Manual Direito Administrativo PDF

Manual da Ordem
INTRODUO
O Direito Pblico regula trs atividades do Estado, a legislativa, a administrativa e a jurisdicional. A primeira inova a ordem jurdica, regulando o comportamento das pessoas pblicas e privadas. A segunda executa direta e imediatamente a primeira. A terceira, por sua vez, compe os conflitos de interesses entre as pessoas. O Direito Administrativo regula a segunda atividade e pode ser conceituado como o conjunto harmnico de princpios e normas que regem os bens, os rgos, os agentes e a atividade administrativa, a qual visa realizar concreta, direta e imediatamente os fins desejados pelo Estado. E o que Administrao Pblica? Em sentido formal, o conjunto de rgos institudos para consecuo dos fins do Governo (que o comando, a iniciativa). Em sentido material, o conjunto das funes necessrias aos servios pblicos em geral. E, em sentido operacional, o desempenho dos servios estatais. O Estado atua por intermdio de entidades (pessoas jurdicas), de rgos (centros de deciso) e de agentes (pessoas investidas em cargos, empregos e funes). autopromover (art. 37, 1, da CF); c) Respeito finalidade da lei. 1.3. Moralidade: aquele que impe obedincia tica da Administrao, consistente no conjunto de preceitos da moral administrativa, como os deveres de honestidade, lealdade, boa-f e probidade. Ex.: desapropriao com o fim de prejudicar inimigo. A improbidade administrativa, por sua vez, a imoralidade qualificada pelo prejuzo ao patrimnio pblico, enriquecimento ilcito ou ofensa aos princpios administrativos. 1.4. Publicidade: aquele que impe ampla divulgao dos atos oficiais, para conhecimento pblico e incio dos efeitos externos. requisito de eficcia do ato. Admite-se o sigilo dos atos nas seguintes hipteses: defesa da segurana da sociedade e do Estado, investigao policial e resguardo da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem das pessoas. 1.5. Eficincia: aquele que impe o dever de a Administrao Pblica atender satisfatoriamente s necessidades dos administrados e de o administrador pblico fazer o melhor, como profissional, diante dos meios de que dispe. Introduzido pela EC n. 19/98 e reafirmado na EC n 45/04 (art. 5, LXXVIII, da CF). Impe celeridade e qualidade. 1.6. Segurana jurdica: aquele que impe maior estabilidade nas relaes jurdicas. Est previsto no art. 2 , caput, da Lei n 9.784/99. Deo
dIREITO Direito ADMINISTRATIVO
nistrador pblico o dever de indicar, prvia ou contemporaneamente, os pressupostos de fato e de direito que determinaram a deciso ou o ato, tudo de forma explcita, clara e congruente. Como regra, a motivao obrigatria (art. 50 da Lei n 9.784/99). Seu descumprimento ainda mais grave nos atos discricionrios, sob pena de possibilitar a inveno de motivos em momento posterior. Est dispensada se for bvia, e para a nomeao e a exonerao para cargo em comisso. 1.9. Autotutela: aquele que impe o dever de a Administrao Pblica anular seus prprios atos, quando eivados de vcio de ilegalidade, e o poder de revog-los por motivo de convenincia e oportunidade, respeitados os direitos adquiridos (Smula 473 do STF e art. 53 da Lei n 9.784/99). 1.10. Controle judicial dos atos administrativos: aquele que permite o controle de todo ato administrativo pelo Poder Judicirio, mesmo o ato discricionrio, desde que quanto legalidade, razoabilidade e moralidade. 1.11. Responsabilidade do Estado: aquele que impe o dever de o Estado responder objetivamente pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem. 1.12. Finalidade: aquele que impe Administrao o dever de s praticar atos voltados ao interesse pblico. 1.13. Especialidade: ligado descentralizao administrativa, impe que as pessoas jurdicas criadas pelo Estado - autarquias, por exemplo atuem de acordo com a finalidade definida em lei. 1.14. Controle ou tutela: ligado ao anterior, impe que a Administrao direta fiscalize os entes que tiver criado, com o objetivo de garantir a observncia de suas finalidades legais. 1.15. Continuidade: impe que os servios pblicos no sejam interrompidos.
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PRINCPIOS DO DIREITO ADMINISTRATIVO

1. Princpios basilares: a) Supremacia do interesse pblico sobre o privado; b) Indisponibilidade do interesse pblico. Decorrem desses os seguintes princpios: 1.1. Legalidade: aquele pelo qual a Administrao Pblica s pode fazer o que a lei determinar ou permitir. Para o particular, tem outro sentido: ele pode fazer tudo o que a lei no probe. H excees, como a possibilidade de a medida provisria determinar ou permitir que o agente faa alguma coisa. H matrias que no admitem medida provisria (art. 62, 1, da CF), situao em que se tem o princpio da reserva legal. 1.2. Impessoalidade: aquele que impe trs condutas: a) Igualdade de tratamento s pessoas; b) Neutralidade do agente, que no pode se
correm dele: a) O respeito ao direito adquirido, ao ato jurdico perfeito e coisa julgada; b) A possibilidade de convalidao de atos que podem ser repetidos sem o vcio anterior; c) A proibio de aplicao retroativa de nova interpretao. 1.7. Razoabilidade: aquele que impe o dever de agir dentro de um padro normal, evitandose negligncia e excesso e atuando de forma compatvel entre os meios e fins previstos na lei. Capitulado no art. 2o, p.., VI, da Lei n 9.784/99, inclui a noo de proporcionalidade, que a medida da razoabilidade. Importante na aplicao de sanes e no poder de polcia. 1.8. Motivao: aquele que impe ao admi-
ATOS ADMINISTRATIVOS
1. Conceito: declarao do Estado (ou de quem
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lhe faa as vezes), no exerccio de prerrogativas pblicas, destinada a cumprir direta e concretamente a lei. H atos que so da Administrao, mas no so atos administrativos, como os regidos pelo Direito Privado (assinatura de um cheque, locao), os atos materiais (pavimentao) e os atos polticos (iniciativa e veto de lei). Por outro lado, h atos administrativos que no so praticados pelo Poder Executivo. Ex.: os da vida funcional do Poder Judicirio e do Poder Legislativo (contratao de servidores, licitao para aquisies). 2. Requisitos do ato administrativo (requisitos para que o ato seja vlido) 2.1. Sujeito (alguns falam em competncia): quem produz o ato. Aqui se estudam a capacidade, a competncia e o impedimento de quem produz o ato. So vcios de competncia: a) Usurpao de funo: algum se faz passar por agente pblico sem o ser. Ato ser nulo ou inexistente, para os que admitem o vcio de inexistncia; b) Excesso de poder: algum que agente pblico acaba por exceder os limites de sua competncia. Ex.: fiscal do sossego que multa um bar que visita por falta de higiene; o ato ser nulo; c) Funo de fato: exercida por agente que est irregularmente investido no cargo pblico, apesar de a situao ter aparncia de legal. possvel convalidao se houver boa-f. 2.2. Objeto: o contedo do ato, aquilo que o ato dispe, decide, enuncia, opina ou modifica na ordem jurdica. Ex.: a autorizao e a permisso dadas. 2.3. Forma: o revestimento exterior do ato, o modo pelo qual revela sua existncia. No Direito Administrativo, a regra a forma escrita. 2.4. Motivo: fundamento de fato e de direito que autoriza a expedio do ato. Ex.: o motivo da interdio de estabelecimento consiste no fato de no ter licena (motivo de fato) e de a lei proibir o funcionamento sem licena (motivo de direito). Pela Teoria dos Motivos Determinantes, o motivo invocado para a prtica do ato condiciona sua validade. Se se provar que o motivo inexistente, falso ou mal qualificado, o ato ser nulo. 2.5. Finalidade: o bem jurdico objetivado pelo ato. Ex.: proteger a paz pblica, a salubridade, a ordem pblica. Cada ato administrativo tem uma finalidade. Desvio de poder (ou de finalidade): ocorre quando um agente exerce uma competncia que possua, mas para alcanar finalidade diversa daquela para a qual foi criada. No confunda o excesso de poder (vcio de sujeito) com o
desvio de poder (vcio de finalidade), espcies do gnero abuso de autoridade. 3. Atributos do ato administrativo ( qualidades do ato) 3.1. Presuno de legitimidade: a qualidade, que reveste esses atos, de se presumirem verdadeiros e conforme o Direito, at prova em contrrio. A presuno juris tantum. Ex.: ato que constata que o particular deixou de fazer calada e determina a sua feitura presume-se verdadeiro, quanto constatao da falta de calada, e legal, quanto determinao. 3.2. Imperatividade: qualidade pela qual os atos administrativos se impem a terceiros, independentemente de sua concordncia. o chamado poder extroverso. No exemplo acima, significa que a Administrao pode determinar que o particular faa a calada, sem buscar o Judicirio. 3.3. Exigibilidade: qualidade pela qual o Estado pode exigir de terceiros o cumprimento das obrigaes que impe. Aqui se presume a constituio da obrigao (imperatividade), com o plus de se poder compelir indiretamente o terceiro observncia do dever, sem necessidade de buscar o Judicirio. No exemplo acima, permite a aplicao de multa. 3.4. Auto-executoriedade: qualidade pela qual o Poder Pblico pode compelir materialmente o administrado (usar a fora), sem busca da via judicial, ao cumprimento da obrigao que imps e exigiu. Ex.: depois de obrigar e aplicar multa, pode a Administrao auto-executar o que determinou, construindo a calada, com posterior cobrana dos custos. A auto-executoriedade no atributo de todo ato administrativo. Cabe quando: a) A lei expressamente autorizar ou b) A medida for urgente e no houver via judiciria de igual eficcia disposio da Administrao. 3.5. Tipicidade: atributo pelo qual o ato administrativo deve corresponder ao tipo previsto em lei. 4. Formas de extino dos atos administrativos 4.1. Cumprimento de seus efeitos: ex.: a autorizao dada pela prefeitura para uma festa em praa pblica se extingue no momento em que a festa termina. 4.2. Desaparecimento do sujeito ou do objeto: ex.: morte de um servidor. Com o falecimento, o ato de nomeao se extingue. 4.3. Contraposio: extino de um ato pela prtica de outro antagnico com o primeiro. Ex.: o ato de exonerao faz extinguir o ato de nomeao.
4.4. Cassao: extino de um ato que beneficia um particular por no ter cumprido os deveres para dele continuar gozando. Ex.: cassao de permisso para banca de jornal pelo fato de o titular no ter pagado o preo pblico devido. 4.5. Caducidade: extino do ato porque a lei no mais o permite. Ex.: lei nova proibindo autorizao para lotaes, tornando as existentes caducas. 4.6. Revogao: extino de um ato administrativo ou de seus efeitos por outro ato administrativo, efetuada somente pela Administrao, dada a existncia de fato novo que os tornem inconvenientes ou inoportunos, respeitando-se os efeitos precedentes (ex nunc). Ex.: permisso para banca de jornal se instalar numa praa revogada por estar atrapalhando os pedestres pelo aumento populacional. Cuidado: a) O sujeito ativo s a Administrao Pblica; b) O motivo a inconvenincia ou a inoportunidade; c) Os efeitos so ex nunc (no retroagem). H atos irrevogveis: os que a lei assim declare; os exauridos, os vinculados, os meros ou puros atos administrativos (exs.: certido, voto numa comisso, atos de controle), os complexos; os que geram direitos adquiridos. 4.7. Anulao (invalidao): a extino do ato administrativo ou de seus efeitos, por outro ato administrativo ou por deciso judicial, por motivo de ilegalidade, com efeito retroativo (ex tunc). Ex.: anulao da permisso para banca de jornal, feita sem licitao. Cuidado: a) O sujeito ativo pode ser tanto a Administrao quanto o Judicirio; b) O motivo a ilegalidade; c) Seus efeitos so ex tunc (retroagem), vez que o ato nasceu nulo. Quanto ao prazo para se efetivar a invalidao, na esfera federal, o art. 54 da Lei n 9.784/99 dispe: O direito da Administrao de anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em 5 (cinco) anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada mf. Perceba-se que tal disposio s vale para atos administrativos em geral de que decorram efeitos favorveis ao agente (ex.: permisso, licena) e que tal decadncia s aproveita ao particular se este estiver de boa-f. A regra do art. 54 contm ainda os seguintes pargrafos: 1: No caso de efeitos patrimoniais contnuos, o prazo de decadncia contar-se- da percepo do primeiro pagamento; 2: Considera-se exerccio do direito de anular qualquer medida de autoridade administrativa que importe impugnao validade do ato.
