Paulo Renato de Mello PDF

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UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA

PAULO RENATO DE MELLO
A INEFICCIA DA CRIMINALIZAO DO ABORTO NO BRASIL
CONTEMPORNEO:
uma defesa da prtica irrestrita
Itaja
2010
1

CONTEMPORNEO:
Monografia apresentada como requisito parcial para a
obteno do ttulo de Bacharel em Direito, na
Universidade do Vale do Itaja, Centro de Cincias
Jurdicas, Polticas e Sociais, Campus de Tijucas.

Orientador: Professor Dr. Jonas Modesto de Abreu

Itaja
2010
2

CONTEMPORNEO:
Esta Monografia foi julgada adequada para obteno do ttulo de Bacharel em Direito e
aprovada pelo Curso de Direito do Centro de Cincias Sociais e Jurdicas, Campus de Itaja.
rea de Concentrao/Linha de Pesquisa: Vide reas de Concentrao

Itaja, 30 de novembro de 2010.

Professor Dr. Jonas Modesto de Abreu
Orientador

Prof. MSc. Antnio Augusto Lapa
Responsvel pelo Ncleo de Prtica Jurdica

3

TERMO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE

Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo aporte
ideolgico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do Vale do Itaja
UNIVALI, a Banca Examinadora e o Orientador de toda e qualquer responsabilidade acerca
do mesmo.
Itaja, 30 de novembro de 2010.

Paulo Renato de Mello
Graduando.
4

RESUMO
Este trabalho monogrfico pretende contextualizar o debate sobre o aborto em bases jurdicas
que se fundamentem em elementos cientficos que permitam um afastamento das anlises
puramente moralistas e dogmticas que dominam as discusses que envolvem o tema no
Brasil de nosso tempo. Considerando o aborto parte de uma triste e MARGINALIZADORA
realidade que no pode mais ser negada, a pesquisa mostra que sua CRIMINALIZAO
reflete mais uma das diversas faces da discriminao e do domnio masculino sobre a mulher.
Explorando o passado histrico do universo feminino e as conquncias negativas da no
legalizao do aborto at o presente momento, conclui que o Estado brasileiro no deveria
tratar o aborto apenas como uma questo OPTVEL, mas sim, INEVITVEL.

Palavras-chave:
Aborto Descriminalizao Vida

5

ABSTRACT
This monographic work aims to contextualize the debate on abortion in legal bases which are
founded on scientific evidence permitting an expulsion of purely dogmatic moralists and
analyses that dominate the discussions involving the theme in Brazil of our time. Considering
abortion part of a sad and EXCLUDING reality that can no longer be denied, the research
shows that its CRIMINALIZATION reflects more one of several faces discrimination and
male domain on women. Exploring the past history of feminine universe and consequences
negative not legalization of abortion up to the present moment, concludes that the Brazilian
State did not only should treat abortion as an issue OPTIONAL, but INEVITABLE

Key-words:
Abortion Decriminalization Life

6

LISTA DE CATEGORIAS E SEUS CONCEITOS OPERACIONAIS
Aborto
a remoo ou expulso prematura de um embrio ou feto do tero, resultando na sua morte
ou sendo por esta causada. Cf. HOUAISS, Antnio. Dicionrio Houaiss da Lngua
Portuguesa. Rio de Janeiro, Ed. Objetiva, 2001.
7

SUMRIO
RESUMO ........................................................................................................................................ 4
ABSTRACT...............................................................................................................................5
LISTA DE CATEGORIAS E SEUS CONCEITOS OPERACIONAIS..............................6
INTRODUO ............................................................................................................................. 9
CAPTULO 1 ............................................................................................................................... 13
MULHER: DAS ORIGENS COM EVA E PANDORA AO CONTEXTO DE
REPRESSO NOS DIAS ATUAIS .......................................................................................... 13
1.1 PREPARATIVOS PARA A INTRUSO DO ABORTO NO CDIGO PENAL.............13
1.2 UMA RELEITURA DE EVA E PANDORA.....................................................................19
1.3 O CONTEXTO ATUAL DA REPRESSO MULHER................................................23

CAPTULO 2 ............................................................................................................................... 34
IMPLICAES SOCIAIS DO ABORTO .............................................................................. 34
2.1 OS MECANISMOS DE CONTROLE DO BIOPODER EXERCIDO PELO ESTADO
SOBRE O CORPO FEMININO...............................................................................................34
2.2 EFEITO BORBOLETA SOBRE O NEXO DE CAUSALIDADE ENTRE O ABORTO E
O DESTINO DA CRIMINALIDADE......................................................................................45

CAPTULO 3 ............................................................................................................................... 54
IMPLICAES INDIVIDUAIS DO ABORTO .................................................................... 54
3.1 O SENTIDO DO IMPEDIMENTO DO ABORTO............................................................54
3.1.1 A origem da vida humana adotada pela Biotica no Brasil.............................................55
3.1.2 As consequncias negativas desse entendimento.............................................................56
3.1.3 O remdio para esse impasse jurdico..............................................................................58
3.1.4 O direito brasileiro diante de uma questo de mltipla escolha com seis alternativas....60
3.1.5 O direito da mulher soberania de suas decises sobre o corpo.....................................62
8

3.1.7 Outras consequncias desastrosas da criminalizao do aborto......................................64
3.1.8 A questo do aborto tratada de forma multitemtica.......................................................65

CONSIDERAES FINAIS..................................................................................................... 69
REFERNCIA DAS FONTES CITADAS .............................................................................. 70
ANEXOS ....................................................................................................................................... 71

