ADin - Município de Barbacena - Conselhos Municipais

ALEX GUEDES DOS ANJOS
OAB-MG n 94.467
Escritrio: Rua Getlio Vargas, n 111, Sala 201, Centro, CEP 36.200-076 Domiclio: Rua Silva Jardim, n. 428, Apto. 102, Barbacena, CEP 36.201-004 Tel: (32) 3332-6865 (manh) / 3333-7194 (tarde) / Celular (32) 9983-3160 e-mail: alex.guedesdosanjos@gmail.com
Egrgio Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais
Partido dos Trabalhadores, neste ato representado pelo Diretrio Municipal de Barbacena, inscrito no CNPJ/MF sob o nmero 19.556.901/0001-92, com sede na Rua Jos Bonifcio, 156, Centro, Barbacena - MG, CEP 36200-106, atravs de seu Presidente, Carlos Roberto Batista, vem mui respeitosamente perante este Egrgio Tribunal, por intermdio do advogado Alex Guedes dos Anjos, inscrito na OAB-MG sob o n 94.467 / 3 subseo, com escritrio na Rua Getlio Vargas, n 111, sala 201, Centro, Barbacena MG, CEP 36200076, local onde dever receber intimaes (CPC, art. 39, inc. I), para o fim de ajuizar AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE COM PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR em face do Municpio de Barbacena, pessoa jurdica de direito pblico interno inscrita no CNPJ/MF sob o n. 17.095.043/0001-09, cuja sede do Poder Executivo na Rua Silva Jardim, n. 340, Bairro Boa Morte, Barbacena MG, CEP 36201-004, na pessoa de seu representante legal, pelos fatos e fundamentos jurdicos que passa a expor:
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I Consideraes a respeito da legitimidade ativa do Diretrio Municipal Prev a Constituio do Estado de Minas Gerais que: Art. 118 So partes legtimas para propor ao direta de inconstitucionalidade e ao declaratria de constitucionalidade: (...) VI partido poltico com representao na Assembleia Legislativa do Estado; (...) 1 Aplica-se o disposto neste artigo ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo municipal em face da Constituio da Repblica (...)
A jurisprudncia deste Egrgio Tribunal de Justia tem admitido a legitimidade ativa de Diretrio Municipal de Partido Poltico para se insurgir contra leis e atos normativos municipais, conforme se verifica no seguinte julgado: Ao direta de inconstitucionalidade. IPTU. Promoo de majorao do tributo por meio de decreto. Impossibilidade. Princpio da legalidade. Necessidade de lei formal. Ofensa aos arts. 152 e 171, 1, da Carta Estadual. Representao acolhida. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.0000.08.471964-0/000 - Comarca de Barbacena - Requerente: Diretrio Municipal do Partido do Movimento Democrtico Brasileiro - Municpio de Desterro do Melo - Requerido: Prefeito do Municpio de Desterro do Melo - Relator: Des. Roney Oliveira.

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No caso especfico do Partido dos Trabalhadores, cumpre-nos registrar que de acordo com o Art. 1, 3, de seu Estatuto, nos municpios e nas capitais, em questes de interesse local, a representao do PT exercida pelo presidente ou presidenta municipal do Partido. E o 4 do mesmo artigo, arremata a questo no sentido de que a representao judicial ou extrajudicial independe de autorizao especfica. Observe-se que a Constituio Federal em seu Art. 17, 1, garante que assegurada aos partidos polticos autonomia para definir sua estrutura interna, organizao e funcionamento. Assim, no restam dvidas de que o Presidente do Diretrio Municipal do Partido dos Trabalhadores possua legitimidade para representar o partido em todas as questes de interesse local. Qualquer entendimento em contrrio representaria uma afronta garantia constitucional da autonomia partidria (CF, Art. 17, 1) e ingerncia na estrutura do partido, cujo estatuto foi regularmente aprovado pela Resoluo TSE n 22.835, DJ de 4.7.2008, o que fica desde j pr-questionado para os devidos fins de direito. A Constituio Estadual em nenhum momento exige que a ao direta de inconstitucionalidade seja ajuizada por Diretrio Estadual de Partido Poltico, mas pelos Partidos Polticos. O nico requisito imposto pela Constituio Estadual que para ajuizar uma ao direta de inconstitucionalidade, inclusive em face de leis e atos normativos municipais, o Partido Poltico tenha
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representao na Assembleia Legislativa do Estado, o que o caso do Partido dos Trabalhadores, que dos 77 (setenta e sete) deputados estaduais, possui 11 (onze), conforme se verifica no impresso em anexo, extrado do stio virtual da Assembleia Legislativa do Estado de Minas Gerais. A propsito, considerando que h entendimentos no sentido de que, por analogia, em se tratando de lei ou ato normativo municipal, h tambm necessidade de representao na respectiva Cmara. Tal entendimento respeitvel e plausvel, posto que realmente seria um contrassenso admitir que um Partido Poltico sem representatividade naquele Municpio, possua legitimidade para ingressar em juzo contra leis e atos normativos municipais. Este requisito tambm preenchido pelo Partido dos Trabalhadores, o qual possui um vereador eleito com 1.708 votos, o segundo mais votado nas ltimas eleies, que o atual Presidente do Diretrio Municipal. Em suma, compete Constituio do Estado apenas prever quem tem legitimidade para a propositura da presente ao, o que no se confunde com a capacidade para representar o Partido Poltico, haja vista que o nico instrumento normativo que define a competncia de quem representa um Partido Poltico so seus prprios estatutos. Entretanto, caso este Egrgio Tribunal entenda que o Partido dos Trabalhadores no se encontra regularmente representado, requer que seja determinada a suspenso do presente feito e aberto prazo de 30 (trinta) dias para que tal defeito seja sanado (Art. 13, CPC).