4.7.1. Tipos de invalidade e meios de correo. a) Atos inexistentes: so os que assistem ao campo do absurdo jurdico, do intolervel. No produzem efeito. Ex.: instruo de agente a outro para torturar. b) Atos nulos: so os que a lei assim declare ou os em que a convalidao seja racionalmente impossvel, pois, se o contedo fosse repetido, seria repetida a invalidade. Exs.: nomeao para cargo efetivo sem concurso pblico; contrato sem licitao, no incidindo hiptese de dispensa ou inexigibilidade. c) Atos anulveis: so os que podem ser repetidos sem o vcio originrio. Ex.: ato praticado por agente sem competncia territorial (incompetncia relativa). d) Atos irregulares: so os que tm vcio irrelevante, reconhecvel de plano. Esses atos no devem ser invalidados. Ex.: certido feita por autoridade competente, mas em papel no timbrado. e) Convalidao: supresso da invalidade do ato, com efeito retroativo. Incide sobre atos anulveis, tornando-os vlidos. Costuma recair sobre vcios de sujeito e forma. Requisitos: i) possibilidade de repetio do ato sem o vcio originrio; ii) prejuzo maior se no for mantido o ato; iii) inexistncia de dano ao errio e a terceiro; iv) boa-f; v) inexistncia de impugnao ao ato. O art. 55 da Lei n 9.784/99 admite expressamente a convalidao. f) Converso: ato administrativo que aproveita um ato nulo tornando-o de outra categoria, com efeito retroativo. Ex.: nomeao para cargo efetivo sem concurso convertida em nomeao para cargo em comisso. 5. Classificao quanto liberdade de atuao do agente 5.1. Ato vinculado: aquele em que a lei tipifica objetiva e claramente a situao em que o agente deve agir e o nico comportamento que poder tomar. No existe margem de liberdade ou apreciao subjetiva por parte do agente pblico. Exs.: licena para construir; concesso de aposentadoria. 5.2. Ato discricionrio: aquele em que a lei confere margem de liberdade para avaliao da situao em que o agente deve agir e/ou para escolha do melhor comportamento a ser tomado. Vale dizer, o agente pblico far apreciao subjetiva, praticando o ato mais conveniente ao interesse pblico. Reconhece-se a discricionariedade quando a regra de competncia traz: a)
conceitos fluidos, como bem comum, moralidade e ordem pblica; b) mais de uma opo para o agente quanto ao momento de atuar, forma do ato (exs.: verbal, gestual ou escrita), sua finalidade ou seu contedo (exs.: advertncia, multa ou apreenso). O Judicirio no pode analisar o mrito (a margem de liberdade) do ato administrativo. S aprecia sua legalidade, razoabilidade e moralidade. 6. Outra classificao 6.1. Atos normativos: so aqueles que contm comando geral da Administrao Pblica, com o objetivo de executar a lei. Exs.: regulamentos (da alada do chefe do Executivo), instrues normativas (da alada dos ministros de Estado), regimentos, resolues etc. 6.2. Atos ordinatrios: so aqueles que disciplinam o funcionamento da Administrao e a conduta funcional de seus agentes. Exs.: instrues (so escritas e gerais, destinadas a determinado servio pblico), circulares (escritas e de carter uniforme, direcionadas a determinados servidores), avisos, portarias (expedidas por chefes de rgos trazem determinaes gerais ou especiais aos subordinados, designam alguns servidores, instauram sindicncias e processos administrativos etc.), ordens de servio (determinaes especiais ao responsvel pelo ato), ofcios (destinados s comunicaes escritas entre autoridades) e despacho (contm decises administrativas). 6.3. Atos negociais so declaraes de vontade coincidentes com a pretenso do particular. Exs.: licena, autorizao e protocolo administrativo. 6.4. Atos enunciativos so aqueles que apenas atestam, enunciam situaes existentes. No h prescrio de conduta por parte da Administrao. Exs.: certides, atestados, apostilas e pareceres. 6.5. Atos punitivos so as sanes aplicadas pela Administrao aos servidores pblicos e aos particulares. Ex.: advertncia, suspenso e demisso; multa de trnsito.
1.2. Licena: ato administrativo unilateral e vinculado pelo qual a Administrao faculta quele que preencha requisitos legais o exerccio de uma atividade. Ex.: licena para construir; 1.3. Admisso: ato unilateral e vinculado pelo qual se reconhece ao particular que preencha requisitos legais o direito de receber servio pblico. Ex.: aluno de escola; paciente em hospital; programa de assistncia social; 1.4. Permisso: ato administrativo unilateral, discricionrio e precrio, pelo qual a Administrao faculta ao particular a execuo de servio pblico ou a utilizao privativa de bem pblico, mediante licitao. Exs.: permisso para perueiro; permisso para uma banca de jornal. Vale lembrar que, por ser precria, pode ser revogada a qualquer momento, sem direito indenizao; 1.5. Concesso: ato bilateral e no precrio, pelo qual a Administrao faculta ao particular a execuo de servio pblico ou a utilizao privativa de bem pblico, mediante licitao. Ex.: concesso para empresa de nibus efetuar transporte remunerado de passageiros. Quanto aos bens pblicos, h tambm a concesso de direito real de uso, oponvel at ao poder concedente, e a cesso de uso, em que se transfere o uso para entes ou rgos pblicos; 1.6. Aprovao: ato de controle discricionrio. V-se a convenincia do ato controlado. Ex.: aprovao pelo Senado de indicao para ministro do STF; 1.7. Homologao: ato de controle vinculado. Ex.: homologao de licitao ou de concurso pblico; 1.8. Parecer: ato pelo qual rgos consultivos da Administrao emitem opinio tcnica sobre assunto de sua competncia. Tipos: facultativo (parecer solicitado se a autoridade quiser); obrigatrio (autoridade obrigada a solicitar o parecer, mas no a acat-lo) e vinculante (a autoridade obrigada a solicitar o parecer e a acatar o seu contedo; ex.: parecer mdico). 7.2. 2. Quanto forma 2.1. Decreto: a forma de que se revestem os atos individuais ou gerais, emanados do chefe do Poder Executivo. Exs.: nomeao e exonerao (atos individuais); regulamentos (atos gerais que tm por objeto proporcionar a fiel execuo da lei art. 84, IV, da CF); 2.2. Resoluo e portaria: so as formas de que se revestem os atos, gerais ou individuais, emanados de autoridades que no sejam o chefe do Executivo;
ATOS ADMINISTRATIVOS EM ESPCIE

1. Quanto ao contedo 1.1. Autorizao: ato unilateral, discricionrio e precrio pelo qual se faculta ao particular, em proveito deste, o uso privativo de bem pblico ou o desempenho de uma atividade, os quais, sem esse consentimento, seriam legalmente proibidos. Exs.: autorizao de uso de praa para festa beneficente; autorizao para porte de arma;
2.3. Alvar: forma pela qual a Administrao confere licena ou autorizao para a prtica de ato ou exerccio de atividade sujeita ao poder de polcia do Estado. Exs.: alvar de construo (instrumento da licena); alvar de porte (instrumento da autorizao).
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mica), Banco Central (regulamenta e fiscaliza as instituies financeiras). 2.1.1. Caracteres: a) Capacidade administrativa: podem ser titulares de interesse pblico, o que possibilita regulamentar, fiscalizar e executar o servio pblico, podendo repassar o ltimo (exerccio) ao particular; b) Autonomia: so pessoas jurdicas, e no rgos, portanto sujeitos de direitos e obrigaes; tm gesto administrativa e financeira prprias; c) Responsabilidade objetiva: por agirem nas mesmas atividades da Administrao direta, a responsabilidade objetiva. A Administrao direta s responde subsidiariamente; d) Expedem atos administrativos, ou seja, seus atos so dotados de presuno de legitimidade, imperatividade, exigibilidade e auto-executoriedade; e) Sujeitas a licitao e concurso pblico; f) Principais agentes devem ser titulares de cargos pblicos; g) Tm bens pblicos, que so, portanto, inalienveis, imprescritveis e impenhorveis. A execuo, por essa razo, ser feita por precatrio; h) Tm imunidade de impostos sobre patrimnio, renda e servios (art. 150 da CF), desde que em atividades vinculadas s finalidades essenciais da pessoa e que no haja contraprestao ou pagamento de preos ou tarifas para o exerccio. 2.2. Fundaes pblicas: so autarquias que tomam como substrato um patrimnio personalizado. a personalizao de um patrimnio, cujo objetivo titularizar uma atividade administrativa. Exs.: FUNAI, IPEA, FUNDAP, FAPESP. Tomam o nome de fundao, pois, aqui, o elemento patrimnio prepondera em detrimento do elemento humano, ao contrrio da autarquia. 2.2.1. Regime jurdico: igual ao das autarquias, diferindo no seguinte: a) As autarquias so criadas por lei e as fundaes tm sua criao autorizada por lei, aps o que so registradas no cartrio competente; b) Lei complementar regular sua atuao. 2.3. Agncias reguladoras: so autarquias sob regime especial, encarregadas do exerccio do poder normativo e fiscalizador das concesses e permisses de servio pblico, bem como do poder de polcia sobre certas atividades. Exs.: ANEEL, ANATEL, ANP (petrleo), ANVISA (vigilncia sanitria), ANS (sade complementar), ANA (guas). 2.3.1. Regime jurdico: igual ao das autarquias,
com algumas peculiaridades: a) Dirigentes so nomeados com prvia aprovao pelo Senado; b) Dirigentes tm mandato fixo; c) Ex-dirigentes esto sujeitos a quarentena, perodo em que continuam vinculados autarquia aps o exerccio do cargo, ficando impedidos de prestar servios s empresas sob sua regulamentao ou fiscalizao. 2.4. Associaes pblicas (Lei n 11.107/05): so autarquias formadas pela reunio de entes da federao num consrcio pblico, constitudas por contratos celebrados mediante prvio protocolo de intenes ratificado por lei, cuja finalidade a realizao de objetivos comuns, como a gesto associada de servios pblicos. Ex.: a criao de uma associao pblica entre quatro municpios para regulamentar e executar o servio de abastecimento e tratamento de gua. 2.4.1. Regime jurdico: o de direito pblico, de modo que os bens pertencentes a essas associaes so impenhorveis; h imunidade de impostos; podem desapropriar e instituir servides, e suas contrataes devem ser precedidas de licitao, como regra. Por outro lado, a lei estabelece dispensa de licitao para as contrataes das associaes pblicas pela prpria administrao direta ou indireta dos entes consorciados. Assim, se o Municpio A faz parte da Associao Pblica Y, ele poder contratar esta ltima sem licitao. 2.5 Consrcios pblicos com regime privado: so associaes privadas formadas pela reunio de entes da federao, cuja finalidade a realizao de objetivos comuns. A criao segue a mesma sorte da criao das associaes pblicas, mas aqui o regime jurdico de direito privado, ressalvado o dever de licitar e fazer concurso pblico para a contratao de funcionrios. Por ser regime de direito privado, esses consrcios no podem titularizar um servio pblico, mas apenas executar um servio dessa natureza. Observao: no que couber, sero aplicadas aos consrcios pblicos (associaes pblicas ou pessoa jurdica de direito privado sem fins econmicos) as disposies referentes s associaes civis. 2.6. Agncias executivas: qualificativo atribuvel a autarquias e fundaes federais que tenham celebrado contrato de gesto e possuam um plano estratgico de desenvolvimento institucional. De um lado, as entidades recebem mais autonomia. De outro, metas de desempenho e eficincia. A grande vantagem a ampliao dos
ESTRUTURA DA ADMINISTRAO PBLICA

1. Consideraes gerais 1.1. Desconcentrao: a distribuio interna de competncias. Ex.: da Presidncia para um Ministrio. 1.2. Descentralizao: a distribuio externa de competncia. Ex.: da Unio para uma autarquia. 1.3. Administrao direta: compreende os rgos integrantes das pessoas polticas (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios). 1.4. Administrao indireta: compreende as pessoas jurdicas criadas pelo Estado (autarquias, fundaes, empresas estatais). 1.5. Pessoa jurdica de Direito Pblico: compreende os entes polticos mais as autarquias e fundaes, todas criadas para exercer atividade administrativa, o que impe prerrogativas e restries de direito pblico. 1.6. Pessoa jurdica de Direito Privado: compreende as empresas pblicas e as sociedades de economia mista, criadas para exercer atividade econmica, devendo ter direitos e restries semelhantes aos das demais pessoas privadas. 1.7. Hierarquia: o poder que um rgo superior tem sobre outro inferior, que lhe confere, dentre outras prerrogativas, uma ampla possibilidade de rever os atos do rgo subordinado. 1.8. Controle: o poder que a pessoa jurdica poltica tem sobre a pessoa jurdica que criou, que lhe confere to-somente a possibilidade de submeter a segunda ao cumprimento de seus objetivos globais, nos termos do que dispuser a lei. Ex.: a Unio no pode anular um ato de concesso de aposentadoria do INSS; mas pode impedir que este comercialize ttulos de capitalizao, por exemplo, por haver ntido desvio. 2. Administrao indireta. 2.1. Autarquias: so pessoas jurdicas de direito pblico, criadas por lei, para titularizar atividade administrativa. Realizam atividades prprias da Administrao direta, a elas transferidas para agilizar a prestao dos servios. Exs.: INSS, CADE (previne e reprime as infraes ordem econ-