INTRODUO
O presente trabalho tem por objeto
1
o estudo do aborto criminalizado, coletando
fundamentos cientficos e jurdicos que revelam sua ineficcia e a urgncia de sua devida
legalizao.
A importncia do estudo deste tema reside na defesa do aborto descriminalizado em
respeito s garantias individuais e os direitos sociais da mulher, reduzindo a alta taxa de morte
materna no Brasil atualmente.
Ressalte-se que, alm de ser requisito imprescindvel concluso do curso de Direito na
Universidade do Vale do Itaja UNIVALI, o presente relatrio monogrfico tambm vem
colaborar para o conhecimento de um tema que, apesar de no poder ser tratado como novidade
no campo jurdico, na dimenso social-prtica ainda pode ser tratado como elemento novo e
repleto de nuances a serem destacadas pelos intrpretes jurdicos.
O presente tema, na atualidade, encontra-se truncado pelas diversas opinies de
especialistas tanto do campo da Cincia quanto do Direito, alm desse assunto tanto dividir a
opinio das pessoas em geral.
A escolha do tema fruto do interesse pessoal do pesquisador em embasar a
descriminalizao do aborto sobre devida fundamentao cientfica e jurdica, assim como para
instigar novas contribuies para estes direitos na compreenso dos fenmenos jurdicos-
polticos, especialmente no mbito de atuao do Direito Penal.
Em vista do parmetro delineado, constitui-se como objetivo geral deste trabalho
desvelar o aborto irrestrito como a medida mais cabvel tanto para a mulher quanto para a
sociedade, em respeito Constituio.
O objetivo institucional da presente Monografia a obteno do Ttulo de Bacharel em
Direito, pela Universidade do Vale do Itaja, Centro de Cincias Jurdicas, Polticas e Sociais,
Campus de Tijucas.

1
Nesta Introduo cumpre-se o previsto em PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica: idias e
ferramentas teis para o pesquisador do Direito, p. 170-181.

10

Como objetivo especfico, pretende-se analisar o texto legal que o pune, a histria da
opresso da mulher, a hipertrofia do Estado penal na atualidade, os mecanismos de controle do
biopoder durante a Histria, a repercusso criminal do aborto, a teoria fisiolgica da vida como a
mais plausvel para ampar-la na lei, e a vida humana no feto em sua forma potencial e
inacabada.
A anlise do objeto do presente estudo incidir sobre as diretrizes tericas propostas por
Rulian Emmerick, na obra Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia,
Stephen J. Dubner e Steven D. Levitt, na obra Freakonomics: o Lado Oculto e Inesperado de
Tudo O Que Nos Afeta, e Ronald Dworkin, na obra O Domnio da Vida: Aborto, Eutansia e
Liberdades Individuais. Este ser, pois, o marco terico que nortear a reflexo a ser realizada
sobre o tema escolhido. Sob sua luz, pretende-se investigar os deslocamentos percebidos pelo
objeto central da pesquisa, especialmente na literatura jurdica contempornea, colmatando seu
significado na atualidade.
No o propsito deste trabalho pautar o assunto em religio e moralismo. Por certo
no se estabelecer um ponto final em referida discusso. Pretende-se, to-somente, aclarar o
pensamento existente sobre o tema, circunscrevendo-o ao plano da Cincia e do Direito
estritamente.
Para o desenvolvimento da presente pesquisa foram formulados os seguintes
questionamentos:
a) Quando comea a vida?
b) Afinal, por que no abortar?
J as hipteses consideradas foram as seguintes:
a) A opresso histrica da mulher;
b) O BIOPODER do Estado sobre o corpo do indivduo;
c) O comeo da vida no nascimento;
Finalmente, buscou-se nortear as hipteses formuladas com as seguintes variveis:
a) A discriminao da mulher pela lei que criminaliza o aborto;
b) A hipertrofia do Estado penal pela atrofia do Estado PRESTACIONAL;

11

c) A teoria fisiolgica da vida.
O relatrio final da pesquisa foi estruturado em trs captulos, podendo-se, inclusive,
deline-los como trs molduras distintas, mas conexas: a primeira, atinente discriminao da
mulher pela Histria, sociedade e lei; a segunda repercusso do aborto na esfera da sociedade;
e, por derradeiro, ao questionamento da vida no feto.
Quanto metodologia empregada, registra-se que, na fase de investigao foi utilizado o
mtodo dedutivo, e, o relatrio dos resultados expresso na presente monografia composto na
base lgica dedutiva
2
, j que se parte de uma formulao geral do problema, buscando-se
posies cientficas que os sustentem ou neguem, para que, ao final, seja apontada a prevalncia,
ou no, das hipteses elencadas.
Nas diversas fases da pesquisa, foram acionadas as tcnicas do referente, da categoria,
do conceito operacional e da pesquisa bibliogrfica
3
.
conveniente ressaltar, enfim, que, seguindo as diretrizes metodolgicas do Curso de
Direito da Universidade do Vale do Itaja, as categorias fundamentais, so grafadas, sempre, com
a letra inicial maiscula e seus conceitos operacionais apresentados em Lista de Categorias e
seus Conceitos Operacionais, ao incio do trabalho.
Os acordos semnticos que procuram resguardar a linha lgica do relatrio da pesquisa e
respectivas categorias, por opo metodolgica, esto apresentados na Lista de Categorias e
seus Conceitos Operacionais, conforme sugesto apresentada por Cesar Luiz Pasold, muito
embora algumas delas tenham seus conceitos mais aprofundados no corpo da pesquisa.
Ressalte-se que a estrutura metodolgica e as tcnicas aplicadas neste relatrio esto em
conformidade com as propostas apresentadas no Caderno de Ensino: formao continuada. Ano
2, nmero 4, assim como nas obras de Cezar Luiz Pasold, Prtica da pesquisa jurdica: idias e
ferramentas teis ao pesquisador do Direito e Valdir Francisco Colzani, Guia para redao do
trabalho cientfico.
O presente Relatrio de Pesquisa se encerra com as Consideraes Finais, nas quais so
apresentados pontos conclusivos destacados, seguidos da estimulao continuidade dos estudos

2
Sobre os Mtodos e Tcnicas nas diversas fases da pesquisa cientfica, vide PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da
Pesquisa Jurdica: idias e ferramentas teis para o pesquisador do Direito, p. 99-125.
3
Quanto s Tcnicas mencionadas, vide PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica: idias e
ferramentas teis para o pesquisador do Direito, p. 61-71, 31- 41, 45- 58, e 99-125, nesta ordem.

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e das reflexes sobre o incio da vida humana e a repercusses ainda presentes na sociedade
brasileira atual, provenientes da opresso sobre o sexo feminino, tendo incio na teologia crist,
que demonizou a essncia da mulher.
Com este itinerrio, espera-se alcanar o intuito que ensejou a preferncia por este
estudo: tornar o aborto irrestrito como a forma mais cabvel para resolver os problemas
consequentes de sua criminalizao, sem se desviar da Constituio.