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II Da norma impugnada: Lei Delegada n 67, de 14 de maio de 2013, do Municpio de Barbacena A Cmara de Vereadores do Municpio de Barbacena, abrindo mo completamente de suas funes legislativas, atravs da Resoluo Legislativa n 338, de 14 de janeiro de 2013, outorgou ao Prefeito Municipal amplos e irrestritos poderes para legislar a respeito de diversas matrias atravs de Lei Delegada, dentre elas, o poder de criar, extinguir e modificar os Conselhos Municipais, conforme se verifica no Art. 1, inc. I, de tal norma. Com amparo em tal permissivo, o Prefeito Municipal editou a Lei Delegada n 67, de 14 de maio de 20131, a qual dispe em seu Art. 1 que diversos Conselhos Municipais sero regulamentados e tero sua composio, nmero de membros, competncias e finalidades definidas por Decreto do Poder Executivo Municipal. A referida Lei Delegada ainda adotou em seu Art. 3 a chamada clusula de revogao geral, ao dispor simplesmente que revogam-se as disposies em contrrio. Tal lei possui somente trs artigos, sendo que o Art. 2 preceitua apenas que esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Assim, fica tal lei totalmente impugnada conforme as razes a seguir expostas, posto que a manuteno isolada do Art. 2 no Ordenamento Jurdico no teria a menor utilidade nem sentido lgico.
Publicada no Dirio do Executivo de 14 de maio de 2013, pgina 51. Disponvel em: http://www.barbacena.mg.gov.br/DiariodoExecutivo14052013.pdf
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III Fundamentos Jurdicos a) Sobre o Art. 3 da Lei Delegada n 67, de 14 de maio de 2013, do Municpio de Barbacena A chamada clusula de revogao geral foi banida de nosso Ordenamento Jurdico pelo Art. 9 da Lei Complementar Federal de n 95, de 26 de fevereiro de 1998, conforme a redao que lhe foi dada pela Lei Complementar n 107, de 26 de abril de 2001: Art. 9o A clusula de revogao dever enumerar, expressamente, as leis ou disposies legais revogadas. A Lei Complementar Estadual de n 78, de 09 de julho de 2004, trouxe dispositivo semelhante: Art. 3 - Na elaborao da lei, sero observados os seguintes princpios: (...) VI - a clusula de revogao s ser usada para indicar revogao expressa de lei ou dispositivo determinado. A razo de tais dispositivos bastante simples: garantir a to almejada segurana jurdica, haja vista que a revogao geral causa dvidas e dificuldades na interpretao e aplicao da lei.

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Observe-se que a Constituio do Estado de Minas Gerais garante que todas as leis sejam editadas em estrita obedincia ao devido processo legislativo: Art. 63 O processo legislativo compreende a elaborao de: (...) Pargrafo nico Lei complementar dispor sobre a elaborao, redao, a alterao e a consolidao das leis. E mais, a Constituio do Estado de Minas Gerais determina que no exerccio da competncia legislativa, o Municpio observar as normas federais e estaduais: Art. 170 A autonomia do Municpio se configura no exerccio de competncia privativa, especialmente: (...) Pargrafo nico No exerccio da competncia de que trata este artigo, o Municpio observar a norma geral respectiva, federal ou estadual. Assim, o Art. 3 da Lei Delegada n 67, de 14 de maio de 2013, peca pela absoluta falta de tcnica, tendo sido redigido em desacordo com o previsto no Art. 3, inc. VI, da Lei Complementar Estadual de n 78, de 09 de julho de 2004, o que representa violao direta ao Art. 170, pargrafo nico, da Constituio do Estado de Minas Gerais, que determina ao Municpio a observncia das leis promulgadas pelo Estado e pela Unio, bem como afronta ao Art. 63, pargrafo nico, da Constituio do Estado de Minas Gerais, que assegura aos cidados que todas as leis sero elaboradas e redigidas seguindo o competente processo legislativo.