valores de dispensa de licitao (art. 24, XXIV, Lei 8.666/93). 2.7. Empresas estatais: pessoas jurdicas de direito privado especial, criadas pelo Estado, autorizado por lei, com a finalidade de executar servio pblico ou explorar atividade econmica, em carter suplementar. 2.7.1. Caractersticas a) Regime de Direito Privado: trata-se do regime prprio das empresas privadas, aplicando-se o Direito Privado (igualdade em contratos, por exemplo), o Direito do Trabalho (regime o da CLT) e o Direito Tributrio (no h imunidade tributria); b) Regime privado especial: apesar do regime acima, sofrem restries que o particular no tem: devem fazer concurso pblico, a dispensa de agentes deve ser motivada, devem fazer licitao sempre que possvel, so fiscalizadas pelo Tribunal de Contas, obedecem aos princpios da administrao pblica e seus agentes so equiparados a funcionrios pblicos para efeitos penais e de improbidade administrativa; c) Autorizao legal para criao: enquanto a criao da autarquia se faz pela prpria lei, as empresas tm sua criao autorizada por lei, e efetivada pelo arquivamento no Registro; d) Objeto: podem ser concessionrias de servio pblico ou simplesmente atuar em atividades econmicas; e) Atividade econmica suplementar: a ordem econmica fundada na livre iniciativa. O Estado s pode agir nos casos: i) de relevante interesse pblico (ex.: fabricar remdio para AIDS); ii) e de imperativo de segurana nacional (ex.: fabricar material blico). 2.7.2. Empresas pblicas (peculiaridades) a) constituda por qualquer tipo societrio (S/A, Ltda etc.); b) capital apenas de pessoas de direito pblico; c) se da Unio, tem foro na Justia Federal (art. 109, I, CF); d) exs.: Caixa Econmica Federal, Correios, Infraero. 2.7.3 Sociedade de economia mista (peculiaridades) a) constituda pelo tipo societrio sociedade annima (S/A); b) h capital privado e pblico, sendo deste o controle; c) a Justia comum o foro dessas sociedades; d) exs.: Banco do Brasil, Petrobras, Sabesp. 2.7.4. Falncia de empresas estatais: exploradoras de atividade econmica podem falir; pres-
tadoras de servio pblico no podem. 2.8. Entes de cooperao (paraestatais). 2.8.1. Servios sociais autnomos.: pessoas de direito privado, sem fins lucrativos, ligadas a categorias profissionais e destinadas ao fomento de assistncia social, educacional ou de sade, podendo receber recursos pblicos e contribuies parafiscais. Exs.: SESC, SENAC, SESI. 2.8.2. Caracteres: a) os servios no so pblicos, mas de interesse pblico; b) recebida a qualificao (servio social), passam a recolher contribuio parafiscal de associados e a receber recursos pblicos. 2.9 Organizaes Sociais:: entidades privadas, sem fins lucrativos, cujas atividades se dirigem ao ensino, pesquisa cientfica, desenvolvimento tecnolgico, proteo e conservao do meio ambiente, cultura, sade, qualificadas como tal por deciso do Ministro respectivo da atividade e do Ministro da Administrao. Vide Lei n9.637/98. Ex.: santas casas, casas de misericrdia. 2.9.1. Requisitos: no ter fins lucrativos, ter conselho de administrao, como rgo superior, presentes 50% de representantes do governo e de entidades civis, e ter contrato de gesto com a Administrao. 2.9.2. Vantagens: podem receber bens pblicos em permisso de uso sem licitao, recursos do oramento e servidores pblicos.
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1.5. Agentes credenciados: particulares que recebem uma incumbncia especfica para representar a Administrao. So remunerados. Transitoriedade maior. Ex.: advogado renomado contratado por Prefeitura para fazer sustentao oral. 2. Cargos, empregos e funes 2.1. Cargos pblicos: mais simples unidades de competncia a serem exercidas por agente pblico, devendo ser criados por lei. 2.2. Funes pblicas (funes de confiana): conjuntos de atribuies, criadas por lei, correspondentes a encargos de direo, chefia e assessoramento, a serem exercidas exclusivamente por titular de cargo efetivo, da confiana da autoridade que as preenche. Aqui se fala em atribuies. S quem j tem um cargo efetivo que pode ser chamado para uma funo de confiana. Perdendo a funo, volta ao cargo de origem. 2.3. Empregos pblicos: ncleos de encargos de trabalho a serem preenchidos por contratados pelo regime jurdico celetista, contratual. O agente no tem direito estabilidade pelo texto constitucional (h posio intermediria do TST). Cuidado: o provimento de empregos requer concurso pblico. Destinam-se a atribuies em que no h atividade administrativa, como nas estatais, para atribuies subalternas (mesmo nas pessoas pblicas) e para contrataes temporrias. Empregados pblicos no so nomeados, mas contratados. 3. Cargo pblico. 3.1. Classificao quanto reteno dos ocupantes: a) Cargo em comisso: unidade de competncia a ser preenchida por servidores de carreira nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei. Pode ser preenchido sem que o ocupante faa concurso pblico. Outras caractersticas so o carter transitrio e a ocupao por pessoas de confiana, que podem ser nomeadas e exoneradas livremente (ad nutum); b) Cargo de provimento efetivo: unidade de competncia provida mediante concurso pblico. Tem por nota a permanncia, podendo o servidor auferir a estabilidade. Em regra, os cargos so desse tipo; c) Cargo de provimento vitalcio: aquele cuja permanncia mais intensa; s se perde o cargo por sentena transitada em julgado. A vitaliciedade ocorre aps 2 anos de exerccio, se o ingresso foi por concurso (juzes e pro-
AGENTES PBLICOS
1. Classificao. 1.1. Agentes polticos: titulares de cargos estruturais organizao poltica do pas. Vnculo poltico que decorre da CF. Exs.: prefeito, vereador, secretrio e, para alguns, juzes; 1.2. Agentes administrativos: so os que mantm com a Administrao direta ou indireta relao de trabalho de natureza profissional e de carter no-eventual, sob vnculo de dependncia. Podem ser titulares de cargo (regra) ou emprego (celetista); 1.3. Agentes honorficos: cidados convocados para prestar, transitoriamente, servio ao Estado, em razo de sua honorabilidade. No h remunerao. Exs.: mesrios, jurados; 1.4. Agentes delegados: particulares que recebem delegao para executar atividade, obra ou servio pblico, agindo em nome prprio, e por conta e risco, mediante remunerao advinda do Estado ou dos usurios. Exs.: tabelies, concessionrios;
motores), ou logo aps a posse, se por indicao (ministros dos tribunais superiores). 3.2. Provimento em cargo pblico (designao para o cargo): a) Nomeao: provimento autnomo de servidor em cargo pblico. Aps, vem a posse, que a aceitao do cargo (investidura), e a entrada em exerccio, incio do trabalho; b) Promoo (ou acesso): designao para titularizar cargo superior da prpria carreira; c) Readaptao: designao para titularizar cargo compatvel com a limitao fsica ou mental que acometera o agente pblico; d) Reverso: designao para o aposentado voltar a titularizar cargo, por no mais persistir o motivo da aposentadoria; e) Aproveitamento: designao daquele em disponibilidade, para que volte a titularizar cargo pblico; f) Reintegrao: designao do ilegalmente desligado para titularizar o cargo pblico. Geralmente decorre de deciso judicial. Ser paga a remunerao no percebida no perodo. As instncias cvel, administrativa e criminal so independentes, mas a absolvio criminal por negativa de autoria ou inexistncia do fato repercutir nas outras instncias, o que no ocorre se o fundamento for atipicidade ou falta de provas. 3.3. Desinvestidura (vacncia): desligamento do agente pblico do cargo, do emprego ou da funo. Confira os casos: a) Falecimento: a morte do agente torna vago o cargo; b) Aposentadoria: transferncia para inatividade remunerada; c) Perda do cargo, emprego ou funo: desligamento por sentena em ao penal ou por improbidade administrativa; d) Dispensa: desligamento sem justa causa do celetista. Deve ser motivado; e) Demisso: desligamento por justa causa (infrao disciplinar). Tem natureza punitiva. Depende de sentena transitada em julgado ou processo administrativo com ampla defesa; f) Exonerao: desligamento a pedido ou de ofcio, sem carter punitivo. A EC n 19/98 previu mais dois casos de exonerao: i) por avaliao insatisfatria de desempenho: requisito para adquirir a estabilidade a aprovao em avaliao especial de desempenho (por comisso instituda para esse fim aps 3 anos de estgio probatrio); aps, o servidor est sujeito a avaliaes peridicas de desempenho (a serem regulamentadas por lei complementar, assegurada
ampla defesa), e, no aprovado em qualquer dos dois tipos de avaliao, ser exonerado; ii) para atender limite de despesas com pessoal ativo e inativo (art. 169, 4o): a Lei de Responsabilidade Fiscal traz limites mximos de despesas com pessoal ativo e inativo, 50% (na Unio) e 60% (nos Estados e Municpios) da receita corrente lquida. Superados esses limites, deve-se exonerar pessoal. O servidor far jus indenizao correspondente a um ms de salrio por ano de servio. 4. Acessibilidade a cargos, empregos e funes; greve e sindicalizao 4.1. Igualdade (art. 37, I, da CF): so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei. Repare que os requisitos para ingresso devem estar estabelecidos em lei. Assim, o edital s poder trazer requisitos previamente estabelecidos na lei ou na Constituio. O STF entende que o limite de idade para inscrio em concurso pblico legitima-se quando possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo; 4.2. Obrigatoriedade do concurso (art. 37, II, da CF): o concurso pblico (de provas ou de provas e ttulos) obrigatrio, inclusive para quem ingressar pela CLT. A exceo a nomeao para cargo em comisso; 4.3. Validade do concurso (art. 37, III, da CF): ser de at dois anos, prorrogvel uma vez, por igual perodo; 4.4. Prioridade na convocao (art. 37, IV, da CF): o aprovado em concurso no tem direito a ser nomeado, mas tem prioridade na convocao, segundo sua classificao; 4.5. Deficientes (art. 37, VIII, CF): A lei reservar percentual e definir os critrios para a sua admisso; 4.6. Contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico (art. 37, IX, da CF): ser feita mediante processo seletivo simplificado. Ex.: em caso de calamidade pblica; 4.7. Direito de greve (art. 37, VII, da CF): ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica. Exceo: militares; 4.8. Direito de sindicalizao (art. 37, VI, da CF): garantido ao servidor pblico civil. Aqui tambm incide vedao em relao aos militares. 5. Proibio de acumulao remunerada. Regra geral (art. 37, XVI, da CF): vedada a
acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto quando houver compatibilidade de horrios, observado o teto remuneratrio. As excees so: a) de dois cargos de professor; b) de um cargo de professor com outro, tcnico ou cientfico; c) de dois cargos ou empregos privativos de profissionais da sade com profisses regulamentadas. Extenso da regra geral: tal proibio vale tambm para empregos e funes e abrange autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias, e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo Estado. Acumulao de remunerao e aposentadoria: como regra, proibida. Excees: a) se os cargos da ativa e da inatividade forem cumulveis; b) na acumulao de aposentadoria com remunerao de cargo em comisso ou de mandato eletivo. Outros casos trazidos na Constituio: a) magistrados e membros do Ministrio Pblico: permite-se a acumulao com um cargo ou funo de professor; b) vereador: pode acumular, desde que haja compatibilidade de horrios; se no houver, deve se afastar do cargo que tinha, podendo escolher qual remunerao deseja receber; c) prefeito: no pode acumular, devendo afastar-se do cargo, emprego ou funo que tinha, mas pode optar pela remunerao; d) detentor de mandato eletivo federal, estadual e distrital: ficar afastado do cargo ou funo anterior, e no pode optar pela remunerao. 6. Estabilidade: garantia de permanncia no servio pblico outorgada ao servidor que, nomeado para cargo de provimento efetivo, em virtude de concurso pblico, tenha transposto o estgio probatrio de 3 anos, aps ser submetido a avaliao especial de desempenho por comisso instituda para essa finalidade. 7. Disponibilidade. Conceito: colocao do servidor estvel em inatividade remunerada, at seu adequado aproveitamento em outro cargo, com proventos proporcionais ao seu tempo de servio. direito do servidor, desde que estvel, ocorrendo nas seguintes situaes: a) quando o cargo extinto ou declarado desnecessrio; b) quando um servidor reintegrado e volta para o cargo para onde foi chamado um novo servidor, ficando este desalojado por no ter o cargo de origem. 8. Sistema remuneratrio. Remunerao (estipndio): corresponde ao valor fixado em lei (ven-
