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FDV - FACULDADES DE VITRIA DIREITO PROCESSUAL CIVIL III 1 semestre / 2010 Prof. Marcelo Zenkner

EXERCCIO PRTICO N

Utilizando seus conhecimentos j adquiridos em Direito Processual Civil, bem como a respeito dos princpios fundamentais das sentenas, elabore, como advogado de
BERTOLDO ABRAVANEL, as contra-razes recursais para o caso que se apresenta abaixo.

BERTOLDO ABRAVANEL, menor impbere com domiclio no Municpio da Serra, ES., nascido em 21 de setembro de 2002, devidamente representado por sua genitora ADALGIZA ABRAVANEL, ajuizou ao investigatria de paternidade em face de CATNIO DA SILVA, funcionrio pblico federal residente e domiciliado em Porto Alegre, RS., sob a alegao de que sua me manteve relacionamento amoroso pblico, exclusivo e estvel com o requerido no perodo compreendido entre janeiro de 2000 e maro de 2002, o qual restou rompido exatamente em razo da descoberta da gravidez. Com juntada da certido de nascimento do autor, pedido de produo de prova documental e testemunhal, e requerimento nico de declarao da paternidade, foi a petio inicial protocolada e distribuda 2 Vara de Famlia da Serra. Regularmente citado, CATNIO, dez dias depois da juntada do mandado cumprido pelo oficial de justia aos autos da carta precatria, apresentou sua contestao perante o Juzo de Porto Alegre, negando ter havido tal relacionamento amoroso com ADALGIZA e esclarecendo ser casado h mais de vinte anos com a pessoa de BERENICE DA SILVA, fato este provado via certido de casamento que acompanhou sua pea de defesa. No dia seguinte, tambm em Porto Alegre, BERENICE DA SILVA, invocando o artigo 50, caput, do Cdigo de Processo Civil (CPC), bem como o artigo 1615 do Cdigo Civil (CC), requereu sua habilitao como assistente e, afirmando total certeza da fidelidade de seu marido, requereu, alm da improcedncia total do pedido inicial, fosse o processo remetido para a capital gacha, onde deveria tramitar luz do artigo 94 do CPC. Com toda essa documentao, foram os autos da carta precatria devolvidos ao Juzo da 2 Vara de Famlia da Serra, onde foram juntados aos autos da investigao de paternidade. Aps oitiva do Ministrio Pblico (art. 82, I, do CPC), o MM. Juiz de Direito que presidia o processo considerou saneado o feito, admitindo a assistncia simples de BERENICE, mas consignando em sua deciso que apreciaria a questo afeta alegada incompetncia relativa por ocasio da sentena final. Na mesma deciso, em ateno ao disposto no 3 do artigo 331 do CPC, determinou, de ofcio, fosse realizado exame de DNA, como nomeao de profissional especializado para efetivao de tal percia.

2 Entretanto, na data designada para a realizao do exame regularmente intimadas as partes, de modo pessoal, para comparecerem no laboratrio responsvel se fez ausente apenas o requerido CATNIO, sem qualquer justificativa (presentes o autor e sua genitora). Em razo da ausncia do requerido, o Ministrio Pblico, que atuava no feito como interveniente (custos legis), requereu fosse imediatamente concedida antecipao de tutela apenas para efeito de fixao de alimentos provisrios em favor de BERTOLDO ABRAVANEL (art. 273 do CPC). Antes de apreciar tal pedido de antecipao da tutela, optou o MM. Juiz por realizar a audincia de instruo e julgamento, na qual foi ouvida uma nica testemunha arrolada pelo ru, a qual afirmou que, pelo que sabia, CATNIO sempre foi fiel sua esposa. As demais testemunhas tanto as arroladas pelo autor como as arroladas pelo ru no foram localizadas para intimao e, por isso, as partes desistiram da oitiva das mesmas. Assim, aps percorrido todo o itinerrio processual, tendo inclusive vindo aos autos as alegaes finais das partes e da assistente simples, bem como parecer do Ministrio Pblico, o MM. Juiz de Direito prolatou sentena, rejeitando a defesa processual dilatria afeta incompetncia relativa e, reportando-se s normas inscritas nos arts. 231 e 232, ambas do Cdigo Civil, julgou procedente o pedido formulado na inicial. E na parte dispositiva da sentena fez constar: 1. Que declarava o autor como filho do ru, o qual passaria a se chamar BERTOLDO ABRAVANEL DA SILVA para fins de registro no cartrio de registro civil competente; 2. Que o requerido deveria pagar penso alimentcia mensal no valor correspondente a 20% de seus rendimentos lquidos, descontados em folha de pagamento; 3. Que antecipava a tutela, na forma requerida pelo Ministrio Pblico, devendo o requerido, mesmo antes do trnsito em julgado da sentena, passar a contribuir, mensalmente, com o quantum fixado naquela oportunidade a ttulo de alimentos, razo pela qual determinava a imediata expedio de ofcio para desconto em folha de pagamento dos respectivos valores; 4. Que condenava o requerido ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios, estes arbitrados em 20% sobre o valor correspondente soma de doze prestaes mensais de alimentos. Inconformados com a sentena, CATNIO (requerido) e BERENICE (assistente simples) interpuseram conjuntamente o devido recurso, que teve por sustentao jurdica os seguintes pontos: a. Preliminarmente, suscitando questo de ordem pblica, que o processo deve ser anulado ab initio, pois o Juzo da Serra era incompetente para processar e julgar a causa, cuja competncia seria de Porto Alegre, RS.; b. Que, como o MM. Juiz de Direito determinou a realizao do exame de DNA de ofcio, era suspeito por ter se mostrado claramente interessado no julgamento da causa em favor do autor (art. 135, V, do CPC), j que este ltimo, na inicial, no havia pugnado pela realizao dessa modalidade de prova. A sentena, por esse motivo, seria totalmente nula; c. Se superadas as teses acima o que o recorrente admite apenas a ttulo de argumentao que a r. sentena deve ser reformada, com improcedncia do pedido formulado na inicial, por total ausncia de provas produzidas pelo autor;