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Contudo, ainda que este Egrgio Tribunal entenda que no h que se falar em inconstitucionalidade do Art. 3 da Lei Delegada n 67, de 14 de maio de 2013 por ofensa Constituio Estadual, indubitvel a sua ilegalidade em face do Art. 3, inc. VI, da Lei Complementar Estadual de n 78, de 09 de julho de 2004. A denominada ao declaratria de ilegalidade de Lei Municipal em face de Lei Estadual ou Federal, apesar de no ser regulamentada em nosso Direito, isto no implica na impossibilidade jurdica de seu ajuizamento e processamento. Como h o ataque lei em tese o que implicaria em controle pela via concentrada, no restam dvidas que os efeitos de tal ao declaratria sejam os mesmos da ao direta de inconstitucionalidade, posto que seriam erga omnes. De acordo com a Constituio Federal em seu Art. 24, 4, a supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio. E segundo o Art. 10, 1, inc. II, da Constituio do Estado de Minas Gerais, no domnio da legislao concorrente, o Estado exercer competncia plena, quando inexistir lei federal sobre normas gerais, ficando suspensa a eficcia da lei estadual no que for contrrio a lei federal superveniente. Ambas as Constituies s tratam da supervenincia de Lei Federal em relao Lei Estadual, sendo omissas no que se refere Lei Municipal.

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E nenhuma das duas Constituies regulamenta a hiptese da existncia de Lei Municipal superveniente que venha a contrariar texto de Lei Estadual ou Lei Federal. Contudo, isto no significa que tal situao no exista. O Poder Judicirio, quando provocado, no pode permitir que uma norma desta natureza seja mantida no Ordenamento Jurdico, em desafio a outras da Unio e do Estado. A soluo adotada nestes casos exatamente aquela prevista em ambas as Constituies para o caso de supervenincia de Lei Federal em relao Lei Estadual, ou seja, deve-se imediatamente suspender a eficcia da Lei Municipal naquilo que for contrria Lei Federal ou Estadual, sob pena de se colocar em risco a Ordem Jurdica e at mesmo o Pacto Federativo. Permitir a permanncia de uma Lei Municipal contrria Lei Federal e a Lei Estadual seria o mesmo que admitir que um Municpio exorbite a sua autonomia para se tornar independente. No presente caso, declarando-se inconstitucional ou ilegal o Art. 3 da Lei Delegada n 67, de 14 de maio de 2013 e suspendendo-se a sua eficcia, isto implicar na inexistncia de revogao geral do arcabouo jurdico anterior, mantendo-se todos os Conselhos Municipais mencionados no Art. 1 da Lei Delegada n 67, de 14 de maio de 2013, regulamentados pelas suas respectivas leis at ento vigentes, ou seja, via de consequncia, o Art. 1 perderia o sentido.

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b) Sobre o Art. 1 da Lei Delegada n 67, de 14 de maio de 2013, do Municpio de Barbacena
O Art. 1 da Lei Delegada n 67, de 14 de maio de 2013, ao dispor que diversos Conselhos Municipais sero regulamentados e tero sua composio, nmero de membros, competncias e finalidades definidas por Decreto do Poder Executivo Municipal, permitiu ao Chefe do Executivo Municipal uma ingerncia sem precedentes nestes Conselhos, colocando em risco a segurana jurdica e a estabilidade das instituies democrticas. Tais Conselhos foram criados, um a um, atravs de Leis Municipais aprovadas e amplamente debatidas pela Cmara Municipal, aps o devido processo legislativo. O texto de cada uma das leis que deram origem aos Conselhos Municipais foi fruto de intenso debate na Casa Legislativa. Por exemplo, o Conselho Municipal do Patrimnio Histrico e Artstico, aps seus membros terem constatado algumas incoerncias em seu texto, teve recentemente sua composio alterada, conforme a Lei Municipal 4.450, de 23 de outubro de 2012. Contudo, todo este trabalho construdo atravs de um processo democrtico, corre risco ser perdido, haja vista que o Prefeito Municipal avocou para si a prerrogativa de regulamentar, fixar composio, nmero de membros, competncias e finalidades, tudo atravs de Decreto.