cimento), mais vantagens pessoais. Subsdio: modalidade de remunerao fixada em parcela nica e devida aos agentes polticos (art. 39, 4o, da CF- fala-se em membros de Poder), aos policiais (art. 144, 9, da CF), procuradores de Estado, defensores pblicos, integrantes da AGU (art. 135 da CF) e ministros dos Tribunais de Contas. Teto remuneratrio: a) na Unio o subsdio dos ministros do STF; nos Estados/ DF: no Executivo, o subsdio do governador; no Legislativo, dos deputados; e no Judicirio, dos desembargadores (limitado a 90,25% do subsdio dos ministros do STF), podendo se adotar como limite nico o subsdio dos desembargadores, o que no se aplicar a deputados e vereadores; nos Municpios, o subsdio do prefeito; membros do MP estadual, procuradores estaduais e municipais e defensores pblicos estaduais tm por limite o subsdio dos desembargadores.Os direitos dos servidores pblicos so muito parecidos com os dos trabalhadores em geral. Os primeiros tm direito a salrio mnimo, dcimo terceiro salrio, remunerao superior ao trabalho noturno, jornada semanal no superior a 44 horas, hora extra superior em pelo menos 50% da hora normal, frias anuais com 1/3 a mais na remunerao, licena-maternidade gestante de 120 dias, licena-paternidade, proteo ao mercado de trabalho da mulher, reduo dos riscos do trabalho, proibio de diferena de salrio, funo ou admisso, por discriminao. 9. Aposentadoria: a transferncia para a inatividade remunerada, cumpridos certos requisitos. Tipos de aposentadoria: Por invalidez: deve ser invalidez permanente, sendo os proventos proporcionais ao tempo de contribuio, exceto se decorrente de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave contagiosa ou incurvel, na forma da lei. Compulsria: aos 70 anos de idade, com proventos proporcionais ao tempo de contribuio. Voluntria: a) com remunerao proporcional ao tempo de servio: aos 65 anos, se homem, e 60 anos, se mulher; b) com remunerao integral (observado o teto de aposentadoria): aos 60 anos, se homem (mnimo de 35 anos de contribuio), e 55 anos, se mulher (mnimo de 30 anos de contribuio). As aposentadorias acima (a e b) s sero concedidas se o agente contar com no mnimo 10 anos de efetivo exerccio no servio pblico e 5 anos no cargo em que se dar a aposentadoria. No caso de professor que comprove exclusivo e efetivo magistrio na educao infantil/ensino fundamental/
ensino mdio, so reduzidos em 5 anos a idade e o tempo de contribuio para as aposentadorias voluntrias acima.
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de o Poder Pblico declarar urgncia e depositar em juzo importncia por este fixada. 1.4. Indenizao prvia, em dinheiro e justa: a indenizao ser prvia e em dinheiro. Quando no se atender funo social, o pagamento ser por ttulos pblicos, resgatveis anual e sucessivamente no prazo de 10 anos (rea urbana) e 20 anos (rea rural). No imvel rural que no estiver atendendo funo social, os valores das benfeitorias teis e necessrias sero pagos em dinheiro. No imvel urbano que no estiver atendendo funo social, antes da desapropriao, deve-se cumprir as seguintes etapas: a) exigir a utilizao do bem, e b) impor IPTU progressivo. Justa indenizao requer valor de mercado, juros moratrios e compensatrios, correo e honorrios. 1.5. Desapropriao por zona: a de rea maior que a necessria, abrangendo zona contgua, para reserv-la para o futuro ou revend-la, se extraordinria valorizao decorrer da desapropriao a ser efetuada. 1.6. Retrocesso: direito do ex-proprietrio de reaver o bem expropriado no utilizado em finalidade pblica. Hoje mero direito pessoal (direito de preferncia). 1.7. Desapropriao indireta: o irregular apossamento de imvel pelo Poder Pblico, com sua conseqente integrao ao patrimnio pblico. O prejudicado est autorizado a lanar mo da via judicial para pleitear uma indenizao. Ex.: Estado se instala em terreno baldio particular e comea a construir uma escola. O particular deve entrar com ao de indenizao, e no com ao de reintegrao de posse. 2. Requisio de bens ou servios. Conceito: ato pelo qual o Estado determina e efetiva a utilizao de bens ou servios particulares, mediante indenizao ulterior, para atender a necessidades pblicas urgentes e transitrias (iminente perigo pblico art. 5o, XXV, CF). Exs.: inundao, incndio. Difere da desapropriao, pois a requisio se refere a bens ou servios, no se destinando a aquisio, como ocorre com a desapropriao. Alm disso, auto-executvel e d ensejo a indenizao posterior, caso haja dano. 3. Servides administrativas. Conceito: nus real de uso imposto pela Administrao a um bem particular, com objetivo de viabilizar a realizao de obras e servios pblicos, assegurada indenizao ao particular, salvo se no houver prejuzo. Ex.: instalao de torres de energia eltrica, de
INTERVENO NA PROPRIEDADE E PODER DE POLCIA

1. Desapropriao: procedimento pelo qual o Poder Pblico, fundado em necessidade pblica, utilidade pblica ou interesse social, compulsoriamente despoja algum de um bem certo, adquirindo-o para si, em carter originrio, mediante indenizao prvia, justa e pagvel em dinheiro. A desapropriao fundada na necessidade pblica, na utilidade pblica ou no interesse social. A ltima hiptese ocorre nas situaes em que se desapropria um imvel para uso de terceiro (ex.: para reforma agrria, para construo de casas populares etc.). 1.1. Objeto da desapropriao: qualquer bem, menos dinheiro e direitos personalssimos. A Unio pode desapropriar dos outros entes polticos. Os Estados podem desapropriar dos Municpios. Estes, s dos particulares. Quando a desapropriao se d sobre bem pbico, depende de autorizao legislativa. 1.2. Fases da desapropriao 1.2.1. Fase declaratria: o ente declara, por decreto expropriatrio, de utilidade pblica, necessidade pblica ou interesse social um bem, identificando suas caractersticas, seu destino e o dispositivo legal (motivao). a) Efeitos: i) pode a Administrao penetrar no bem; ii) resta fixado seu estado para fins de indenizao; e iii) inicia-se o prazo decadencial (de caducidade) para executar-se a desapropriao (5 anos como regra e 2 anos para as de interesse social). b) Competncia para a fase declaratria: entes pblicos, DNER e ANEEL. 1.2.2. Fase executria: tenta-se fazer acordo com o proprietrio (desapropriao extrajudicial). No sendo frutfero, ingressa-se com ao de desapropriao, na qual o particular s pode discutir eventual vcio no procedimento ou insuficincia no preo ofertado. a) Competncia para a fase executria: entes polticos, autarquias e fundaes; concessionrias de servio pblico ou delegatrios autorizados expressamente pela lei ou pelo contrato. 1.3. Imisso provisria de posse. a transferncia da posse do bem para o expropriante, j no incio da lide, concedida pelo juiz, na hiptese
aqueduto e de placas indicativas de nome de ruas (neste caso geralmente no h dano ao particular, no cabendo, por isso, indenizao). O modo de instituio idntico ao da desapropriao. 4. Tombamento: ato do Poder Pblico que declara de valor histrico, artstico, paisagstico, turstico, cultural ou cientfico bens ou locais, para fins de preservao, devendo ser inscrito em livro prprio (um dos livros do Tombo). Importando restrio especial, caber indenizao. Feito o tombamento definitivo, a coisa no poder ser alterada sem prvia autorizao do Estado, que tem o direito de preferncia na sua aquisio. Deve ser averbado no cartrio imobilirio para valer contra terceiros. 5. Limitaes administrativas: imposio unilateral, geral e gratuita, que traz os limites dos direitos e atividades particulares, de forma a condicion-los s exigncias da coletividade. Ex.: recuos mnimos na construo; lei de zoneamento. Difere da servido, pois no nus real; gratuita (atingindo a todos), enquanto a servido onerosa (pois atinge um bem em particular); e importa em traar deveres de no fazer (non facere), ao passo que a servido implica um dever de suportar (suportar mais amplo que no fazer). 6. Poder de Polcia: atividade estatal de condicionar a liberdade e a propriedade das pessoas, ajustando-as aos interesses sociais. Tal poder se expressa pela lei (que traz o perfil dos nossos direitos) e pela atividade administrativa (que fiscaliza no plano concreto a observncia da lei). No segundo caso, temos a polcia administrativa, que tem as seguintes caractersticas: a) no retira direitos, apenas fiscaliza se as pessoas esto ou no passando dos limites; b) abrange genericamente pessoas e atividades e no situaes particulares; c) no cabe indenizao ao particular, portanto; d) s autoridade pblica pode exercer esse tipo de poder; o particular s pode contribuir materialmente para sua realizao. Ex.: s um agente pblico pode expedir uma multa, mas o particular pode colaborar instalando o radar que flagra a infrao.
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bens privados. 2. Classificao segundo a destinao (art. 66, CC) 2.1. Bens de uso comum do povo: so os destinados a uso pblico, podendo ser utilizados indiscriminadamente por qualquer do povo. Exs.: mares, rios, estradas, ruas e praas. O uso pode ser oneroso, na forma da lei. Ex.: pedgio; 2.2. Bens de uso especial: so aqueles destinados execuo dos servios pblicos ou a servir de estabelecimento para os entes pblicos. Ex.: edifcios onde esto as reparties pblicas, equipamentos e veculos pblicos; 2.3. Bens dominicais: so aqueles que no tm destinao especfica, tampouco se encontram sujeitos ao uso comum do povo. So bens que simplesmente integram o patrimnio do Estado. So considerados alienveis. Exs.: terrenos de marinha, terras devolutas (terras pblicas no utilizadas, nem destinadas a algum fim administrativo especfico), prdios em renda etc. 3. Afetao e desafetao 3.1. Afetao: a vinculao de um bem a uma destinao especfica. Decorre de um fato natural, da lei ou de ato administrativo. Uma avenida afetada (destinada) circulao de veculos e pessoas. O local onde fica uma repartio pblica afetado ao uso do Poder Pblico para consecuo de seus fins. 3.2. Desafetao: consiste na retirada da destinao dada ao bem pblico, com o conseqente ingresso do bem na categoria dos bens dominicais. A desafetao decorre da lei ou de ato administrativo conforme a lei. 4. Regime jurdico. Os bens pblicos so gravados de: 4.1. Inalienabilidade: no podem ser vendidos, salvo se passarem para categoria de bens dominicais. 4.1.1. Requisitos para alienao a) presena de interesse pblico devidamente justificado; b) desafetao; c) avaliao; d) autorizao legislativa (s para imveis) e e) licitao na modalidade leilo (mveis) e concorrncia (imveis em alguns casos cabe leilo). H dispensa de licitao, se imveis, em caso de dao em pagamento, doao ou venda para outro rgo ou ente pblico; permuta; investidura (aquisio de rea pblica inaproveitvel); disposies para programas habitacionais. Se mveis, para doao social; permuta acima;
venda de aes, ttulos e bens produzidos pelos entes; e venda de materiais e equipamentos para rgos e entes pblicos. 4.2. Imprescritibilidade: no possvel se adquirir bem pblico por usucapio (prescrio aquisitiva). 4.3. Impenhorabilidade: os bens pblicos no esto sujeitos a penhora, no podendo, tambm, ser objeto de garantia. A regra em questo no vale para os bens das pessoas jurdicas de direito privado (no tm bens pblicos), salvo se forem concessionrias de servio pblico, hiptese em que os bens afetos ao servio sero impenhorveis. A execuo contra o Estado feita por meio de precatrio (art. 100, CF).