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CAPTULO 1
MULHER: DAS ORIGENS COM EVA E PANDORA AO CONTEXTO DE
REPRESSO NOS DIAS ATUAIS
1.1 PREPARATIVOS PARA A INTRUSO DO ABORTO NO CDIGO PENAL
O Cdigo Penal, na sua Parte Especial, Dos Crimes Contra A Vida, dentro do qual sua
redao legal chega a englobar quatro possibilidades com que o agente sucede ou no em causar
leso integridade fsica de sua vtima com o fim de lev-la a bito, quais sejam, em sua
respectiva ordem original, o homicdio, o suicdio instigado ou induzido, o infanticdio e, por
ltimo, o aborto.
Com isso, o referido diploma legal acabou estabelecendo essa seqncia de tais condutas
letais no por acaso e, sim, por uma questo estratgica, dentre as quais, da modalidade mais
simples de se tirar a vida de algum, que o homicdio, modalidade mais controversa e
polmica, que o crime de aborto.
A prpria Constituio de 1988, conhecida como Constituio Cidad, no se manifestou
a respeito, no sentido de prover qualquer resoluo at este momento para o aborto e de quando
comea a vida humana.
Logo, conforme Rulian Emmerick:
Dessa forma, resta claro que no h qualquer empecilho constitucional ou
de natureza internacional que impea a reforma da norma criminalizante
do aborto no Brasil. Assim, uma lei com essa ndole no padeceria de
qualquer inconstitucionalidade. Tal reforma no viola o direito vida
como afirmam muitos, em especial alguns juristas.
4

Adiante, o Cdigo Penal comea incluindo o crime de homicdio em seu artigo 121,
resumindo-o, suficiente e plausivelmente, aos dois disslabos Matar algum em seu respectivo

4
EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2008, pp. 90-91.

14

caput e, para tanto, estabeleceu uma dada pena de recluso, razovel para uma hipottica
ressocializao do condenado, a qual, a princpio, vai de seis a vinte anos, sem contar, claro,
com as circunstncias tanto agravantes quanto atenuantes previstas nos dispositivos
correspondentes e seguintes.
Mais frente, referido diploma legal vem a tipificar, em seu artigo 122, a conduta
delituosa do sujeito tirar proveito do fato de sua vtima j ser um suicida em potencial,
incentivando-a, mediante induo ou instigao, a dar cabo da prpria vida.
A punio para esse crime, se o suicdio consumado, varia de dois a seis anos e, se no,
de um a trs anos ento, com a qual, em comparao pena que est prevista para o crime de
homicdio, nota-se uma reduo bem significativa em relao s respectivas penas referente a
esses dois crimes.
Ainda que, geralmente, tais crimes sejam perpetrados por uma mente vil que, tanto faz
num quanto noutro, deseja a fatalidade de sua vtima, a ponto de, em funo disso, procurar
materializ-la na forma do artigo 121 ou, aproveitando o ensejo de no ter que efetu-la
diretamente, na do art. 122.
Mesmo assim, a letra do Cdigo Penal que entendeu, melhor, a aplicao de tais penas
e, como isso no d causa a uma anlise mais aprofundada a favor do interesse deste trabalho,
no cabe, mais, discutir a diferena de penas entre os artigos.
Sendo assim, passando para o artigo seguinte, o art. 123 agora, do diploma legal em
pauta, trata-se do tipo penal que define o crime de infanticdio, o qual se assemelha hiptese do
caput do artigo 121, mas, dessa vez, discrimina o agente no s por ser mulher e, sim, por ser
uma mulher genitora que, durante ou logo aps o parto, pe termo vida do prprio filho, que
um recm-nascido por obviedade e, com isso, destinado ao papel de vtima desse mesmo crime
com exclusividade.
Contudo, alm de tais discriminaes para o agente e a vtima no crime de infanticdio, o
artigo deixa claro que a me o faz sob a influncia do estado puerperal, ou seja, enquanto
instvel emocionalmente, acometida e, tambm, vtima por conta no de algum fator previsvel
ou antecedente em seu comportamento e, sim, por um fator desavisado e repentino que a deixa
perturbvel psiquicamente, fazendo-a correr o risco de, por fora de um desvio de seu
comportamento normal ocasionado pela natureza de seu prprio sexo, consumar tal tragdia.

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uma conduta delituosa estabelecida no Cdigo Penal com o fim de aguardar, para a
aplicao da correspondente punio, no qualquer uma pessoa a exemplo do que acontece
nos crimes dos artigos 121 e 122 e, sim, uma mulher que recm-virou me e no por culpa
de sua falha de carter ou de alguma insanidade j prevista em seu perfil psicolgico
antecedente e, sim, por conta de um evento infeliz que pe sua reputao em xeque homicida
ou, o que um termo mais grave ainda, infanticida.
Por conseguinte, esperado que, a exemplo da considervel reduo de penas ocorrida
que vai descendo a partir do crime de homicdio at chegar ao crime de induzimento/instigao
ao suicdio, a punio esperada para essas mes seja to compassiva quanto vislumbrada na
diferena entre os que promovem a morte do outro, artigo 121, e os que, tirando vantagem de
quem est para se matar, venham a patrocin-la, artigo 122.
No entanto, o que ocorre nos artigos 121 e 122 no o que acaba acontecendo nos artigos
122 e 123, pois para ambos, a pena conta com, exatamente, a mesma durao, ainda que, no
crime do artigo 122, o agente cuja frieza desse seu ato, com efeito, torna-o perigoso para
continuar convivendo em sociedade venha a comet-lo, em tese, em seu juzo perfeito e em s
conscincia.
Porm, j em relao conduta delituosa do artigo 123, a mulher o executa de maneira
ilgica e incontrolvel, ao mesmo tempo em que, passageiramente, impotente diante de um
impulso to violento e irresistvel que chega a fazer com que ela mate seu prprio filho e, logo
aps esse desvio de conduta, a conscincia dela volta a continuar seguindo seu curso normal,
embora aterrorizada pelo que sua mente fora capaz de empreender instantes antes.
Alis, como se no bastasse tal desproporcionalidade constatada nas penas previstas aos
artigos 122 e 123, h que se levar, em considerao ainda, que tal pena de dois a seis anos
aplicada aos que induzem e instigam os suicidas, na verdade, no para por a e, sim, d
continuidade a uma segunda parte no mesmo caput.
que, segundo esse tipo penal, o do artigo 122, a pena correspondente, a princpio, ser a
mesma imposta s mes que matam seus prprios filhos recm-nascidos enquanto acometidas
por uma peculiar perturbao psquica, para o caso do suicdio ser bem sucedido e se no o for,
caso o objetivo do agente no seja consumado, passa a valer, ento, uma circunstncia atenuante
para facilitar a situao dele, ou seja, uma reduo de pena pela metade, passando a variar de um
a trs anos.