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Tal norma viola o princpio da separao de poderes, insculpido no Art. 6, da Constituio do Estado de Minas Gerais, haja vista que o Chefe do Poder Executivo passaria a gozar de poderes ilimitados sobre os Conselhos Municipais, em prejuzo da independncia e da harmonia com o Poder Legislativo, que se dedicou para regulament-los. Art. 6 So Poderes do Estado, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. Num Estado Democrtico no existe nenhum direito absoluto. Ainda que o Prefeito Municipal goze dos imensos poderes que lhes foram outorgados pela Resoluo Legislativa n 338, de 14 de janeiro de 2013, no pode ser considerada lcita tamanha ingerncia nos Conselhos Municipais e sem qualquer justificativa plausvel. O regime democrtico est ameaado com uma norma desta natureza, tpica de um Estado Absolutista. Alis, vale lembrar, dever do Estado de Minas Gerais zelar pelas instituies democrticas: Art. 11 competncia do Estado, comum Unio e ao Municpio: I zelar pela guarda da Constituio, das leis e das instituies democrticas e conservar o patrimnio pblico;
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Caso o Poder Judicirio permita tal aberrao sob seu beneplcito, estar se derrocando idealmente a Liberdade, pelo qual nossos ancestrais tanto lutaram, o que consta at mesmo no prembulo da Constituio Estadual (Ns, representantes do povo do Estado de Minas Gerais, fiis aos ideais de liberdade de sua tradio, ...) Os Conselhos Municipais cuja misso precpua colaborar na formulao de polticas pblicas, perdero completamente a Liberdade, haja vista que estaro sujeitos ao arbtrio do Prefeito Municipal, que poder atravs de simples decretos fazer o que bem entender. Como sabido, da nossa tradio que os Conselhos Municipais sejam rgos paritrios, compostos por representantes da sociedade civil e outros indicados pelo Poder Pblico. Assim, temos que os Conselhos Municipais uma das formas de participao popular no Governo, garantia esta que est em risco, pois o Prefeito Municipal est com ampla liberdade para alterar a composio dos Conselhos. Tal situao representaria um imenso retrocesso, pois ao invs de se aprofundar na chamada Democracia Participativa, que uma tendncia da poltica moderna, haveria um retorno ao tempo em que a participao da sociedade era restrita classe dominante. Diante de tais razes, no restam dvidas a respeito da inconstitucionalidade do Art. 1 da Lei Delegada n 67, de 14 de maio de 2013, devendo tal dispositivo ser extirpado de nosso Ordenamento Jurdico.
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IV Da Medida Cautelar A parte autora requer a suspenso imediata, sem audincia da parte contrria, da eficcia dos dispositivos atacados da Lei Delegada n 67, de 14 de maio de 2013, publicada no Dirio do Executivo na mesma data, bem como que se vede ao Prefeito Municipal editar Leis, Decretos e quaisquer outros atos normativos, sobre a matria contida na referida Lei, at o julgamento de mrito presente feito. Presentes esto ambos os requisitos para sua concesso. Conforme exaustivas consideraes expostas anteriormente, as quais so desnecessrias ser reproduzidas neste tpico, resta evidenciada a inconstitucionalidade da Lei Delegada n 67, de 14 de maio de 2013, publicada no Dirio do Executivo, portanto, presente o fumus boni juris. J o periculum in mora reside no perigo da manuteno da Lei Delegada n 67, de 14 de maio de 2013, especialmente nos efeitos dela decorrentes, com a edio de Decretos em prejuzo s instituies democrticas sedimentadas no Municpio (Conselhos). Caso diverso o entendimento deste Tribunal, requer que seja ouvido o Prefeito Municipal, no prazo improrrogvel de cinco dias, contados da intimao, a fim de se evitar maiores delongas na tramitao do presente feito.