RESPONSABILIDADE DO ESTADO
1. Teoria adotada em nosso Direito. No comeo, o Estado no respondia, pois o rei no errava (fase da irresponsabilidade). Aps, a responsabilidade passou a existir, comprovada a culpa ou o dolo do agente (fase da responsabilidade subjetiva). Atualmente, a responsabilidade objetiva, calcada na teoria do risco administrativo. 2. Modalidades de responsabilidade: a) por conduta comissiva: a responsabilidade objetiva, independentemente de culpa ou dolo. O art. 37, 6o, da CF dispe que tm essa responsabilidade as pessoas jurdicas de direito pblico e as pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico; b) por conduta omissiva: aqui a responsabilidade subjetiva, ou seja, depende de comprovao de dolo ou culpa para sua configurao. H de se comprovar uma das seguintes faltas estatais: que o servio obrigatrio inexistia, que ele funcionou mal ou que foi indevidamente retardado. Ex.: acidente em via pblica causado por buraco j existente h um tempo razovel. Parte da doutrina, como Hely Lopes Meirelles, entende que tambm objetiva a responsabilidade; c) pela guarda de pessoas e coisas perigosas: a responsabilidade objetiva, aplicando-se a teoria do risco-proveito; quem aufere os cmodos de uma atividade perigosa (coletividade) deve arcar com os respectivos nus. Exs.: morte de um preso por outros detentos; material blico guardado pelas Foras Armadas que explode. 3. Pressupostos ou requisitos da responsabilidade objetiva: a) fato ou ato de agente das pessoas jurdicas de direito pblico ou das
BENS PBLICOS
1. Conceito: so aqueles pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico. Os demais so
pessoas privadas prestadoras de servio pblico (o causador do dano deve estar agindo na qualidade de agente, no configurando a responsabilidade se o agente de uma dessas pessoas, fora de servio, causa prejuzo a terceiro, ressalvado aquele causado por arma da corporao, quanto a policiais); b) dano anormal (aquele que ultrapassa as dificuldades comuns da vida em sociedade ex.: uma pequena fila numa repartio pblica ou o p de uma obra pblica no configuram o dano anormal) e especial (aquele que atinge pessoas em particular, e no a coletividade inteira); c) nexo de causalidade entre o fato ou ato e o dano. 4. Excludentes da responsabilidade do Estado. Este s se exime se faltar nexo de causalidade entre o comportamento e o dano. Exemplos: em caso de fora maior e culpa exclusiva do lesado ou de terceiro. No h risco integral. 5. Prescrio. O prazo para acionar o Poder Pblico de 5 anos. No entanto, em matria de reparao civil, o novo CC estabelece prazo de 3 anos, o que prevalece para as aes de responsabilidade civil extracontratual, salvo as regidas pelo CDC, cujo prazo prescricional de 5 anos para a hiptese. 6. Direito de regresso. So requisitos para o seu exerccio o pagamento da indenizao pela Administrao e a prova de dolo ou culpa do agente. Cabe desconto na folha de pagamento, desde que parcelado. O STJ admite a denunciao da lide ao funcionrio pblico por parte do Estado, mas no obriga a denunciao. 7. Responsabilidade subsidiria: o Estado responde subsidiariamente pelos danos causados por pessoa jurdica prestadora de servio pblico, quando esta, acionada, tiver seu patrimnio totalmente esgotado. O tabelio e o oficial de registro respondem objetivamente, podendo o Poder Pblico ser acionado. 8. Responsabilidade por atos legislativos. O Estado no responde, como regra, pela edio de leis. Excees: a) se a lei declarada inconstitucional causar danos ao particular; b) se uma lei de efeito concreto causar dano a uma pessoa (ex.: criao de parque florestal em rea privada). 9. Responsabilidade por atos jurisdicionais. O Estado tambm no responde, como regra. Excees: a) no caso de erro judicirio, que aquele
reconhecido em reviso criminal ou o decorrente de priso por tempo alm do permitido; b) nos casos em que o juiz agir com dolo ou culpa.
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tratao de um cantor para uma apresentao no dia do aniversrio da cidade. Observao: em qualquer dos casos acima, a autoridade ter de justificar a contratao sem licitao e pagar o preo segundo os valores de mercado. 5. Modalidades de licitao (no confundir com tipos de licitao) 5.1. Concorrncia: destinada necessariamente s transaes de maior vulto (ex.: grandes obras virias) e, facultativamente, para os demais casos. obrigatria ainda: para compra e alienao de imveis, concesso de direito real de uso de bem pblico, concesso de servio pblico e licitao internacional, salvo se no ente houver cadastro internacional. Os prazos para a apresentao da proposta so de 30 dias (regra geral) e 45 dias (para os tipos de melhor tcnica ou tcnica e preo). Conta-se o prazo da ltima publicao na imprensa do aviso contendo o resumo do edital. Podem concorrer quaisquer interessados que preencham as condies estabelecidas, ou seja, no necessrio que esteja previamente cadastrado na Administrao (princpio da universalidade). 5.2. Tomada de preos: destinada a transaes de valor mdio (ex.: construo de um posto mdico) e, facultativamente, para os casos de convite. Os prazos para apresentao da proposta so de 15 dias (regra geral) e de 30 dias (melhor tcnica ou tcnica e preo). Podem concorrer apenas os interessados previamente inscritos em cadastro administrativo. Permite-se aos no cadastrados que, at o 3o dia anterior data de abertura das propostas, preencham todas as condies de cadastramento, que so aquelas relativas habilitao, abaixo explicadas. A diferena que a habilitao, aqui, no fase da licitao, por ser prvia. 5.3. Convite: destinada s contrataes de valor mais baixo (ex.: no caso de bens, para aquisies de at R$ 80 mil). No requer publicidade, apenas afixao de cpia do convite em local apropriado. A Administrao convocar pelo menos trs pessoas do ramo, cadastradas ou no, estendendo o convite aos cadastrados que se interessarem at 24 horas antes da apresentao da proposta. O prazo para apresentao da proposta de 5 dias. Se houver mais de trs interessados na praa, a cada novo convite deve-se chamar um que ainda no fora convidado, at que se chamem todos os cadastrados. 5.4. Concurso: destinada escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, com a instituio de prmio ou remunerao aos
LICITAO
1. Conceito: procedimento administrativo obrigatrio aos entes da Administrao que pretendam contratar ou fazer permisses ou concesses. 2. Princpios: legalidade, impessoalidade, moralidade, igualdade, publicidade, probidade administrativa, vinculao ao instrumento convocatrio, julgamento objetivo (art.3 da Lei n 8.666/93). Deles decorrem o da competitividade e o da possibilidade de fiscalizao do procedimento licitatrio por todos. 3. Quem deve licitar: a Administrao direta e indireta, os fundos especiais e demais entes controlados direta ou indiretamente pelas pessoas polticas. 4. Dispensa e inexigibilidade. 4.1. Dispensa da licitao: ocorre nas hipteses em que, em tese, possvel fazer-se a licitao, mas que a lei, diante de razes de interesse pblico, diz no ser necessria a sua realizao (art. 24 da Lei n 8.666/93). Exs.: para operaes de at 10% do limite previsto para o convite; para operaes de at 20% do limite previsto para o convite, contratadas por sociedade de economia mista, empresa pblica ou agncia executiva; em caso de guerra ou grave perturbao da ordem; em caso de emergncia ou de calamidade pblica, e somente para os bens necessrios ao atendimento da situao emergencial ou calamitosa etc. 4.2. Inexigibilidade da licitao: ocorre nas hipteses em que a competio invivel. O rol no taxativo, como ocorre na dispensa. Casos legais: a) fornecedor exclusivo (exs.: contratao dos correios, compra de medicamento s fabricado por um fornecedor); b) servio singular: para a contratao de servios tcnicos, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notria especializao, vedada a inexigibilidade para servios de publicidade e divulgao (ex: contratao de jurista renomado para dar um parecer para uma Prefeitura); c) artista: para contratao de profissional de qualquer setor artstico, diretamente ou atravs de empresrio exclusivo, desde que consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica (ex: con-
vencedores. Ex.: concurso de monografia jurdica (trabalho tcnico) ou para criao de hino (artstico). 5.5. Leilo: destinada venda de bens mveis (inservveis, apreendidos ou oriundos de penhora) ou de imveis penhorados ou dados em pagamento, quando no se preferir fazer concorrncia, necessria para os demais imveis. 5.6. Prego: nova modalidade de licitao para aquisio de bens e servios comuns (ou seja, aqueles que tm especificaes de mercado, o que abrange uma enorme gama de contratos). Tem as seguintes caractersticas: a) Segue os princpios da concentrao e da oralidade; faz-se tudo na Sesso de Prego, inclusive a adjudicao do vencedor; b) Prazo de 8 dias teis para a Sesso de Prego, em que os envelopes contendo a proposta e a documentao de habilitao sero abertos; c) Inverso da ordem tradicional, pois primeiro se verifica o envelope-proposta, para depois se verificar o envelope-documentao (habilitao) do que tiver a melhor proposta, ganhando-se tempo e evitando-se disputas judiciais pela inabilitao de algum que talvez nem tivesse a melhor proposta; cria a figura da habilitao posterior; d) Obriga os licitantes a apresentar, logo no incio da Sesso, uma declarao de habilitao, em que asseguram preencher os requisitos para participao no certame, os quais sero conferidos quando da abertura, ao final, do envelope contendo a documentao de habilitao, o que evita a participao de aventureiros; na esfera da Unio h regra estipulando que, se a declarao for falsa, o licitante pode ficar impedido de contratar com o ente por 5 anos; e) Cria a fase de lances verbais, em que o licitante que tiver a melhor proposta e aqueles que tiverem lances no mximo 10% superiores ao seu (garantida a presena de pelo menos trs preos diferentes) continuaro na disputa, na prpria Sesso de Prego, agora por meio de lances verbais e sucessivos at que se chegue melhor proposta; f) Cria a fase de negociao, em que, aps o fim dos lances verbais, o pregoeiro ainda poder buscar uma melhora no preo do vencedor, a fim de chegar a um valor compatvel com o de mercado, o chamado valor aceitvel; g) Eventual recurso deve ser interposto no ato e de modo motivado, com prazo de 3 dias para apresentao das razes, findos os quais mais 3 dias sero destinados s contra-razes; h) No havendo recurso, o pregoeiro, na prpria
sesso, proceder adjudicao, seguindo-se o processo administrativo respectivo para a autoridade competente, para fins de homologao e de contratao; i) A lei no prev a existncia de uma comisso de licitao, mas de um pregoeiro, que pode ser um detentor de cargo efetivo ou em comisso, e de uma equipe de apoio, cuja maioria deve ser de servidores permanentes; j) A lei tambm veda a exigncia de garantia da proposta, bem como a de pagamento de taxas e emolumentos (salvo fotocpia); k) Admite-se o prego eletrnico (pela internet). 5.6. Proibio: fechando o tema modalidades de licitao, temos a regra de que vedada a criao de outras modalidades, salvo por lei federal.