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Portanto, o prprio Direito Penal que, de algum jeito, insatisfeito em atribuir a mesma
pena dos autores do crime do artigo 122 s mes cuja conduta fatal se d por conta de uma
circunstncia tanto peculiar quanto o elenco de personagens que venham a participar do tipo
penal do artigo 123 acaba levando tal pena desses instigadores/indutores da morte a uma pena
menor ainda, diminuda pela metade correspondente.
Essa mesma frmula, por fim, ausente na redao legal do artigo 123, sem atenuante
alguma, em razo disso o Direito Penal ao invs de, assim, conferir uma pena mais branda ao
crime de infanticdio em relao ao artigo anterior favorece a conduta do artigo 122 sobre a
do artigo 123, mediante a previso de tal atenuante.
Destarte, o Cdigo Penal acaba privando, dessas mes, a atenuante oferecida s aos que
proeza impossvel at aos prprios suicidas que no obtiveram xito em tirar sua prpria
vida s podem levar a culpa em nome de ato to tenebroso, que a prtica do suicdio.
Por isso, uma nova desproporcionalidade verificada no captulo Dos Crimes Contra A
Vida de referido diploma legal, s que no se trata, mais, de uma desproporcionalidade entre
diferentes penas para o mesmo fim que, como o caso dos artigos 121 e 122 entre si, o de
pr termo vida de sua vtima enquanto acometidos por coisa nenhuma que desregule seus
comportamentos e, sim, de uma desproporcionalidade entre uma mesma pena para diferentes
condutas e o momentneo estado psicolgico que as orienta para tanto.
Alm do mais, o ideal para que o Cdigo Penal adquirisse uma melhor repercusso em
torno do tratamento prescrito pelo qual a seus infratores seria fazer desvelar uma diminuio de
pena contnua do crime de homicdio ao de infanticdio pelo menos, a contar do mais grave, o
artigo 121, com determinada pena estabelecida, e passando pelo artigo 122, cuja seriedade da
conduta delituosa no justifica uma punio to severa quanto pena prevista para o homicdio
e, por outro lado, no motivo para torn-la igual e, ainda, atenu-la em comparao pena
aplicvel contra o infanticdio.
Sendo que, ainda, a justia propagada em uma legislao penal no se baseia em seu
poder repressivo propriamente e, sim, mais em sua compassiva moderao de aplicar uma justa
punio medida da gravidade do crime cometido e da periculosidade representada pelo infrator
contra a sociedade.

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Pois, do contrrio disso, a diminuio gradativa entre os crimes mencionados acabaria
sendo quebrada e, por conseqncia disso, a punio ao infanticdio passa a ser encarada como
injusta por ser a mesma aplicada aos agentes do artigo 122, os quais podem vir, realmente, a
representar riscos sociedade por serem instigadores/indutores de um ato to violento e
traioeiro, que o prprio suicdio.
Tambm, essa pena do artigo 123 vem a se tornar, em demasia, repressivas s mes
(infanticidas) que, em sua forma consumada ou tentada, j so foradas a carregar, consigo
durante a eternidade de uma vida e sob presso de uma alta reprovao social constante a sua
volta, responsabilidade pelo ato de tirar a vida de algum, de seu prprio filho recm-nascido em
especial, devido ao fato de que, no momento em questo, estivessem fora de si.
Logo, antes mesmo de se chegar ao suposto crime do artigo 124 do Cdigo Penal, o de
aborto, tal diferena entre essas penas, artigos 122 e 123, j comea a interessar o objetivo deste
trabalho, porque se trata de um mau prenncio por parte do Direito Penal, ao punir mulheres que
praticam o infanticdio do mesmo jeito com que os incursos no artigo 122 so penalizados, s
gestantes que cometem aborto.
Enfim, o curioso que referido diploma legal j se dispe, antes mesmo de se chegar ao
suposto crime de aborto, a repreender as mulheres em especial e, com a passagem do artigo 123
para o artigo 124 agora, tampouco tomar uma postura mais atenuante e, sim, agrav-la-.
Todavia, agora, o Direito Penal, muito mais do que com a inteno de repreender a
mulher com exclusividade e com o exemplo do artigo 123, acaba assumindo o controle social
(formal) da sexualidade e da reproduo da mulher confiscando seu corpo prenhe durante a fase
gestacional com o argumento de querer assegurar e tutelar a vida do feto desde o momento da
concepo.
Nos termos de Rulian Emmerick:
Por trs do falso objetivo explcito do Direito Penal em tutelar e proteger
a vida do feto desde o momento da concepo, jaz um objetivo oculto
que no tem necessria implicao com os direitos do feto, mas sim com
relao ao controle social formal da sexualidade e da reproduo da
mulher, a fim de perpetu-la em seu histrico papel social em uma

18

sociedade histrica e socialmente autoritria, machista e patriarcal, como
a brasileira.
5

Uma vez que o que acontece no pargrafo acima , com efeito, compatvel com uma
sociedade autoritria, machista e patriarcal, que era a brasileira poca do lanamento do atual
Cdigo Penal e no sendo to diferente em comparao aos dias de hoje.
Na verdade, o referido diploma legal procura dissimular seu real interesse em
criminalizar o aborto sob o juzo valorativo de proteger o nascituro, que o de tirar proveito no
em nome da vida por si s e, sim, em prol de seu biopoder sobre o corpo feminino,
domesticando-o ainda mais do que a presso social j o faz e, tambm, gozando do efeito de
instrumentaliz-lo para escoltar o feto.
Ao mesmo tempo, tal dispositivo legal acaba passando por cima do direito da mulher
decidir acerca do destino de um fenmeno que vai desencadeando mudanas no seu prprio
corpo, ntimo e privado demais para que o Estado o tome por objeto e, em nome de seu referido
biopoder, garanta uma gestao ininterrupta.
Por isso, o aborto criminalizado, luz dos direitos humanos e do Estado democrtico de
direito, s traz violao aos direitos fundamentais das mulheres, impedindo-as de decidir se
querem, de fato, levar a gravidez adiante ou, ento, por termo qual, uma vez que s o
organismo dela, e de mais ningum, o que ir sofrer as conseqncias desse fenmeno que
reversvel: abortvel.
Com isso, nada mais justo ou simples restaria ao Estado democrtico de direito a fazer
seno respeitar essa relao entre a mulher e o seu corpo e comear a trat-la luz do caput do
artigo sexto da Constituio Federal, o qual, afinal, garante, a todos, o direito sade, dentre
outros.
Entretanto, o aborto criminalizado no Cdigo Penal s serve de ingresso a fim de que o
Estado intervenha na esfera individual do corpo feminino, dificultando-lhe o acesso a um servio
de sade oficial para que ela possa interromper sua gravidez com segurana, alis, deixando de
propagar e sofisticar clnicas para esse tipo de tratamento e, por conseqncia, evitando a
mortalidade maternal, cujo nmero de ocorrncias, inclusive, preocupante atualmente, tudo
graas a esse exato dispositivo penal e continuidade desse autoritarismo por parte do Estado.

