expostas nesta petio inicial. Ante a evidente ilegalidade da investidura das requeridas nos cargos pblicos comissionados, tal conduta deve ser rechaada imediatamente pelo Poder Judicirio, uma vez que a demora processual, sobretudo pela submisso deste ao duplo grau de jurisdio, permitir que as requeridas desfrutem indevidamente e por longo perodo dos subsdios, causando dano de difcil reparao ao errio municipal, e perpetuando o irreparvel dano moral Administrao.

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III.2 DOS PEDIDOS: De um judicirio anmico e fragilizado, que no vem cumprindo seu papel constitucional, ou servil, ao permitir que lhe tomem seu poder poltico, o povo no precisa: descartvel, como revelam as pesquisas. Pior, no pacificando os conflitos, contribuiu para a gerao de crises institucionais, eis que atuando como mero rgo autnomo (e no como Poder Poltico) no ajuda a consolidar a democracia e, ao mesmo tempo, ante sua hesitao, pe seu desenvolvimento em risco de estagnao. E mais: ao seguir fielmente a lei, normalmente outorgada por minorias oligrquicas encasteladas por sculos, atravs de sucessivas geraes, no Congresso Nacional como a histria comprova - o Judicirio, a meu ver, no a cotejando com a Constituio, que expressa a vontade do povo, comete, no mnimo cinco equvocos imperdoveis: 1. Deixa de atuar como Poder Poltico, ao no controlar os limites constitucionais dos outros ramos do governo, notadamente o Executivo; 2. D maior relevncia vontade dos representantes dos povos, manifestada atravs da lei, que a do representado, depositada na Constituio (vontade do povo), numa inverso ilgica; 3. Torna-se brao opressor a servio da tirania das minorias oligrquicas, ferindo de morte a democracia; 4. Favorece a implantao da ditadura do fortalecimento do Executivo, que edita diariamente medidas provisrias com fora de lei, ao no impedir esse fluxo em borbotes de normas inconstitucionais; 5. No julga o caso que lhe submetido sob a gide da justia, face ao critrio da razoabilidade inserido no milenar princpio estruturante do devido processo legal, mas sim somente tecnicamente, observando o contedo da lei, enquanto vontade do legislador, esquecendo-se que a lei, tal como seta disparada tem mais a ver com o alvo, j que no mais se encontra sujeita ao controle da fora do arco que a lanou (Paulo Fernando Siqueira, Freios & Contrapesos, Belo Horizonte, Del Rey, 1999, p. 175/176, obra premiada em primeiro lugar no III Concurso Nacional de Monografias promovido pelo TRF 1. Regio, categoria profissional). Em face de todo o exposto, o MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE GOIS requer a Vossa Excelncia:

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01. Seja a presente ao recebida, autuada e processada na forma e no rito previsto para a Ao Civil Pblica, Lei. 7.347/ 85. 02. Que a comunicao pessoal dos atos processuais se proceda, nos termos do artigo 236, 2, do Cdigo de Processo Civil, e do artigo 41, inciso IV, da Lei n. 8.625/93; 03 - LIMINARMENTE, Que, seja o Prefeito Municipal de Itaguaru, notificado para manifestar-se acerca da medida de tutela antecipatria constante no item 04, no prazo de 72 horas, nos termos do artigo 2. da Lei 8.437 de 30 de junho de 1992, combinado com artigo 1. da Lei 9.494/97. Para tanto, dever o oficial de justia certificar a hora exata da notificao, e o escrivo, a hora exata da protocolizao do pronunciamento. 04 - LIMINARMENTE, Que, aps recebimento ou no da manifestao do Prefeito Municipal, indicada no item 03 acima, ao final do prazo ali estabelecido, que Vossa Excelncia, acolha o pedido de antecipao dos efeitos da tutela, indicando de modo claro e preciso, as razes de seu convencimento3, para decretar a nulidade dos atos administrativos de nomeao das requeridas e determinar s requeridas que no mais exeram funo pblica comissionada na Prefeitura Municipal de Itaguaru, enquanto mantiverem vnculo de parentesco at terceiro grau, relao concubinria ou conjugal com o Chefe do Poder Executivo, e ao Prefeito Municipal que no permita a ocorrncia da conduta retro referida (nepotismo), sob pena de crime de desobedincia4/prevaricao, priso em flagrante e multa diria5 do dobro da remunerao do cargo em que as requeridas estiverem indevidamente exercendo a funo pblica por ms de descumprimento.

