PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE MINAS GERAIS PUC/MG

AS AES COLETIVAS:
UM ESTUDO DAS AES COLETIVAS COM NFASE NAS TUTELAS DOS DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS, DOS DIREITOS DIFUSOS E COLETIVOS.

BELO HORIZONTE ABRIL - 2013

ANTHONY MARLON CARDOSO SIQUEIRA LETCIA CAMPOS DE OLIVEIRA

AS AES COLETIVAS:
UM ESTUDO DAS AES COLETIVAS COM NFASE NAS TUTELAS DOS DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS, DOS DIREITOS DIFUSOS E COLETIVOS.

Trabalho apresentado ao professor Alexandre Miranda do curso de Direito, na Disciplina de Processo Civil III 7 Perodo Noite Unidade Corao Eucarstico

PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA - MG BELO HORIZONTE 20/04/2013

SUMRIO Introduo 4 1- Aes Coletivas 5 2- As aes coletivas nas tutelas dos direitos coletivos e difusos 7 3- As aes coletivas nas tutelas dos direitos individuais homogneos 9 4-Do alcance da reserva do possvel 10 5- Da aplicao da reserva do possvel quanto o fornecimentos de medicao e tratamentos mdicos 12 Concluso 13 Referncias 14

INTRODUO A princpio, a ao foi entendida como meio concreto de realizao de direitos e deveres individuais. um ponto de vista mais imanentista ou concretista de que o direito de ao individual, pois decorre da violao de um direito que diz respeito ao indivduo, o qual deveria comprovar o seu prejuzo, entendimento esse, inclusive, aplicado no Cdigo Civil de 1916. Porm, com a evoluo doutrinria dos conceitos que envolvem ao, esta passou a ser um meio abstrato para a garantia da busca dos direitos frente ao dano causado, tanto ao indivduo, quando coletividade. O presente trabalho tem como objetivo tratar das aes coletivas, mtodos pouco conhecidos por sua complexidade e contemporaneidade, mas ferramentas teis para a satisfao dos direitos da coletividade, enquanto indivduo com direitos homogneos ou enquanto participante de um grupo de pessoas. Ser demonstrada a diferenciao na incluso das pessoas em devidas classes, tudo em vista do seu direito, pertencimento e determinao, alm de peculiaridades de cada meio ou grupo. Tambm ser discutida a questo da reserva do possvel existente dentro dos processos coletivos, bem como sua possibilidade ou no de aplicao no que diz respeito ao fornecimento de medicao e tratamentos mdicos.

1- Aes Coletivas Trata-se de um instrumento processual utilizvel para a defesa dos interesses da coletividade. O beneficiado com as aes coletivas no apenas o demandante, posto que o mesmo no estar em defesa apenas de um direito prprio, e sim um grupo ao qual pertence a titularidade do direito material buscado. Podem ser objetos das aes coletivas os direitos coletivos, os direitos difusos ou aqueles individuais homogneos. Existem disposies que demonstram que existem excees, como o caso da impossibilidade da regulamentao da matria por tais vias em razo de incompatibilidade. Um exemplo que, pela lei 7.347/1985, no cabvel ao civil pblica para veicular pretenses que consistam em tributos, contribuies previdencirias, FGTS ou outros fundos de natureza institucional, porem isso no descaracteriza as aes coletivas. Uma peculiaridade, no que tange os objetos das aes coletiva, que a jurisprudncia da STJ e STF tem entendido ser vivel o exame da inconstitucionalidade da ao coletiva, desde que a arguio no seja objeto nico e nem principal do pedido, apresentando-se como causa de pedir. Ou seja, a ao em si no possui carter absoluto, seno quando da coisa julgada, em alguns casos, como ser oportunamente colocado. Tratando-se da legitimidade nestas aes coletivas de uma forma mais genrica, conforme qualificao de Fredie Didier Jr., elas so plrimas, tendo em vista a variedade de legitimados, e mistas por ter como legitimados entes da sociedade civil e do estado. No Brasil so vrios os legitimados para aes coletivas, sendo que em base, aqueles que tem acesso a tal meio so a pessoa particular (qualquer cidado), pessoas jurdicas de direitos privados (sindicatos, associaes, partidos polticos) ou at mesmo rgos do poder pblico (o Ministrio Pblico).