5
EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, p. 2.

19

De fato, as mulheres sempre recorreram ao aborto por toda a Histria e a histria
brasileira no exceo at ento, e nada poder impedi-las de reivindicar seus direitos
(fundamentais), nem que o seja por meio clandestino, pois o poder repressivo do Estado, alm de
j falhar nessa sua suposta proteo vida do feto, acaba s promovendo os efeitos letais
grvida decorrentes de um aborto efetuado sem o devido cuidado.
De acordo com Ronald Dworkin:
As leis que probem o aborto, ou que o tornam mais difcil e caro para as
mulheres que desejam faz-lo, privam as mulheres grvidas de uma
liberdade ou oportunidade que crucial para muitas delas. Uma mulher
forada a ter uma criana que no deseja porque no pode fazer um
aborto seguro pouco depois de ter engravidado no dona de seu prprio
corpo, pois a lei lhe impe uma espcie de escravido.
6

Por fim, o aborto, muito longe de ser um problema de segurana, uma questo de sade
e, com a redao legal do Cdigo Penal continuando a violar tais garantias constitucionais s
mulheres discriminatria e exclusivamente, a situao em tela s tende a piorar e a desencadear
mais mortes e isso no ir parar at que alguma corrente iluminada no Congresso Nacional que
reconhea esse problema alarmante o resolva de uma vez por todas: encarando com questo de
sade, de justia social e, tambm, de Direitos Humanos.

1.2 UMA RELEITURA DE EVA E DE PANDORA
Segundo as mesmas histrias bblicas que orientam as maiores religies monotestas por
todo o globo, Deus, dentre suas vrias criaes na Terra, concebeu a espcie humana por ltimo,
a comear pelo homem, esculpido imagem e semelhana e, logo, eleito para reinar sobre
todas as demais criaturas a sua volta, sendo contemplado por quem, assim, f-lo a partir do sexto
dia da criao.

6
DWORKIN, Ronald. O Domnio da Vida: Aborto, Eutansia e Liberdades Individuais. So Paulo: Martins
Fontes, 2003, p. 173.

20

Para tanto, Deus acolheu sua obra de maior bom gosto em um lugar com tudo de que o
homem precisasse para o bem-estar dele, onde sequer tivesse que trabalhar para isso, ou seja, o
paraso, melhor conhecido como o Jardim do den.
Mesmo assim, Deus no se satisfez ao ver o homem ali s, ainda que no paraso, e, assim,
mergulhou-o em profundo sono para que, durante o qual, subtrasse-lhe uma costela e, dela,
criasse a mulher, com a finalidade de lhe fazer companhia no gozo desse paraso e, juntos igual a
um casal, acabaram ficando conhecidos como Ado e Eva.
Contudo, tudo era maravilhoso para eles at que Eva a primeira mulher criada
deixou-se persuadir pela serpente e, incorrendo em uma grave desobedincia s proibies do
Criador, ela acabou caindo na tentao de comer o fruto, especificamente, proibido.
Alis, conforme passagens medievais que complementam a histria em pauta, essa tal
serpente, na verdade, seria mais uma mulher habitando o paraso, cujo nome correspondente,
LILITH, permanece associado, at ento por parte das culturas mais antigas acerca da criao, a
uma influncia maligna, demonaca.
Portanto, como se no bastasse pejorativa a fama de Eva ser a primeira que se deixou
contaminar pelo mal por haver se alimentado do fruto proibido, a fonte de todo esse mal,
inclusive, residiria no corpo de mais uma mulher: LILITH.
Enfim, o pecado original parte de uma mulher para, passando por outra mulher, atingir
finalmente Ado, o qual, ingnuo e inocente, cedeu propaganda de sua mulher, Eva, que lhe
deu o fruto proibido e, logo por culpa de tais mulheres, era tarde demais para reverter o mal
introduzido.
Por conta desse mesmo mal, Ado e Eva acabaram expulsos do paraso, a serpent e em
questo tomou a forma de um animal rastejante e traioeiro, Ado passou a trabalhar para o
sustento prprio e Eva, alm de ficar submissa ao seu marido desde ento, sentiria as dores do
parto para alm do indizvel.
Por fim, a mulher, at ento em ateno s religies monotestas que tomam conta da
maior parte do Ocidente pelo menos, de um ponto de vista bblico, permanece estigmatizada por
conseqncia da penalidade cometida pela primeira mulher de todas, Eva, por culpa da qual
sem levar, em considerao, que referida serpente retratasse a mulher de nome LILITH ainda

21

o sofrimento perpetua pelo mundo inteiro, incluindo os dias de hoje, com o qual todos so
condenados a pagar pela falha celestial de Eva.
Nos conformes de Jean Delumeau:
(...) mal magnfico, prazer funesto, venenosa e enganadora, a mulher foi
acusada pelo outro sexo de ter induzido na terra o pecado, a desgraa e a
morte. Pandora grega ou Eva judaica, ela cometeu a falta original ao abrir
a urna que continha todos os males ou ao comer o fruto proibido. O
homem procurou um responsvel para o sofrimento, para o malogro, para
o desaparecimento do paraso terrestre, e encontrou a mulher. Como no
temer um ser que nunca to perigoso como quando sorri? A caverna
sexual tornou-se a fossa viscosa do inferno.
7