requisitos da habilitao, os licitantes tero sua proposta julgada e ordenada na ordem de sua classificao, observando-se o princpio da objetividade. 6.4. Homologao: ato pelo qual se examina a regularidade do procedimento anterior. Ex.: secretrio da Sade homologa licitao para compra de remdios feita por comisso de servidores. No prego, a homologao ocorre aps a adjudicao. 6.5. Adjudicao: ato pelo qual selecionado o proponente que tiver apresentado proposta havida como satisfatria. No confere direito ao vencedor contratao (que ocorre conforme a convenincia e oportunidade do ente pblico), mas apenas o direito de no ser preterido por outro. 7. Tipos de licitao. No se deve confundir mo-
6. Fases da licitao 6.1. Edital: ato pelo qual so convocados os interessados e estabelecidas as condies que regero o certame. Na modalidade de licitao convite no h edital, sendo a carta-convite o instrumento convocatrio. 6.2. Habilitao: ato pelo qual so admitidos os interessados aptos. Analisam-se: 1) qualificao jurdica: registro da pessoa ou decreto presidencial de autorizao, no caso de pessoas estrangeiras; 2) qualificao fiscal: v-se inscrio nos cadastros de contribuintes e se no h dbitos de tributos com as Fazendas da Unio, do Estado e do respectivo Municpio, e tambm com a Seguridade Social e o FGTS; 3) qualificao econmico-financeira: observa-se a situao contbil do licitante, com a finalidade de averiguar se tem condies de dar cumprimento ao contrato; podem-se exigir capital social mnimo e garantia do adimplemento do contrato, esta de at 1% do valor estimado deste; 4) qualificao tcnica: comprovao de aptido para desempenho da atividade objeto da licitao, demonstrando a realizao de contratos semelhantes e a existncia de pessoal e equipamentos aptos. Tal fase tpica da modalidade concorrncia, em que no h pessoas previamente cadastradas. O certificado de registro cadastral substitui a habilitao, desde que atualizado. Seu prazo de validade de 1 ano. Nos consrcios de empresas, cada consorciada deve preencher cada tipo de qualificao, salvo a tcnica e a econmica, em que permitida a somatria, podendo a autoridade aumentar em at 30% os valores globais exigidos. 6.3. Julgamento e classificao: cumpridos os
dalidades de licitao (procedimentos, ritos) com tipos de licitao (ou critrios de julgamento). Vejamos os tipos de licitao: 7.1. Menor preo: regra geral das licitaes. No se pode oferecer preo simblico, irrisrio, de valor zero ou impraticvel, tanto para mais, como para menos. Em caso de empate, tm preferncia, sucessivamente, os bens produzidos ou prestados por empresas brasileiras de capital nacional, os produzidos no pas, os produzidos ou prestados por empresas brasileiras. Persistindo o empate, far-se- sorteio, em ato pblico. 7.2. Melhor tcnica/tcnica e preo: geralmente utilizadas em licitaes para contratao de servios de natureza predominantemente intelectual, de informtica, de engenharia e obras de grande vulto. No tipo melhor tcnica, o ato convocatrio fixar preo mximo a ser pago. 7.3. Maior lance ou oferta: prprio para licitao na modalidade leilo, bem como para alienao de bens imveis e concesso de uso de bens pblicos. 8. Revogao da licitao. possvel, desde que fundada em situao ulterior que a justifique, sempre permitida a ampla defesa. Se j houver vencedor, e a licitao for revogada licitamente, deve-se indeniz-lo pelas despesas que j teve. Caso a licitao seja revogada ilicitamente, o vencedor ser indenizado completamente. 9. Anulao da licitao: deve ser de ofcio ou provocada, assegurada a ampla defesa e o contraditrio. Anulada a licitao, o contrato tambm fica anulado. A anulao no gera indenizao, ressalvado o que o contratado j realizou (e des-
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de que ele no tenha sido o culpado pela anulao). Ou seja, indenizar-se- s o que estiver de boa-f e apenas quanto ao que j executou.
de acrscimo ou diminuio quantitativa de seu objeto; o contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condies contratuais, os acrscimos ou supresses de at 25% do valor inicial atualizado do contrato e, no caso de reforma de prdio/equipamento, at 50% para os seus acrscimos; b) bilaterais: so autorizadas pela lei, sendo feitas de comum acordo entre as partes, ou por processo judicial, desde que configurada a lea econmica extraordinria e um dos eventos a seguir: 1) fora maior ou caso fortuito; 2) fato do prncipe, que o fato geral do Poder Pblico que afeta substancialmente o contrato, apesar de no se direcionar especificamente a ele; 3) fato da administrao, que toda ao ou omisso da Administrao que se dirige e incide direta e especificamente no contrato, retardando ou impedindo sua execuo; 4) sujeio ou interferncia imprevista, que a descoberta de um bice natural ao cumprimento do contrato na forma prevista. Caso o fato gerador do desequilbrio no se encaixe em um dos previstos acima, cabe a aplicao da 5) regra da impreviso, que requer desequilbrio pela sobrevinda de fatos imprevisveis ou previsveis, porm de conseqncias incalculveis, retardadores ou impeditivos da execuo do contrato.
SERVIO PBLICO
1. Conceito: atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade, fruvel diretamente pelos administrados, prestada pelo Estado ou por concessionrio, sob regime jurdico de Direito Pblico. Dado o momento histrico, o Estado dir, pela CF ou pelas leis, quais so os servios imprescindveis, assumindo como prprios. Exs.: energia eltrica e transporte coletivo. 2. Caractersticas: o Estado, enquanto titular do servio pblico, tem trs prerrogativas: a) regulamentar o servio; b) fiscalizar o seu cumprimento; e c) execut-lo. A ltima atividade pode ser passada ao particular, por concesso ou permisso. O Estado, nesse caso, continuar a titularizar o servio pblico, ditando as regras e fiscalizando sua prestao. H servios inerentes prpria idia de Estado (como os de polcia judiciria, polcia administrativa, jurisdio, dentre outros), que no podem ser concedidos, uma vez que so servios prprios do Estado, de execuo privativa deste. H, de outra parte, servios, como educao e sade, em que o particular no precisa receber concesso ou permisso do Poder Pblico para prest-lo, ficando sujeito fiscalizao estatal. Os servios pblicos podem ser compulsrios (remunerados por taxa, como coleta de lixo) ou facultativos (remunerados por tarifa, como transporte). So princpios do servio pblico: a) a permanncia (continuidade); b) a generalidade (isonomia); c) a eficincia; d) a cortesia; e) e a modicidade (tarifas acessveis).
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
1. Conceito: acordo de vontades entre a Administrao e terceiros no qual, por fora de lei, as clusulas, as condies estabelecidas e a manuteno do vnculo ficam sujeitas a modificveis imposies de interesse pblico, ressalvado o equilbrio econmico previsto originariamente, que deve ser mantido. 2. Caractersticas principais. a) clusulas exorbitantes: o contrato administrativo difere do contrato civil pelo fato de a Administrao ter as prerrogativas de alterar, aplicar sanes e extingui-lo unilateralmente. b) manuteno do equilbrio econmico-financeiro: a clusula acima, contudo, deve respeitar a manuteno do equilbrio econmico inicial do contrato, de maneira que, alterada uma condio, o particular no poder se opor, mas ter direito ao reequilbrio econmico. 3. Formalizao dos contratos: a) devem ser precedidos de previso oramentria e de licitao, salvo dispensa ou inexigibilidade desta; b) devem conter clusulas escritas acerca do objeto, regime de execuo, reajustes, condies de pagamento e atualizao, prazos de incio, execuo, concluso, multas, resciso, garantias etc, perceba que o contrato deve tratar de todos os temas relevantes para os contratantes; c) devem ser escritos, sendo nulo o contrato verbal com a Administrao, salvo o de pequenas compras de pronto pagamento, assim entendidas aquelas de valor no superior a 5% do limite para aquisies por convite; d) o contrato tem como condio de eficcia a publicao de seu resumo na Imprensa Oficial, a qual deve se dar at o 5o dia til do ms seguinte assinatura, e at 20 dias aps esta, seja de que valor for. 4. Alteraes dos contratos (art. 65). a) unilaterais: as modificaes podem ser feitas unilateralmente pela Administrao, desde que no impliquem alterao do objeto contratual, sob pena de se caracterizar fraude licitao. So permitidas quando: 1) houver modificao do projeto ou das especificaes, para melhor adequao tcnica aos seus objetivos; 2) houver necessria modificao do valor contratual em decorrncia
5. Extino do contrato. a) natural: pelo advento do termo ou pelo seu cumprimento. Todo contrato deve ter prazo determinado, devendo respeitar as disposies oramentrias. O prazo mximo para o contrato de prestao de servios de 60 meses (5 anos). b) unilateral: feita pela Administrao. Leva o nome de resciso administrativa. Ocorre quando o contratado descumpre as obrigaes que tem, bem como quando a Administrao haja por bem revogar o contrato por interesse pblico. c) bilateral: decorre de acordo entre as partes (resciso amigvel ou consensual). d) judicial: ocorre geralmente por ao promovida pelo particular, j que no pode promover a extino unilateral do ajuste. Seu fundamento o no-cumprimento, pela Administrao, de obrigaes contratuais. Justificam a ao a suspenso da execuo contratual por at 120 dias e o atraso nos pagamentos do contratado por at 90 dias, desde que tais no ocorram por calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra. O contratado pode pedir a extino do contrato ou a suspenso do cumprimento de suas obrigaes at a normalizao da situao.
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CONCESSES DE SERVIO PBLICO

1. Conceito: atribuio, pelo Estado, do exerccio de um servio pblico de que titular a algum que aceita prest-lo em nome prprio, por sua conta e risco, nas condies fixadas e alterveis unilateralmente pelo Poder Pblico, ressalvada a manuteno do equilbrio econmico-financeiro do contrato. 2. Noes Gerais. S concedido o exerccio do servio pblico, e no a sua titularidade, que continua com o Estado, o qual ditar as regras e fiscalizar o exerccio concedido ao particular. A remunerao se d por tarifas, subsdios e outros (como publicidade ex.: nibus com anncio). A natureza da concesso no simplesmente contratual, mas complexa. Tratase de relao jurdica com trs partes: a) ato
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regulamentar, que o ato unilateral do Poder Pblico que fixa as condies de funcionamento, organizao e modo da prestao dos servios, podendo ser alterado unilateralmente, de acordo com as necessidades pblicas; b) ato-condio, que a concordncia do concessionrio, que aceita se submeter ao ato regulamentar e s demais condies; c) contrato, que prev a questo financeira, garantindo-se, para o presente e o futuro, o equilbrio econmico-financeiro dos contratantes. O Estado pode mudar, unilateralmente, a regulamentao, mas deve respeitar a natureza do objeto do contrato e a equao econmico-financeira. So formalidades da concesso uma lei autorizadora e uma licitao na modalidade concorrncia. 3. Poderes do concedente . a) de inspeo e fiscalizao: vem-se desempenho, cumprimento de deveres e de metas; b) de alterao unilateral das clusulas regulamentares: desde que respeitados os limites legais (no pode alterar a natureza do objeto da concesso, por ex.) e a equao econmico-financeira; c) de interveno: em casos de comprometimento do servio pblico, a Administrao pode intervir na concessionria para regularizar a situao. Ex.: empresa de nibus que no est desempenhando corretamente seu papel, mesmo aps notificaes e aplicao de multa; d) extinguir a concesso antes do prazo: a extino pode se dar por motivos de convenincia e oportunidade para melhorar o servio pblico ou por falta cometida pelo concessionrio; e) de aplicar sanes ao concessionrio inadimplente: multas, por exemplo.