Art. 273, 1. Na deciso que antecipar a tutela, o juiz indicar, de modo claro e preciso, as razes de seu convencimento 4 Art. 319. Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, o pratic-lo contra disposio de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal: Pena deteno, de 3(trs) meses a 1(um) ano, e multa. 5 Lei n. 7.347/85. Artigo 11. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz determinar o cumprimento da prestao da atividade devida ou a cessao da atividade nociva, sob pena de execuo especfica, ou de cominao de multa diria, se esta no for suficiente compatvel, independentemente do requerimento do autor. 21

5.

A citao do Municpio de Itaguaru, na pessoa do Prefeito; e a citao pessoal das demais requeridas, para querendo, responder a presente ao, sob pena de confisso quanto matria de fato e sob os efeitos da revelia; facultando ao oficial de hustia para a comunicao processual, a permisso estampada no artigo 172, 2, do Cdigo de Processo Civil.

6.

O julgamento antecipado da lide, nos termos do artigo 330 do Cdigo de Processo Civil, uma vez que no se vislumbra a necessidade de produo de prova em audincia.

E ao final; 7. O reconhecimento incidental da inconstitucionalidade dos atos que culminaram na nomeao das requeridas (pessoas fsicas) em cargos previstos na estrutura da Prefeitura Municipal de Itaguaru por violao aos princpios da legalidade, impessoalidade e moralidade previstos no artigo 37, da Constituio Federal. 8. A decretao de nulidade dos atos administrativos de nomeao das requeridas. 9. A condenao do Municpio de Itaguaru em no permitir que as requeridas continuem exercendo qualquer funo pblica comissionada no Poder Executivo, enquanto forem cnjuges, companheiro(a) ou tiverem parentesco, at terceiro grau, com qualquer dos membros do Poder, e em no efetivar qualquer pagamento a ttulo de servios aps a concesso da antecipao da tutela e da sentena definitiva, sob pena de multa diria e pessoal ao Prefeito no valor correspondente ao dobro da remunerao fixada para o(a) servidor(a) nomeado/contratado(a) que admitir ali trabalhando, inobstante o crime de prevaricao do Prefeito, por descumprimento de ordem judicial. 10. A condenao do Municpio de Itaguaru em no nomear para cargos comissionados, nesta ou em administrao futura, qualquer pessoa que for cnjuge, companheiro(a) ou tiver parentesco em linha reta, colateral ou por afinidade, at terceiro grau, com
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qualquer dos membros do Poder Executivo, sob pena de multa diria e pessoal ao Prefeito no valor equivalente ao dobro da remunerao fixada para o(a) servidor(a) nomeado/contratado(a) indevidamente. 11. A condenao do Municpio de Itaguaru em no nomear para cargos temporrios (artigo 37, IX da CF), nesta ou em administrao futura, qualquer pessoa que for cnjuge, companheiro(a) ou tiver parentesco em linha reta, colateral ou por afinidade, at terceiro grau, com qualquer dos membros do Poder, sob pena de multa diria e pessoal ao Prefeito no valor equivalente ao dobro da remunerao fixada para o(a) servidor(a) nomeado/contratado(a) indevidamente. 12. A condenao do Municpio de Itaguaru em no contratar, em casos excepcionais de dispensa ou inexigibilidade de licitao, nesta ou em administrao futura, qualquer pessoa que for cnjuge, companheiro(a) ou tiver parentesco em linha reta, colateral ou por afinidade, de at terceiro grau com qualquer dos membros do Poder Executivo, sob pena de multa diria e pessoal ao Prefeito Municipal no valor equivalente ao dobro da remunerao estabelecida para cada servidor(a) indevidamente nomeado/contratado(a) por violao ordem judicial. 13. Que na sentena definitiva se renove a antecipao dos efeitos da tutela at seu trnsito em julgado. 14. Que sejam os rus condenados, tambm, ao pagamento das custas e emolumentos processuais, bem como dos nus da sucumbncia.

Por fim, protesta por provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, notadamente provas documentais, testemunhais e periciais, e requer, desde j, o depoimento pessoal dos rus, sob pena de confesso quanto matria de fato.

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D-se presente causa o valor de R$ 20.498,76 (vinte mil, quatrocentos e noventa e oito reais e setenta e seis centavos)6.

Termos em que Pede deferimento.

De Uruana para Itaguaru, 01 de junho de 2006.

Yashmin Crispim Baiocchi de Paula e Toledo

PROMOTORA DE JUSTIA (em auxlio Portaria PGJ 007/2006)

O valor refere-se ao custo dos subsdios mensais dos servidores parentes e cnjuges indevidamente nomeados pelo prazo de 12 meses. 24