Por isso, a mulher, se depender dessas religies monotestas, deve continuar - para se
redimir em relao tentao pela qual Eva sucumbiu antes de Ado - submissa vontade do
homem, ao passo que domesticada na santidade de um lar, cumprindo o papel de devota esposa e
me, a exemplo da Virgem Maria, qual ela, sem poder gozar da alternativa a favor de outro tipo
de mulher, dever se espelhar.
Com isso, a essncia da mulher o mal, a ponto da (s) igreja (s) negar um possvel
relacionamento amoroso entre o Messias e uma mulher, e o nico remdio para ela se livrar
desse mal que j comea impregnando suas razes desde sempre consiste no fato dela se
submeter aos moldes desse papel de santa me.
Caso contrrio, ela retorna estaca zero de seu prprio sexo, que o de corresponder
imagem serpentina de uma agente de Sat: representao de uma bruxa.
Segundo Rulian Emmerick:
Desde a Idade Mdia, perpassando a Era Moderna, o corpo e a
sexualidade da mulher sempre foram controlados, reprimidos e
domesticados, seja pela teologia demonizadora da Igreja Catlica, em
que a mulher era encarada como agente de sat, seja pela associao da

7
DELUMEAU, Jean. Histria do Medo no Ocidente: 1300-1800, uma Cidade Sitiada. 3 ed. So Paulo:
Companhia das Letras, 1989, p. 314.

22

mulher santa me, cuja atribuio estava ligada aos espaos
domsticos, que se resumiam no papel de cuidar do lar, dos filhos, do
marido, etc. Sua integrao ou insero na sociedade ss dava somente
atravs do casamento e da maternidade.
8

Como se no bastasse tal estigma por parte dessas religies monotestas, o politesmo
grego no escapa regra tambm, pois, muito semelhante ao que se deu com Eva, Pandora
tambm representa a primeira mulher criada pelas divindades gregas.
S que, dessa vez, o que motivou a criao dela no foi com o propsito de fazer
companhia ao homem em um mundo sem males, como o caso da Bblia, e, sim, a mando de
Zeus em especial, que considerado a maior divindade grega, ela foi concebida como um castigo
para que a humanidade inteira fosse punida por culpa do mal perpetrado pelo tit Prometeu que
foi o de roubar, dos cus, o segredo do fogo e, aos mortais, revel-lo.
Entretanto, do mesmo jeito com que a curiosidade de Eva desencadeou o mal - ao ingerir
o fruto proibido -, Pandora comete o mesmo tipo de erro ao abrir uma caixa presenteada pelos
deuses ao tit Epimeteu, irmo de Prometeu e esposo de Pandora, na qual todos os males
permaneciam contidos e, parte dos quais, a humanidade inteira permaneceria a salvo at ento
se Pandora, igual ao que ocorreu com Eva, no alimentasse sua mesma curiosidade a troco de
acabar fazendo com que o mundo todo, por conseqncia disso, penasse desde sempre.
Portanto, de um ponto de vista em defesa das mulheres, no importa qual cultura religiosa
prevaleceria, politesta ou monotesta, uma vez que, tanto numa quanto noutra indiferentemente,
o homem atribui, mulher, a culpa de haver introduzido, ao mundo, todos os males possveis e, a
todo mortal desde ento, irresistveis, s que com a peculiar diferena de que essa m fama de
Pandora j satisfizesse as expectativas de Zeus, um de seus criadores, ao passo que Deus no
esperasse, no explicitamente pelo menos, tal ato desobediente perpetrado por Eva.
Sendo assim, o homem, desde cedo, foi encontrar, nas mulheres em geral, uma espcie de
justificativa para o mal, um objeto de rancor inclusive, com o intuito de reforar a tese de que o
ato dela haver passado a existir, seja com o ingresso da primeira mulher helnica ou judaica, j
foi o bastante para, por conta de uma falta inocente cometida por qualquer mulher, justificar o

8
EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, pp. 49-50.

23

sofrimento que vem a estigmatizar a vida humana como tal e o conseqente desaparecimento de
seu paraso terrestre.
Quanto a isso, no importa que o homem o faa mesmo que com base em mistificaes e,
sim, que ele atenda conveniente necessidade de que seu sexo oposto teria que ser apontado
como o responsvel por haver desencadeado esse pecado original de um jeito ou de outro.
Por fim, segundo tais mitos mais uma vez, mal a mulher entra em cena para participar da
humanidade e, a ela, o homem j foi dar a vil tarefa dela fazer, ainda que de maneira cndida,
com que o mal ingressasse na Terra e o sexo feminino passaria a ser demonizado e estigmatizado
desde ento, maldito centro pecaminoso das tentaes e desvios de conduta a corromperem - a
exemplo do que se passou com o primeiro homem judaico - o corao de todos os homens a
partir deste momento.

1.3 O CONTEXTO ATUAL DA REPRESSO MULHER
A comear pela problemtica das conseqncias econmicas, polticas, sociais e culturais
provocadas dentro um contexto impregnado pela globalizao e pelo neoliberalismo, o discurso
penal acaba vendo, nisso, um fator a seu favor para tomar espao na poltica e na mdia.
Com efeito, sua repercusso sensacionalista vem a trazer prejuzo ao exerccio do Estado
democrtico de direito, bem como aos Direitos Humanos, no sentido de passar a iludir a
sociedade brasileira com o pretexto de que seu sistema repressor seja a nica ferramenta capaz
de dar um basta aos conflitos que, tanto, acometem-na atualmente.
Nos moldes de Rulian Emmerick:
nesse contexto, onde impera a globalizao e o neoliberalismo, com
conseqncias econmicas, polticas e sociais nefastas, que o discurso
penal ganha maior dimenso. Tal tema torna-se central na pauta de
discusso (no Brasil e na Amrica Latina) dos polticos, dos empresrios,
da mdia e da sociedade como um todo, tendo conseqncias profundas