J a legitimidade passiva, assim como na ativa, admite todos os supracitados entes para figurar como rus da ao coletiva, lembrando da existncia de duas possibilidades de assumir o polo passivo da ao, sendo estas pela via originria, ou seja, voc ser acionado diretamente em razo de uma matria de direito coletivo, ou via derivada, no caso, por exemplo, em que o ru da ao principal ajuza um incidente, 5

sendo o ru nesse incidente o autor do principal. Mais uma distino que vale a pena ser ressaltada que na ao civil pblica est regulado no artigo primeiro da lei 7.347/ 85 que compreendem aqueles legitimados passivos pessoas fsicas ou jurdicas, de direito pblico ou privado, sendo qualquer pessoa a que se impute responsabilidade pro ofensa aos bens coletivos como os relativos ao meio ambiente, ao consumidor; a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico a qualquer outro interesse difuso ou coletivo, por infrao da ordem econmica, ordem urbanstica.

Antes de adentrar especificamente nos tipos de direitos tutelados pelas aes coletivas, importante colocar a questo da competncia para o ajuizamento das aes coletivas, que doutrinariamente, se divide na competncia quando se trata de algo a nvel nacional, a nvel estadual e regional. Essa matria foi alvo de grandes discusses, porem est pacificado o entendimento no sentido de que no caso de algo no mbito nacional ou estadual, se mostra melhor o ajuizamento da ao no foro da capital de estado membro onde ocorreu a violao. J quando se trata da competncia para matria de mbito regional, sero competentes aqueles foros afetados e sensibilizados pela situao a que se ir tratar, devendo obviamente serem observados as condies a serem fornecidas em cada foro para colaborar com o andamento clere e qualificado do processo.

2- As aes coletivas nas tutelas dos direitos difusos e coletivos Os direitos difusos e coletivos apesar de diferenciarem-se, tratam de direitos e deveres que atingem a coletividade de forma distinta do processo individual, e ainda possuem muitas caractersticas em comum, por exemplo, transindividualidade, indivisibilidade (no podero ser satisfeitos, nem lesionados sem que todos os seus possveis titulares sejam atingidos) e intransmissveis. Outra caracterstica comum e que na tutela desses direitos o sujeito ativo da relao processual no o detentor do direito material, dessa forma o objeto do litgio nessas aes indisponvel no que tange o autor da demanda, de forma que, o direito irrenuncivel, intransigvel e inconfessvel pelo autor em juzo. Enfim, no caso dos direitos difusos e coletivos, as aes coletivas visam buscar a tutela de direitos violados ou prejudicados que fazem parte da essncia das pessoas individualmente indeterminadas (no caso dos direitos difusos) ou relativamente determinadas (no caso dos direitos coletivos). Portanto, basicamente, a diferena entre esses dois direitos o fator que define a determinao do indivduo. Nos casos das aes coletivas, o direito pleiteado procura atingir muito mais que s o indivduo unitariamente considerado, a noo de aplicao vai alm disso. Mesmo que apenas uma pessoa figure, fisicamente, no polo ativo de uma ao coletiva, se tratando de direitos coletivos e de direitos difusos, o que ali for definido ser colocado a todos aqueles pertencentes aquele grupo ou classe de pessoas. Todavia, como sero ento diferenciados aqueles sujeitos de direitos coletivos e aqueles sujeitos de direitos difusos? A soluo para a diferenciao desses direitos est exatamente no fator da capacidade de determinar o sujeito. Em ambos no importa a identidade do sujeito, pois o provimento final de uma eventual ao coletiva ir atingir uma coletividade, indistintamente. Porm, no caso dos direitos coletivos, tem-se como titular um grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base. Exemplos dos que se encaixam nessa situao so os sindicatos, os partidos polticos, dentre outros, conforme at j mencionado no primeiro tpico deste trabalho. Diferentemente deste, os direitos difusos se aplicam quelas pessoas que 7

no possuem um vinculo jurdico em razo de uma classe representada, nem nada nesse sentido. So aquelas pessoas que possuem direito em comum por sofrerem as consequncias de um ato provocado por outro, de forma que aquele ato gera um dano a uma coletividade, ou seja, os seus titulares so pessoas ligadas por circunstncias de fato. Como exemplo, pode-se pensar naquele grupo de pessoas que se envolvem em uma situao em razo de uma propaganda enganosa ou algo nesse sentido. Elas no tm vnculos entre si por pertencimento, apenas em razo de um direito. Esclarecendo, aqueles que so alvos dos direitos coletivos so pessoas, no mnimo, determinveis por serem definidas por um grupo ou sindicado especifico. J aqueles possuidores dos direitos difusos, no podem ser definidos de forma nenhuma, j que no existe algo que ligue a todos eles ou que possa limitar e definir os atingidos por eventual deciso. Fora estas distines, no h nada que diferencie estes direitos. Vale ressaltar ainda o fato de que a coisa julgada da ao que tem por objeto direito coletivo ou difuso tem efeito erga omnes, ou seja, oponvel a todos que daquela coletividade participam e se, eventualmente, for interposta nova ao, esta s ir ser aceita pelo juiz se ficar demonstrada a necessidade de uma nova ao.