3 d. Que no foi formulado pelo autor pedido de pensionamento alimentar mensal, razo pela qual a r. sentena seria extra petita, conforme se infere do artigo 460 do CPC, devendo essa obrigao ser excluda de sua parte dispositiva; e. Que a tutela antecipada no pode ser concedida a requerimento do Ministrio Pblico, pois o art. 273 exige como requisito para tanto o requerimento da parte, e que constitui error in procedendo a concesso de antecipao de tutela no bojo de uma sentena, pois tal pronunciamento deve ser dar via deciso interlocutria prpria; f. Que tambm no foi formulado na inicial pedido de pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios, motivo pelo qual presume-se que o autor abdicou de tais valores, que tm natureza disponvel. Recebido o recurso interposto, o juiz mandou dar vista ao advogado de BERTOLDO ABRAVANEL para respond-lo (contra-razes recursais), tendo o mesmo assim se manifestado:

4 ESPELHO DE CORREO
EXERCCIO PRTICO N 1 SENTENA Item Analisado Valor Mximo
Uso correto da linguagem - instrumentos gramaticais: ortografia, pontuao, concordncia verbal e nominal, regncia e acentuao; * A CADA DOIS ERROS = - 0,1 (LIMITE: - 0,3) Adequada anlise dos institutos jurdicos pertinentes: a) Correta contra-argumentao tese da incompetncia. b) Correta contra-argumentao questo afeta suspeio do juzo. c) Correta contra-argumentao ao pedido de improcedncia do pedido d) Correta abordagem da exceo ao princpio da adstrio e) Enfrentamento juridicamente fundamentado quanto questo da antecipao da tutela f) Correto abordagem dos efeitos secundrios da sentena 0,3

Valor Obtido

0,3 0,4 0,3 0,5 0,3 0,4

Total 2,5 OBS.: Da pontuao total obtida pelo grupo sero descontados 0,2 pontos nas seguintes situaes: a) se houver desrespeito ao tempo determinado para realizao da tarefa; b) se houver comunicao e / ou troca de materiais entre as equipes.

EGRGIO TRIBUNAL, COLENDA CMARA, BERTOLDO ABRAVANEL, j qualificado nos autos da ao de investigao de paternidade ajuizada em face de CATNIO DA SILVA, vem, respeitosamente, perante V.Exa., apresentar suas contra-razes de recurso, o fazendo nos seguintes termos: QUANTO AO ITEM A DO RECURSO Alega o recorrente, em primeiro lugar, que o processo o juzo competente para processar e julgar o feito Porto Alegre, e no o da Serra. Ora, o mesmo no se valeu, no momento oportuno, da devida exceo de incompetncia, na forma da lei (arts. 304/306 do CPC), donde resta prorrogada a competncia do Juzo da Serra. Ressalte-se que a arguio realizada por sua esposa nesse sentido carece de juridicidade, eis que: a) a mesma no justificou qualquer interesse jurdico (art. 50 do CPC) que justificasse sua interveno como assistente no feito, havendo, apenas e to-somente, um interesse meramente sentimental, o que no autoriza sua interveno no processo na qualidade de assistente; b) e ainda fosse tal interveno admitida, no poderia a mesma suscitar a incompetncia do juzo, que ato privativo de parte (art. 304 do CPC), vez que o assistente sujeito do processo, mas no parte (ATHOS GUSMO CARNEIRO, Interveno de Terceiros, p. 107); c) e ainda que essa questo pudesse ser ventilada, a competncia mesmo da Serra, conforme torrencial jurisprudncia: AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE - COMPETNCIA - FORO DO DOMICLIO DO RESPONSVEL DO MENOR