24

no que diz respeito ao Estado democrtico de direito e aos direitos
humanos.
9

Alm disso, os padres culturais vendidos por esse mesmo contexto ocidentalizado, cujos
valores e costumes inclusos vm a se encaixar nos moldes e ajustes de um modo de vida moda
norte-americana, vo adequando a sociedade brasileira ao estilo do individualismo e capitalismo
to propagados e exacerbados pela publicidade televisiva e demais meios de comunicao
audiovisuais, cada vez mais sofisticados por conta do avano da tecnologia inclusive.
Sendo assim, as pessoas precisam consumir muito mais do que o necessrio para que a
economia no sucumba junto com a sociedade e, sim, prevalea para o bem dos abastados, bem
como acabe justificando o sucesso do sistema capitalista.
Logo, os consumidores em potencial ficam imbudos pelo consumismo excessivo e
necessrio para a estabilidade econmica do pas mediante a eficcia persuasiva empregada pelas
propagandas comerciais, televisivas em especial.
Durante essas propagandas, os telespectadores no param de ser bombardeados pelos
telejornais locais e nacionais com notcias que aumentem a sensao de insegurana, tornando
sua audincia, de antemo, mais vulnervel compra dos produtos que vo sendo exibidos nos
intervalos e, por ltimo, tornam-se mais dceis iluso de que o aumento do poder repressor do
Estado penal, a despeito do Estado PRESTACIONAL, seja a nica soluo para dar um jeito na
sensao de medo explorada pela mdia.
Conforme mesmo autor:
Os donos do poder, entre eles as elites polticas, os empresrios, os
estudiosos de direita (e muitas vezes o de esquerda tambm) e inmeros
setores da sociedade, intencionalmente e, na maior parte das vezes,
atravs dos meios de comunicao e outros meios de controle,
solidificam a ideologia de que o sistema penal seria o principal e talvez o
nico instrumento legtimo e eficaz para resolver todos os conflitos e

9

25

desestruturaes sociais, causadas, principalmente, pelo modelo de
acumulao de capital contemporneo.
10

Por conseqncia disso, dessa insensibilidade dos que detm o poder do capital e, por
buscarem constantemente o lucro, continuam se interessando pelas comunidades locais em razo
delas integrarem um mercado consumidor em potencial, as classes sociais vo se tornando cada
vez mais distantes entre si.
Neste sentido, as elites que pagam por tudo que ajude a superar a sensao de
insegurana vm a se recolher e a se fechar na fortaleza de condomnios luxuosos, ao mesmo
tempo em que as comunidades mais carentes, por sua vez, vo se isolando nos conjuntos
habitacionais das favelas, que passam a ser o extremo oposto a ditos condomnios.
Por conseguinte, as comunidades urbanas, atingidas dessa forma, tendem s a se
desintegrar sob o ponto de vista comunitrio propriamente, vendo seus espaos pblicos se
restringindo e suas classes sociais se segregando progressivamente, a ponto de tornar, estranho, o
confronto a esses conflitos por meio de polticas sociais que procurem combater tamanha
desigualdade.
De novo, o discurso penal e o poder repressor do Estado policial vo se tornando o centro
das atenes para uma impaciente soluo a problemas que, na verdade, demandam pela
urgncia de medidas scio-educativas por parte das autoridades, em vez de o Estado s punir de
forma mais severa ainda.
Enfim, as pessoas mais abastadas na sociedade acabam correndo o risco de comungar de
um mesmo ponto de vista acerca do que se fazer para lidar com tantos problemas sociais, uma
vez que elas se encontram em uma situao de uniformidade, isto , com poder capital suficiente
para satisfazer o consumismo impulsionado por comerciais de TV e, simultaneamente, tanto
inquietas pelo medo de andar nas ruas quanto simpatizantes pela preponderncia do Estado em
seu aspecto penal, esquecendo-se de sua funo de prestar servio social.
Nos termos de igual autoria:
No que tange cultura, a situao semelhante, uma vez que se tem uma
globalizao, ou melhor, uma americanizao ou ocidentalizao dos

10

26

padres culturais, que impe seus valores e costumes sobre o resto do
mundo, dentre eles o individualismo, a racionalidade econmica, o
utilitarismo, o primado do direito, o cinema, a publicidade, a televiso,
dentre outros. Este um dos principais projetos da modernidade, ou seja,
construir uma cultura global.
11

Por fim, essa mesma uniformidade situacional vem a se tornar conformidade, favorvel a
que essa desintegrao urbana permanea desde sempre, continuando a atender aos anseios
individualistas e capitalistas de um contexto globalizado e neoliberal, e intransigente quanto s
polticas sociais que buscam remediar e reverter esse quadro de isolamento e segregao.
que, afinal, os que desfrutam do modo de vida americanizado, aderindo esfera privada
da educao e sade e segurana, acabam vendo, no Estado, s a figura da Polcia, dos fuzis e
cassetetes, apreenses e encarceramentos, uma vez que as autoridades pblicas, de fato,
mostram-se incompetentes de proverem, populao, um servio social de qualidade, a exemplo
dos direitos sociais previstos no artigo sexto da Constituio Federal inclusive.
O bastante para que, da ento, as autoridades pudessem aclarar as idias das classes mais
privilegiadas acerca dos problemas sociais, tirando-as da iluso de que a situao vai melhorar
medida que aumentem a represso e enduream ainda mais as penas.
De acordo com Zygmunt Bauman:
A poltica da sociedade dos turistas pode ser em grande parte explicadas
como a obsesso com a lei e a ordem, a criminalizao da pobreza, o
recorrente extermnio dos parasitas etc. como um esforo contnuo e
obstinado para elevar a realidade social, contra todas as evidncias, ao
nvel dessa utopia.
12

Ademais, alm de j imbudos pelo consumismo, que necessrio ao fortalecimento do
capitalismo e manuteno desse mesmo modo de vida americanizado, as classes em melhor
situao financeira acabam, ainda, consentindo com os conceitos, de origem norte-americana
tambm, de lei e ordem e tolerncia zero por fora das autoridades no combate ao crime,

11
12
BAUMAN, Zygmunt. Globalizao: as Conseqncias Econmicas. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1999, p.
106.