3- As aes coletivas nas tutelas dos direitos individuais homogneos A tutela dos direitos individuais homogneos por meio de ao coletiva surgiu com o Cdigo de Defesa do Consumidor, mas no atribuiu a esses a categoria de direitos coletivos ou difusos. Segundo o autor Humberto Theodoro Jnior por economia processual foi conferida a possibilidade de trata-las cumulativamente em um s processo. Os direitos individuais homogneos so distintos e inconfundveis com os direitos coletivos e difusos. errneo ler-se defesa coletiva de direitos ( realizvel pela ao coletiva de consumo em prol dos titulares de direitos individuais homogneos) como defesa de direitos coletivos ou difusos. Diferentemente dos direitos difusos e dos coletivos, aqueles chamados direitos individuais homogneos so passveis de serem individualmente considerados, divisveis, transmissveis, susceptveis de renncia e transao. No caso da tutela dos direitos individuais homogneos no h de se falar em interesse de grupo e na defesa de interesse dos indivduos que convergem entre si. Nesse caso os efeitos positivos da ao coletiva beneficiam todos aqueles indivduos titulares do direito pleiteado em juzo, no entanto, como no so obrigados a aceitar a tutela coletiva, no tem que sofrer os efeitos negativos trazidos pela demanda. Por exemplo, se a ao e julgada improcedente por ausncia de provas a coisa julgada se afetar os demandantes da ao, enquanto os particulares podero impetrar aes individuais para buscar seus objetivos. Porm julgada procedente a coisa julgada afetar a todos fincando os particulares livres de impetrar nova demanda condenatria. Apenas a liquidao e a execuo sero individualizadas.

4- Do alcance da reserva do possvel Para ficar claro o entendimento da extenso da reserva do possvel, necessrio definir o que seria tal reserva. Tratada como um princpio, como teoria, como clusula ou mera expresso, a reserva do possvel pode ser determinada como uma espcie de limite constituio de um direito e sua aplicao, ou seja, um limite ao poder estatal em se tratando da efetivao de direitos sociais que, obviamente, atingem a sociedade num todo ou alguns grupos, sendo estes detentores de um direito coletivo fundamental. Em outras palavras, tal previso visa limitar a livre imposio de direito de forma a extrapolar os limites do possvel, podendo com esta atitude gerar a situao de insuficincia no cumprimento especifico do necessrio ou o simples esgotamento de um ente em funo de apenas um direito, ou seja, de maneira a evitar prejuzo de extenso superior ao prprio benefcio a ser fornecido. H entendimentos que preveem que a reserva do possvel era um limitador dos direitos constitucionais, portanto, trancando a possibilidade de seu atendimento ou protelando sua aplicao. Existem entendimentos, tambm, que caracterizam tal reserva, no como um limite ao direito, mas como um sopesamento na constituio ftica e jurdica do direito pleiteado de forma a ter o controle para evitar o prejuzo desmedido e a consequente desestruturao estatal. De fato, so questes que variam at com o carter daquele que busca a implementao de tal fim, mas essa questo no se resolve com tais suposies, sendo que estas apenas possibilitam uma previso ou definio de um efeito frente a uma conduta, que pode ser bem intencionada ou no. Conforme levantado por alguns autores, ainda existe a diferenciao entre uma reserva do possvel num sentido jurdico e uma no sentido ftico. A reserva do possvel no sentido ftico demonstra uma impossibilidade, em funo de insuficincia de recursos materiais, na execuo de uma deciso que determine o cumprimento de mtodos para suprir a necessidade decorrente de um direito social e fundamental. J a reserva do possvel no sentido jurdico definida como uma impossibilidade de cumprimento de um ato em funo de sua no previso. Dai se 10