geralmente a resciso judicial ser pedida pelo concessionrio, por culpa do poder concedente. A ao pode pleitear indenizao por no ter havido, ainda, amortizao do investimento feito pelo concessionrio. c) por resciso consensual: por mtuo acordo. d) pela falncia da concessionria.e) pela morte do permissionrio ou pela extino da pessoa jurdica. f) por resciso unilateral do poder concedente nos seguintes casos: 1) encampao ou resgate: extino pela Administrao durante o prazo da concesso, por motivo de convenincia e oportunidade administrativa (espcie de revogao), sem que haja culpa do concessionrio. Depende de lei especfica e de prvia indenizao. Ex.: fim dos bondes. 2) caducidade ou decadncia: extino antes do prazo, por inadimplncia do concessionrio. Requer prvio processo administrativo, com direito a ampla defesa, para apurao da falta grave do concessionrio. S se indeniza o investimento no-amortizado, uma vez que houve culpa do concessionrio.3) anulao da concesso: o encerramento da concesso por ter sido outorgada com vcio jurdico. Se no houver mf por parte do concessionrio, ter direito indenizao pelas despesas que tiver. 8. Reverso dos bens. a passagem ao poder concedente dos bens do concessionrio aplicados no servio pblico como conseqncia da extino da concesso, cuja finalidade manter a continuidade do servio. A reverso se dar nos limites definidos no edital de convocao para a licitao, assegurando-se ao concessionrio a amortizao do investimento que fez. 9. Responsabilidade do concessionrio. O
tncia de garantias especiais e reforadas para o cumprimento da necessria contraprestao pecuniria do parceiro pblico ao parceiro privado, financiado pelo mercado financeiro. 10.2. Espcies: a) concesso patrocinada: a concesso de servios pblicos ou de obras pblicas em que, alm das tarifas cobradas dos usurios, faz-se necessria uma contraprestao pecuniria do parceiro pblico ao parceiro privado (art. 2, 1). Exs.: saneamento bsico, construo e reforma de rodovias. b) concesso administrativa: contrato de prestao de servios de que a Administrao seja usuria direta ou indireta (art. 2, 2). Pode envolver execuo de obra ou fornecimento e instalao de bens. Por ser mera prestao de servios, no h que se falar em cobrana de tarifa de usurios, mas apenas contraprestao pecuniria do parceiro pblico ao parceiro privado. Ex.: construo de escolas, hospitais e presdios. c) concesso comum: a que no se encaixa numa PPP, como nos casos em que as tarifas dos usurios forem suficientes para cobrir os custos do contratado, o prazo contratual for inferior a 5 anos ou o valor do contrato for inferior a R$ 20 milhes. Utiliza-se a Lei 8.987/95. 10.3. modelo: o vencedor da licitao far o investimento com recursos prprios e financiamento do mercado financeiro, entregando a obra pronta para o parceiro pblico. Somente neste momento que este comear a pagar sua contraprestao, que tem garantias especiais, como seguro-pagamento, fiana bancria e fundo ou empresa estatais dotados de bens passveis de penhora. 10.4. Caractersticas da licitao: a) inverso de fases. O edital poder prever a inverso das fases de habilitao e julgamento; b) lances verbais. O edital poder prever que, aps a entrega dos envelopes, sero feitos lances em viva-voz; c) tipo de licitao. o de menor valor da contraprestao a ser paga pela Administrao. Pode-se combinar com melhor tcnica; d) saneamento de falhas. O edital poder prever a possibilidade de saneamento de falhas, de complementao de insuficincias ou ainda de correes de carter formal no curso do procedimento, desde que o licitante possa satisfazer as exigncias dentro do prazo fixado no instrumento convocatrio (art. 12, IV).
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4. Prazo. No existe na lei. Deve ser fixado no contrato, admitindo-se prorrogao, desde que haja previso no edital e no contrato. 5. Transferncia da concesso e do controle acionrio da concessionria: so autorizadas, mediante anuncia da Administrao. 6. Direitos do concessionrio: a) manuteno do equilbrio econmico-financeiro; b) no sofrer exigncia estranha ao objeto da concesso.
6o do art. 37 da CF, que prev a responsabilidade objetiva do Estado, dispe que as pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico respondem pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros. Da se conclui no somente que a responsabilidade dos concessionrios objetiva, como tambm que o Estado no responder pelos danos causados por tais pessoas jurdicas a terceiros. Sua responsabilidade apenas subsidiria. 10. Parcerias pblico-privadas (Lei 11.079/04)
7. Formas de extino: a) pelo advento do termo contratual: forma usual. b) por resciso judicial. Forma de extino feita a pedido de qualquer um dos contratantes. Como o Poder Pblico pode extinguir de ofcio a concesso,
10.1. Conceito: contrato de prestao de servios ou de concesso de servios pblicos ou de obras pblicas, de grande vulto e de perodo no inferior a 5 anos, caracterizado pela busca da eficincia na realizao de seu escopo e pela exis-
IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA
(Lei n 8.429/9) 1. Consideraes iniciais: improbidade si-
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nnimo de desonestidade, mau caratismo, ato contrrio moral. Probidade, ao contrrio, relacionada-se honestidade, moral, tica, ao interesse publico. O ato mprobo no apenas aquele praticado por agente pblico e contrrio s normas da moral e bons costumes, mas tambm aquele ato timbrado pela m qualidade administrativa. Esse ato indica falta de honradez e de retido de conduta no modo de proceder perante Administrao Pblica. A Lei n 8.429/92 cuida da Improbidade Administrativa e veio regulamentar o art. 37, 4 da Constituio Federal. uma lei de mbito nacional e que aplica-se as trs esferas de governo, inobstante alguns de seus dispositivos, que tratam de matrias estritamente administrativas, permitirem que cada ente da federao tenha competncia para legislar. Importante: a ao de improbidade tem natureza cvel. Tramita em Vara Cvel ou Vara da Fazenda Pblica, se houver. Nela no h foro por prerrogativa de funo. At a data da entrada em vigor desta lei, apenas os servidores pblicos no exerccio de cargo ou funo que eram punidos por atos que implicassem enriquecimento ilcito, j os agente polticos, respondiam por crime de responsabilidade. 1.1. Modalidades: a Lei n 8.429/92 estabelece em seus artigos artigos 9, 10 e 11, trs modalidades de improbidade administrativa, quais sejam:a) enriquecimento ilcito do agente trata-se do caso mais grave de improbidade, em que as sanes so mais fortes. O enriquecimento consiste em auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razo do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou atividade nas entidades pblicas ou privadas criadas ou controladas pelo Poder Pblico, que ele participe ou tenha participado, ou mesmo que deles recebam benefcio. Observao: necessrio dolo para confirgurar esta modalidade de improbidade adminsitrativa e o STJ j se manifestou nesse sentido. Exemplo: pedir ou aceitar propina.b) prejuzo ao errio - qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades mencionadas acima.Observao: o STJ entende que para configurar essa modalidade de improbidade (prejuzo ao errio) basta culpa em sentido estrito, ou seja, admite-se tanto a culpa quanto o dolo. Exemplo: uma licitao mal feita, onde o bem comprado para a Administrao Pblica teve um valor muito alto, vindo causar prejuzo ao errio.c) violao a princpios da
administrao - qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies. Quem viola princpio da Administrao Pblica comete ato de improbidade, no entanto, para que a violao se configure faz -se necessrio que haja dolo.Ateno: nada impede que um mesmo ato enquadrese em uma, duas ou trs das modalidades acima mencionadas. Quando se fala em ato, tanto pode ser um ato administrativo ou uma conduta omissiva. Para ser considerado ato de improbidade no necessrio que este seja ilegal, sendo suficiente a demonstrao da leso a moralidade administrativa . 1.2. Plo ativo: a lei definiu como sujeito ativo, o agente pblico (todo aquele que exercer, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas no art. 1) e o terceiro que, mesmo no sendo agente pblico, induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade, ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta. Ressalte-se que os membros da Magistratura, do Ministrio Pblico e do Tribunal de Contas tambm podem ser sujeitos ativos, mesmo gozando de vitaliciedade. Destaca-se, ainda, que os membros do Poder Legislativo Federal, quando praticam crime de opinio, no esto sujeitos Lei de Improbidade Administrativa, diante da sua imunidade parlamentar que lhes garantem livre manifestao de opinies, palavras e votos. 1.3. Plo passivo: o art. 1 define que a administrao direta, indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios, de Territrio, de empresa incorporada ao patrimnio pblico ou de entidade para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com mais de cinqenta por cento do patrimnio ou da receita anual podem ser atingidos por atos de improbidade administrativa. O pargrafo nico do art. 1 ainda inclui como sujeitos s penalidades da lei, os atos de improbidade praticados contra o patrimnio de entidade que recebe subveno, benefcio ou incentivo, fiscal ou creditcio, de rgo pblico bem como daqueles para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com menos de 50% do patrimnio ou da receita anual, limitandose, nesses casos, a sano patrimonial repercusso do ilcito sobre a contribuio dos cofres pblicos. Nesta modalidade podem ser includas, por exemplo, os servios sociais autnomos, as
organizaes sociais, dentre outros. Ressaltese que, neste caso, a sano patrimonial est limitada repercusso do ilcito sobre a contribuio dos cofres pblicos. a) Agente pblico: Extenso: para fins de improbidade, agentes pblicos so todos aqueles que tm um vnculo com a Administrao Pblica. Exemplos: agente administrativo, agente honorfico (ex. Mesrio), agente delegado, agente credenciado, aqueles que trabalham na Administrao direta e indireta etc. Exceo: o STF decidiu que agentes polticos sujeitos a serem responsveis por crime de responsabilidade no esto sujeitos ao por improbidade administrativa. Exemplo. Ministros do Governo Federal, por j estarem sujeitos a penalizao por crime de responsabilidade, no respondem por improbidade. Prefeitos esto sujeitos a lei dos crimes de responsabilidade, mas o STF ainda no decidiu se eles se sujeitaro lei de improbidade administrativa. b) Beneficirios do ato: tambm esto sujeitos responsabilizao por crime de responsabilidade. Exemplo: Fiscal recebeu propina para no multar loja que estava sendo multada. Essa empresa, por ser beneficiria do ato, tambm responder por improbidade administrativa. Tambm ser r na ao de improbidade administrativa. 1.4. Sanes: o art. 37, 4, da CF dispe que os atos de improbidade importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. Na Lei n 8.429/92, as sanes esto previstas especificamente no art. 12, o agente ficar sujeito a: ressarcimento dos danos e perda de bens e valores acrescidos ilicitamente; indisponibilidade de bens, seqestro, afastamento cautelar , multa civil , proibio de contratar com o poder pblico, perda da funo pblica; suspenso dos direitos polticos. No cassao de direitos polticos, suspenso, ou seja, por apenas um tempo determinado. Nota: Ao civil pblica: anulao do ato e ressarcimento do errio. Ao popular: anulao do ato e ressarcimento do errio.Ao por improbidade: anulao do ato, ressarcimento do errio, multa civil, proibio de contratar com o poder pblico, perda do cargo e suspenso dos poderes polticos. STJ: no necessrio cumular sanes, o juiz no obrigado a cumular as sanes, dever se valer do princpio da proporcionalidade. 1.5. Prescrio. Sanes tpicas: h duas possibilidades para o prazo prescricional para a
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aplicao das sanes tpicas: cargo efetivo: prazo prescricional o previsto no estatuto dos funcionrios pblicos local, o mesmo prazo utilizado para a demisso a bem do servio pblico. Conta-se a partir da data do conhecimento do ato; mandato eletivo, cargo em comisso e funo em confiana (poltico): prazo de 05 anos, contados da extino do mandato, do cargo ou da funo; Ressarcimento ao errio: imprescritvel (art. 37, 5, da CF).