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V Dos Pedidos Em face do exposto, requer que este Egrgio Tribunal de Justia receba a presente petio, determine a adoo de todas as providncias legais e regimentais previstas e aps os devidos trmites, declare a inconstitucionalidade ou ilegalidade dos referidos dispositivos da Lei Delegada n 67, de 14 de maio de 2013, do Municpio de Barbacena. Por fim, requer que o Municpio de Barbacena seja condenado a reembolsar todas as despesas processuais que a parte autora teve que suportar, a teor do art. 12, 3, da Lei Estadual n 14.939/03; bem como ao pagamento de honorrios advocatcios de sucumbncia, os quais devero ser arbitrados conforme o Art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil, em valores dignos e compatveis com a relevncia do presente feito, sob pena de aviltamento dos valores do servio prestado por este profissional essencial administrao da Justia. Tratando-se de causa de valor inestimvel, d-se o valor de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais), para meros efeitos fiscais. Barbacena, 17 de maio de 2013 Alex Guedes dos Anjos OAB-MG 94.467
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Excelentssimo Relator Desembargador Antnio Carlos Cruvinel
Processo n 0337264-87.2013.8.13.0000 Classe: Ao Direta de Inconstitucionalidade Cartrio de Feitos Especiais Unidade Gois Requerente: Partido dos Trabalhadores Requerido: Prefeito Mun Barbacena
Partido dos Trabalhadores, j qualificado nos autos do processo em epgrafe, vem mui respeitosamente por intermdio de seu advogado, Alex Guedes dos Anjos, inscrito na OAB-MG sob o n 94.467, interpor EMBARGOS DE DECLARAO, em face da deciso que indeferiu a liminar, haja vista contradio entre a expresso contida na deciso "lado outro, uma vez retirada a lei indigitada de inconstitucional, as nomeaes porventura realizadas pelo Prefeito Municipal deixam de existir" (f. 128) e as informaes prestadas pelo Prefeito Municipal, especialmente no item "b" de f. 115, segundo o qual sequer a lei em debate foi regulamentada. Diante disto, resta claro que a retirada da referida lei ir, pelo contrrio, trazer segurana jurdica, uma vez que esta revogou todo o arcabouo jurdico anterior sem observncia da devida tcnica legislativa.
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Para reforar o cenrio de incertezas e insegurana jurdica gerados pela lei em questo, vale transcrever parte da ata da reunio do Conselho Municipal do Patrimnio Histrico e Artstico ocorrida em 15 de agosto de 2013:
(...) os Conselheiros presentes reconheceram que seus mandatos estavam expirados e que diante da falta de regulamentao da Lei Delegada n 67, de 14 de maio de 2013, cancelaram a sesso especial de eleio dos conselheiros que havia sido convocada para o dia 13/06/2013, s 16h00min, no auditrio da Associao Comercial e Industrial de Barbacena, na Praa dos Andradas, 103, Centro, Barbacena. Os Conselheiros registram ainda que at o presente momento a referida lei no foi regulamentada e que diante do desinteresse de outras pessoas em participarem deste Conselho, uma vez que no houve qualquer reclamao verbal ou escrita a respeito do cancelamento da sesso, decidiu-se por bem em prorrogar os mandatos, em carter precrio, at que seja regulamentada a referida lei1.
O autor requer tambm que seja esclarecida assertiva de que a "legalidade de lei delegada no pode ser objeto de exame no leito de ADIN" (f. 127), haja vista a inexistncia de vedao legal para que se cumule o pedido alternativo de declarao de ilegalidade da lei municipal. Afinal, diante da ausncia de regulamentao da ao declaratria de ilegalidade de lei, como atravs de tal ao h o ataque lei em tese, o que implicaria em controle pela via concentrada, no
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http://comphabarbacena.wordpress.com/

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restam dvidas que os efeitos de tal ao declaratria sejam os mesmos da ao direta de inconstitucionalidade, posto que seriam erga omnes. Portanto, como o resultado de uma ao declaratria de ilegalidade, em termos prticos, idntico ao direta de inconstitucionalidade, data venia, devem ser aplicadas as mesmas regras de uma ADIn por analogia, no havendo que se falar em cumulao indevida de pedidos. Por fim, em homenagem ao princpio da eventualidade, registrese que o autor da presente ao no o Diretrio Municipal, mas o prprio Partido dos Trabalhadores, no presente caso, representado pelo Presidente do Diretrio Municipal, haja vista o expresso permissivo estatutrio. Quanto suposta ilegitimidade passiva, diante do comparecimento espontneo do Prefeito Municipal e sendo este o representante do Municpio, esta deve ser afastada, posto que no traz insuscetvel de influir o deslinde do feito. Em face do exposto, requer que sejam recebidos os embargos de declarao com efeitos infringentes para o fim de que seja concedida a medida cautelar pleiteada. Barbacena, 29 de agosto de 2013
Alex Guedes dos Anjos OAB-MG 94.467

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b) Sobre o Art. 1 da Lei Delegada n 67, de 14 de maio de 2013, do Municpio de Barbacena

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