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- ART. 147 DO ECA. Mesmo inexistindo cumulao do pedido de Investigao de Paternidade com alimentos, no se aplicando a Smula n.01 do STJ e o art. 100, II, do CPC, a competncia em ao de investigao de paternidade movida por menor a do foro do domiclio da responsvel do menor, conforme artigo 147 da lei n 8069/90 (TJMG, AI n 1.0362.08.090911-6/001 Rel. Des. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE, j. 04.08.2009, DJ 21.08.2009). Assim, no merece qualquer respaldo tal argumento, devendo ser rechaado de plano. QUANTO AO ITEM B DO RECURSO Alega tambm a recorrente a nulidade da sentena, vez que o Magistrado seria suspeito por ter determinado a realizao do exame de DNA de ofcio. Ora, o artigo 130 do CPC admite expressamente a possibilidade de o juiz determinar a produo de provas de ofcio, at porque ele o destinatrio final da instruo processual. Ademais, quando o juiz determina a realizao de alguma prova, no tem condies de saber, de antemo, seu resultado. O aumento do poder instrutrio do julgador, na verdade, no favorece qualquer das partes. Apenas proporciona apurao mais completa dos fatos, permitindo que as normas de direito material sejam atuadas corretamente. [...] No se deve confundir imparcialidade com passividade do julgador durante o desenvolvimento do processo. Principalmente quando se trata do exerccio de poderes que a lei lhe confere de maneira inequvoca (JOS ROBERTO DOS SANTOS BEDAQUE, Poderes Instrutrios do Juiz, p. 108 e 111). Sem razo, assim, o apelante. QUANTO AO ITEM C DO RECURSO Alega, ainda, que o pedido deve ser julgado improcedente por falta de provas produzidas pelo autor. Como deve ser considerada totalmente vlida a prova produzida a partir do exame de DNA, a jurisprudncia vem considerando tal percia mais que suficiente para a procedncia do pedido inicial em aes dessa natureza: Isso porque, embora seja necessrio um melhor apetrechamento probatrio para a procedncia da demanda (uma vez que vige o princpio do livre convencimento do juiz), no parece razovel a desconstituio, que privilegiaria o investigado e prolongaria a concluso da lide. Ademais, a deficincia probatria deve-se s partes que aceitaram o encerramento da fase instrutria. Destaque-se que a paternidade ficou demonstrada no apenas pelo teste pericial, mas tambm pela inrcia do ru em defender-se. Desse modo, agiu corretamente o magistrado prolator da sentena de mrito, no merecendo esta qualquer reparo nesse sentido. QUANTO AO ITEM D DO RECURSO Neste item demonstra o recorrente desconhecer totalmente a legislao que rege a matria.

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Isso porque, de acordo com o artigo 7 da Lei n 8.560/92, Sempre que na sentena de primeiro grau se reconhecer a paternidade, nela se fixaro os alimentos provisionais ou definitivos do reconhecido que deles necessite. A fixao de alimentos em sentena de procedncia proferida em aes de investigao de paternidade, pois, configura uma exceo ao princpio da adstrio e considerada pela doutrina como um efeito secundrio da sentena, desde que devidamente fundamentada, como de fato o foi. QUANTO AO ITEM E DO RECURSO Alega a recorrente, ainda, que a tutela antecipada no poderia ter sido reconhecida pelo Ministrio Pblico e muito menos concedida no bojo da sentena. Apesar de ser amplamente reconhecida a possibilidade de o Ministrio Pblico, mesmo atuando como interveniente, requerer a fixao de tutela antecipada em favor da parte que reclama sua interveno, como ocorre no caso presente, a discusso em relao a essa questo at se tornou desnecessria, pois, como visto acima, o prprio Magistrado pode fixar os alimentos de ofcio. Assim, se ele pode faz-lo de forma definitiva, poderia at mesmo ter concedido a tutela antecipada sem qualquer provocao. No que tange antecipao de tutela concedida no bojo da sentena, essa possibilidade h muito vem sendo admitida pelo STJ: Processual civil. Recurso especial. Antecipao de tutela. Deferimento na sentena. Possibilidade. Apelao. Efeitos. A antecipao da tutela pode ser deferida quando da prolao da Sentena. Precedentes. Ainda que a antecipao da tutela seja deferida na prpria sentena, a apelao contra esta interposta dever ser recebida apenas no efeito devolutivo quanto parte em que foi concedida a tutela.Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, provido. (STJ, Segunda Seo, REsp. 648886/SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJ de 06/09/2004, p. 162) Assim, uma vez reconhecido pelo r. decisum o direito do autor, estando presente a verossimilhana da alegao da parte, bem como evidente a possibilidade de dano ante o carter alimentar da verba, justifica-se plenamente a determinao de implantao imediata do benefcio. Sem razo, pois, o recorrente. QUANTO AO ITEM F DO RECURSO Por derradeiro, diz que a sentena no poderia t-lo condenado no pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios, por ausncia de pedido expresso nesse sentido. Ora, a condenao no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios (art. 20, caput, CPC) so efeitos secundrios da sentena que julga procedente o pedido formulado na inicial, devendo ser fixados pelo juiz ainda que no haja pedido expressamente formulado nesse sentido. Desse modo, em vista de expressa previso legal, agiu corretamente o magistrado prolator da sentena, no merecendo esta qualquer reparo nesse sentido. CONCLUSO

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DIANTE DO EXPOSTO, requer BERTOLDO ABRAVANEL seja integralmente mantida a sentena, negando-se provimento ao recurso interposto. DATA............ ASS. .............