hierrquico do que decidiu. Ser hierrquico prprio, se dirigido a autoridade superior do mesmo rgo da inferior - para secretrio da Educao contra ato de um diretor da Secretaria; ser hierrquico imprprio, se dirigido a autoridade superior fora do rgo da inferior - para o prefeito contra ato do secretrio da Sade. A Lei n 9.784/99 dispe, em seu art. 56, que o recurso ser dirigido autoridade que proferiu a deciso, a qual, se no a reconsiderar no prazo de 5 dias, o encaminhar autoridade superior. O prazo para interposio de recurso , como regra, de 10 dias, contado da cincia ou da divulgao oficial da deciso (art. 59). O recurso administrativo tramitar no mximo por trs instncias, salvo disposio legal diversa (art. 57). O no-conhecimento do recurso no impede a Administrao de rever de ofcio o ato ilegal, desde que no ocorrida a precluso administrativa (art. 63). O rgo competente para decidir o recurso poder confirmar, modificar, anular ou revogar, total ou parcialmente, a deciso recorrida, se a matria for de sua competncia, devendo-se cientificar o recorrente para defesa, caso da aplicao de tal regra puder decorrer gravame situao do recorrente (art. 64). - reviso: destinada ao reexame de matria j definitivamente apreciada pela Administrao quando surgirem fatos ou circunstncias que possam modificar a deciso anterior, no podendo haver reforma em prejuzo de quem a pede (art. 65 da Lei 9.784/99). Ex.: agente demitido que absolvido na esfera criminal por negativa de autoria ou inexistncia do fato. Deve-se destacar que toda deciso administrativa passvel de ser reapreciada pelo Poder Judicirio no aspecto de legalidade. Assim, no faz aquela coisa julgada prevista na lei processual civil ou penal. Aqui, fala-se em coisa julgada administrativa, que to-somente a impossibilidade de retratao por parte da Administrao Pblica, quando decida favoravelmente ao administrado, desde que, claro, no se trate de deciso ilegal, hiptese em que, no mbito federal, tem a Administrao 5 anos para anular sua deciso, sob pena de se configurar decadncia, salvo comprovada m-f (art. 54 da Lei 9.784/99). 1.2. Prescrio administrativa: pode ser a perda do prazo para recorrer de deciso administrativa (prazo previsto na lei local) ou a perda do prazo para que a Administrao reveja seus atos (5 anos) ou, ainda, a perda do prazo para punir (previsto tambm na lei local). 1.3. Coisa julgada administrativa: nada mais do que uma precluso de efeitos internos, no tendo o carter da coisa julgada judicial. As de-
cises administrativas finais importam somente na irretratabilidade do ato perante a prpria Administrao. 1.4. Prescrio contra o particular: o prazo prescricional para a Administrao ingressar com demanda contra o particular o da lei civil (10 anos, como regra geral; 3 anos para reparao civil; e 5 anos para responsabilidade contratual). 1.5. Prescrio contra a Fazenda Pblica: o prazo de 5 anos, permitida uma nica interrupo, quando ento o prazo recomea a contar, agora, por mais 2 anos e meio, desde que, na somatria do prazo que j decorreu com esse novo prazo, no fique reduzido a prazo inferior aos 5 anos originariamente previstos. A Smula 383 do STF assim dispe: a prescrio em favor da Fazenda Pblica recomea a correr, por dois anos e meio, a partir do ato interruptivo, mas no fica reduzida aqum de cinco anos, embora o titular do direito a interrompa durante a primeira metade do prazo. Vale salientar que o art. 10 do Decreto 20.910/32, que trata da prescrio qinqenal contra a Fazenda, dispe que o prazo de cinco anos no altera as prescries de menor prazo, constantes das leis e regulamentos, as quais ficam subordinadas s mesmas regras. 1.6. Processo administrativo: trata-se do conjunto de atos coordenados para obteno de uma deciso final no mbito administrativo, no se confundido com procedimento, que consiste no rito aplicvel. A diversas vezes citada neste trabalho Lei Federal 9.784/99 traz as regras do processo administrativo na esfera federal, para as trs esferas da administrao (do Legislativo, do Executivo e do Judicirio), inclusive Ministrio Pblico e Tribunal de Contas. Ressaltem-se os relevantes princpios expressos em seu art. 2, a declarao de direitos e deveres dos administrados (arts. 3 e 4), a formao do processo (arts. 5 a 8), a legitimao dos interessados (arts. 9 e 10), a competncia (arts. 11 a 17), impedimentos e suspeies (arts. 18 a 21), forma, comunicaes, instruo, julgamento e motivao (arts. 22 a 50), desistncia, casos de extino, anulao, revogao, convalidao, recurso administrativo e reviso (arts. 51 a 65), dentre outros aspectos, sendo diploma de importante leitura. Podem ser apontados como princpios especficos do processo administrativo: legalidade objetiva (processo para fazer valer a lei), oficialidade ou impulso (Administrao instaura e movimenta o processo de ofcio), informalismo (respeita-se a forma legal tendo em conta a instrumentalidade das formas), verdade material
CONTROLE DA ADMINISTRAO PBLICA

1. Controle interno: aquele exercido no interior da prpria Administrao, tendo fundamento no princpio da autotutela. Tal controle deve se dar de ofcio, podendo iniciar-se, tambm, por provocao do interessado. De acordo com o artigo 70 da CF, o controle abrange a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial. O controle interno se d pela fiscalizao hierrquica (j vista no item poder hierrquico), pela superviso ministerial (vista no captulo Estrutura da Administrao) e por meio dos recursos administrativos, que sero em seguida analisados. 1.1. Recursos administrativos so meios hbeis a provocar o controle da atividade administrativa. Aqui se utiliza a palavra recurso em sentido amplo. Como regra, os recursos tm somente efeito devolutivo, tendo tambm efeito suspensivo nas hipteses em que a lei assim dispuser ou quando o administrador aplic-lo motivadamente, no se presumindo sua existncia. Recebido no efeito suspensivo, sem exigncia de cauo do particular, este no ter interesse processual em ingressar com demanda no Poder Judicirio (salvo se o recurso pleitear que a Administrao deixe de se omitir diante de um caso concreto). Disso decorre o impedimento da fluncia do prazo prescricional. Caso o particular desista do recurso, poder recorrer ao Judicirio. De acordo com o art. 58 da Lei n 9.784/99, tm legitimidade para interpor recurso: os titulares dos direitos discutidos no processo, os terceiros afetados pela deciso, as organizaes e associaes representativas, em caso de interesses coletivos, e os cidados ou associaes, quanto aos interesses difusos. So modalidades de recursos administrativos: a) representao: denncia de irregularidade feita perante a Administrao. b) reclamao administrativa: deduo das seguintes pretenses: - pedido de reconsiderao: dirigido mesma autoridade que decidiu. - recurso hierrquico: dirigido ao superior
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(Administrao tem liberdade na prova, a fim de verificar o que realmente ocorreu, no devendo se contentar com a mera verdade formal), garantia de defesa (devem-se garantir o contraditrio e ampla defesa, respeitando-se o devido processo legal). Suas fases so: instaurao, instruo, defesa, relatrio (pea informativa e opinativa) e julgamento pela autoridade competente. So tidos como modalidades de processo administrativo: processo de expediente (serve s para registrar situaes administrativas, no incidindo sobre direitos, da a impropriedade do nome), processo de outorga (aquele em que se pleiteia um direito ou situao individual perante a Administrao), processo de controle, processo punitivo (para imposio de penalidade), processo administrativo disciplinar (para apurao de faltas disciplinares de servidores), processo administrativo tributrio, dentre outros. 2. Controle externo: aquele exercido por rgo ou pessoa que est fora da Administrao. Pode ser parlamentar ou judicial. 2.1. controle parlamentar: o art. 49, X, da CF diz ser competncia exclusiva do Congresso Nacional fiscalizar e controlar, diretamente, ou por qualquer de suas Casas, os atos do Poder Executivo, includos os da administrao indireta. Tal controle, no plano financeiro-econmico, exercido com o auxlio do Tribunal de Contas, que rgo independente, mas auxiliar do Poder Legislativo no controle que faz. O TC fiscaliza a Administrao direta e indireta, bem como qualquer pessoa fsica ou jurdica, desde que tenha recebido recurso de origem estatal. O controle externo da Cmara Municipal ser exercido com o auxlio dos Tribunais de Contas dos Estados ou do Municpio ou dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios, onde houver, sendo vedada a criao de Tribunais, Conselhos ou rgos de Contas Municipais (art. 31, CF). O parecer prvio, emitido pelo rgo competente sobre as contas que o prefeito deve anualmente prestar, s deixar de prevalecer por deciso de dois teros dos membros da Cmara Municipal (art. 31, CF). Quanto ao controle legislativo, vale lembrar que o artigo 49, V, diz que competncia exclusiva do Congresso sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder de regulamentar ou dos limites de delegao legislativa. O artigo 49, IX, por sua vez, confere a competncia para julgar anualmente as contas prestadas pelo Presidente da Repblica e apreciar os relatrios sobre a execuo dos planos de governo. O artigo 71 da Constituio
traz as seguintes disposies a respeito da competncia do Tribunal de Contas: VIII aplicar aos responsveis, em caso de ilegalidade de despesa ou irregularidades de contas, as sanes previstas em lei, que estabelecer, entre outras cominaes, multa proporcional ao dano causado ao errio; IX assinar prazo para que o rgo ou entidade adote as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, se verificada ilegalidade. X sustar, se no atendido, a execuo do ato impugnado, comunicando a deciso Cmara dos Deputados e ao Senado Federal. 1o No caso de contrato, o ato de sustao ser adotado diretamente pelo Congresso Nacional, que solicitar, de imediato, ao Poder Executivo as medidas cabveis. 2o Se o Congresso Nacional ou o Poder Executivo, no prazo de noventa dias, no efetivar as medidas previstas no pargrafo anterior, o Tribunal decidir a respeito. 3o As decises do Tribunal de que resulte imputao de dbito ou multa tero eficcia de ttulo executivo. Vale salientar que a Constituio Federal traz uma srie de situaes em que o Poder Legislativo controlar atos do Poder Executivo, como na aprovao de tratados e convenes internacionais, autorizao para declarar guerra e fazer a paz, aprovao ou suspenso de interveno federal ou estado de stio, todas previstas no artigo 49. H tambm um controle, previsto no artigo 52, a ser feito pelo Senado Federal, quanto aprovao da escolha de ocupantes de certos cargos, autorizao de operaes externas financeiras e endividamentos. Tudo sem contar o fato de que se pode constituir CPI por prazo certo e para apurar fato determinado (art. 58, 3). 2.2. Controle judicial: d-se por qualquer tipo de demanda judicial. Estamos num Estado de Direito, que tem por corolrio o princpio da universalidade da jurisdio, lanado no inciso XXXV do art. 5o, nos seguintes termos: A lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. H tipos de aes especiais contra atos do Poder Pblico, como o mandado de segurana, o habeas data, a ao popular e a ao civil pblica, por exemplo. H de se lembrar que todo ato administrativo pode ser controlado judicialmente, inclusive o ato discricionrio, desde que tal controle se atenha aos
aspectos de legalidade, razoabilidade e moralidade, no sendo possvel invadir-se o puro mrito administrativo, a convenincia e oportunidade que remanescer ao agente pblico diante dos chamados atos discricionrios. Neste ponto vale destacar que determinados atos esto sujeitos a controle especial. So eles: os atos polticos (ex.: iniciativa e veto a projeto de lei, nomeao de ministro, concesso de indulto etc), os atos legislativos (leis) e os atos interna corporis (regimentos de tribunais e de corporaes legislativas). Os primeiros tero mbito de controle muito pequeno. Os segundos sero controlados por instrumento especfico (Adin), salvo as leis de efeito concreto, que podem ser atacadas por meios comuns, como o mandado de segurana e a ao popular. Os ltimos, por dizerem respeito aos interesses internos da corporao legislativa, no so passveis de controle quanto ao seu contedo, sendo possvel to-somente analis-los quanto a aspectos formais.
Link da ordem 9
Manual da Ordem
A coleo Manual OAB apresenta o contedo sistematizado das disciplinas exigidas no Exame da OAB. O estudante dever complementar seus estudos com o material disponvel nos Links e com os simulados on-line. Direito Administrativo 1 edio - 2008 Coordenadores: Carlos Eduardo Witter, Professor universitrio e de cursos preparatrios h mais de 10 anos, Especialista em Direito Educacional; Mestre em Educao e Semitica Jurdica; Membro da Associao Brasileira para o Progresso da Cincia; Palestrante; Advogado e Autor de obras jurdicas. Autor: Wander Garcia. Professor e Palestrante, Autor de mais de 10 obras na rea jurdica, Mestre e Doutorando em Direito pela PUC/SP, Procurador do Municpio de So Paulo e Advogado. Endereo eletrnico: www.memes.com.br Todos os direitos reservados. terminantemente proibida a reproduo total ou parcial desta publicao, por qualquer meio ou processo, sem a expressa autorizao do autor e da editora. A violao dos direitos autorais caracteriza crime, sem prejuzo das sanes civis cabveis.
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