diferencia a conotao econmica e jurdica dadas a aplicao da reserva. Por exemplo, ocorre o caso da limitao pela reserva do possvel num sentido jurdico quando se tem a necessidade de implementao de um projeto, porem este no est previsto em uma devida lei oramentria. No exausto econmica, apenas uma limitao jurdica para sua imposio. Diferente seria se no houvessem fundos para execuo do projeto, o que caracterizaria a limitao pela reserva do possvel, porem num sentido econmico. Mas deixando bem claro que a limitao imposta por tal instituto deve ser pormenorizadamente comprovada, necessidade cuja importncia se releva, sob pena de, por eventualidade, perpetuar o protelamento de uma medida por razes genricas e infundadas, entendimento este, inclusive, adotado pelo Supremo Tribunal Federal. De qualquer forma, ainda existem meios para que se esquivar desse limite, em qualquer sentido. So formas alternativas para que sejam possveis a concretizao de direitos sociais e fundamentais. Em alguns casos poderia ser determinada a execuo de um projeto constando, de pronto, da contabilidade de tal feito numa lei oramentria posterior, ou ento o desconto de certos valores ou tributos com o fim de possibilitar economicamente uma instituio para o auxilio a implementao de uma determinao que se considera fundamental sociedade, dentre outras possibilidades. Diante dessa base, tem-se que aceitvel a aplicao da reserva do possvel, porem a seu alcance tem limite que se define pela possibilidade da concretizao de um direito, ou seja, o alcance da reserva do possvel se d pela real e provada, desnecessidade de um provimento, insuficincia, de fato ou de direito, para reproduzir tal determinao ou a inexistncia de proporcionalidade e razoabilidade no fim que se busca, logicamente, ressalvando aqueles mtodos que permitem uma execuo diferenciada, porem eficaz, do direito buscado.

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5- Da aplicao da reserva do possvel quanto aos fornecimentos de medicao e tratamentos mdicos Tratando-se da aplicao da reserva do possvel no que diz respeito a fornecimento de medicao e tratamentos mdicos, os parmetros para analisar a possibilidade ou no dessa disponibilizao so todos aqueles utilizados para a anlise dos casos gerais sujeitos a essa reserva, os quais so, geralmente, direitos coletivos. Enfim, para que seja procedida a entrega, se assim pode-se dizer, de medicamento ou tratamento, deve-se buscar uma base ftico-material, a disponibilidade jurdica e a proporcionalidade e razoabilidade do provimento, nunca deixando de tomar em conta as possibilidades de esquiva dessa imposio da reserva, desde que extremamente necessrio, til e que no cause prejuzos considerveis. H quem fale que a reserva do possvel, nesses casos, leva em considerao at a gravidade ou tipo de enfermidade que se tem o objetivo de curar, se algo eterno ou no, se incurvel ou no, mas como j foi dito, a analise se dar de acordo com os casos respeitando os parmetros procurando saber se existe a necessidade, possibilidade, proporcionalidade no sentido de custo-benefcio e adequao da pretenso. Apenas a ttulo de complemento e finalizao, vale dizer que a divergncia jurisprudencial gira em torno da questo da aplicabilidade da reserva, tendo em vista os parmetros e sua adequao. A reserva do possvel ir atuar no sentido de conceder s pessoas aquilo que faz parte de seu direito constitucional, analisando a distino dos tipos e aplicao da reserva conforme os preceitos da razoabilidade.

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CONCLUSO Foi apresentado neste trabalho a conceituao dos processos coletivos, bem como os direitos tutelados nesses processos, os direitos difusos, coletivos, que se confundem por sua semelhana, e os direitos individuais homogneos, que no necessariamente so direitos individuais. Ficou explicada cada uma das supracitadas classes de direito, tratando de algumas peculiaridades em alguns casos, bem como abordando as questes de coisa julgada e competncia para analisar a pretenso. No mais, foi discutida a existncia da reserva do possvel, uma pequena conceituao, os limites de sua aplicao, os tipos dessa reserva e ao final foi tratada a possibilidade do fornecimento de medicamentos e tratamentos, que supostamente no podem ser negados pelo estado em funo do atendimento ao direito sade, direito esse constitucional, analisando o caso e tratando de acordo com os elementos de legitimao da pretenso. Ao fim, tem-se que, em base, os direitos coletivos podem ser buscados por via de aes decorrentes de direitos prprios, com efeito sob todos da classe ou somente sob a pessoa que pleiteou um direito, e que o provimento deste processo ser devidamente analisado para rever a possibilidade e razoabilidade para a execuo do direito.

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REFERNCIAS JUNIOR, Fredie Didier e JUNIOR, Hermes Zaneti. Curso de Direito Processual Civil, volume 4. Processos Coletivos. 8 edio. Editora JusPodivm. 2013. FERNANDES, Tarsila Ribeiro Marques. Responsabilidade civil do Estado por condutas omissivas e a reserva do possvel. Jus Navigandi, Teresina, ano 15, n. 2544, 19 jun. 2010 . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/15069>. Acesso em: 19 abr. 2013. SILVA, Pereira da. Direito sade e o princpio da reserva do possvel. http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/processoAudienciaPublicaSaude/anexo/DIREITO_A _SAUDE_por_Leny.pdf THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civilProcedimentos Especiais vol. III- Rio de Janeiro: Forense, 2012.

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