27

chegando a achar que o erradicar a pobreza do texto legal do inciso III do artigo quarto da
Constituio Federal venha a significar erradicar os pobres.
J que, com o Estado sendo valorizado pelo seu aspecto penal e a despeito de seus demais
compromissos para com a sociedade, a imagem de uma pessoa miservel passa a ser objeto de
tamanha repulsa e excluso social, a ponto de ser criminalizada, tomada por parasita social at,
pela pobreza que a estigmatiza como tal, uma forte candidata em potencial a passar a vida em um
estabelecimento prisional.
Ironicamente, aqueles que mais carecem de assistncia acabam, ao invs de receberem o
devido amparo das autoridades, sofrendo as piores conseqncias por parte desse Estado penal,
como se a excluso social de todo esse contexto problemtico j no bastasse para completar tal
desgraa a preo da eternidade de uma vida humana.
Em relao s prises, que mais servem de depsito para aqueles que, tomados por
miserveis e fardos sociais, no representam, assim como a ressocializao por si s, interesse
algum a uma sociedade consumista.
Uma vez que esses pobres vm a corroborar o perfil exato daqueles que falharam, de vez,
em provar, ao sistema capitalista, o potencial para se fazer valer como efetivo consumidor e, por
isso, todos esses fatores negativos acabam levando esses exclusos a dividir mais uma cela lotada
dentre inmeras no Brasil.
Nos conformes de mesmo autor:
Nas atuais circunstncias, o confinamento antes uma alternativa ao
emprego, uma maneira de utilizar ou neutralizar uma parcela
considervel da populao que no necessria produo e para qual
no h trabalho ao qual se reintegrar. (...) A priso tem hoje a funo de
excluso de pessoas habituadas a sua condio de excludas. A marca dos
excludos na era da compreenso espao-temporal a imobilidade. (...) A
questo tanto mais preocupante do ponto de vista tico pelo fato de que
aqueles que punimos so em larga medida pessoas pobres e

28

extremamente estigmatizadas que precisam mais de assistncia do que
punio.
13

Destarte, o Estado toma as prises por meios de controle social que atendam a esses
conceitos de lei e ordem e tolerncia zero, em resposta aos anseios da prpria vontade das
classes mais abastadas, que continuam clamando por maior poder de violncia sobre as camadas
mais pobres das cidades.
que, como observado antes, as classes alta e mdia se vem impressionveis pelos
espetculos televisivos exibidos pelos noticirios acerca da criminalidade, como forma dessas
emissoras em, com o sucesso da sensao de perigo e terror propagada em seus telespectadores,
justificar a criao de novas polticas pblicas de segurana repressivas e militarizadas, ao
mesmo tempo em que acabem atuando em constante violao queles que, de novo, no
representam mais utilidade alguma para um sistema de acumulao de capital, como o vigente no
Brasil.
Sendo assim, por uma questo de interesses das elites em preferir explorar o poder de
consumo da sociedade, chegando a privatizar sade e escolas e a prpria segurana, a procurar
integr-la comunitariamente, o Estado acaba servindo mais em prol da proteo a todo esse
acmulo de capital corrente do que a favor de seus objetivos sociais para com, em especial, as
reas mais carentes das cidades criando novas oportunidades.
Com isso, o Estado s vai aumentando seu poder repressor a fim de livrar as ruas da
presena de mendigos e demais perturbadores da ordem e, com efeito, atrair mais investidores
para continuarem alimentando esse sistema de produo capitalista.
Com essa poltica de seletividade por conta da lei e ordem a recair e recriminar as
indesejveis classes sociais mais pobres, o Estado PRESTACIONAL vai perdendo espao para o
Estado Penal medida que polticas de segurana militarizadas e de encarceramento em massa
ofuscam os programas sociais destinados integrao social daqueles que vo sendo preteridos
pela integrao econmica da globalizao e do neoliberalismo deste sculo.
Alm do mais, como se no bastasse a denominada mo invisvel do mercado assumindo
o controle sobre os rumos do sistema penal no Brasil, o Estado acaba priorizando medidas de
ajustes fiscais para fortalecer a estabilidade econmica do pas e, concomitantemente, freando

13
BAUMAN, Zygmunt. Globalizao: as Conseqncias Econmicas, p. 123.

29

nos investimentos na sade e educao, uma vez que os interesses do mercado vm a ser
referncia principal s decises polticas, em vez os das garantias dos direitos sociais.
Desse jeito, o Estado penal, mais a exemplo de um Estado totalitrio, continua
criminalizando o que h de miservel no pas, j que os direitos sociais deixam de ser um
referencial s autoridades mais interessadas e ocupadas com a integrao econmica do
neoliberalismo e, por isso, os direitos humanos so os que sofrem as conseqncias negativas
dessa hipertrofia do Estado Penal pela atrofia do Estado PRESTACIONAL.
O que se presencia no Brasil a progressiva eroso do Estado
prestacional e a implantao do Estado penal mximo, onde a soluo
para os problemas sociais a adoo de polticas pblicas de segurana
militarizadas, autoritrias e de encarceramento em massa dos setores
pobres da populao, considerados indesejveis e perigosos.
14

Portanto, todas essas transformaes econmicas, polticas, sociais e culturais provocadas
pela globalizao e pelo neoliberalismo - num pas ex-colnia de explorao - dificultam a
questo da pobreza, pois, mais uma vez na histria - ainda que no sculo XXI, as classes sociais
mais carentes ficam em segundo plano sob a tica de um Estado mais preocupado em trazer
mais investidores e acumular capital do que amenizar os problemas questes sociais e defender
os direitos humanos - passam a apoiar as polticas de represso, bem como a segurana
militarizada.
que, por outro lado, se fosse o contrrio e se tratasse de um Estado com aspectos
sociais, nossa economia nacional ficaria para trs em relao aos outros pases emergentes,
espantando investidores e o acmulo de capital ficaria abalado, a estabilidade econmica ficaria
comprometida seriamente e, por ltimo, a situao atual da pobreza pioraria a nveis
catastrficos.
Contudo, o sistema de produo vigente no Brasil no pode satisfazer a todos os setores
da sociedade ao mesmo tempo com o fim de parecer benevolente e social, caso contrrio falharia
quanto ao fortalecimento da economia do pas, a qual, na verdade, tem que ser prioridade com a
finalidade de explorar o potencial consumista da sociedade brasileira ao mximo e acompanhar

14

30

as mudanas pelas quais o globo inteiro vai amadurecendo nessa integrao econmica da
globalizao.
Com isso, a questo da excluso social acaba se tornando inevitvel e preocupante por
conta dessas polticas econmicas, mesmo assim o que o Estado precisa no deixar que a
hipertrofia de sua funo de reprimir os setores mais perifricos das cidades no obstrua, por
completo, a atuao e o andamento dos programas sociais e do exerccio dos direitos humanos,
os quais, aos poucos vm se tornando referencial tambm tomada de decises polticas no pas,
medida, claro, que a situao econmica no Brasil vai se fortalecendo e se mantendo dessa
forma.
Nos moldes de mesmo autor:
Com a atrofia do Estado prestacional e a hipertrofia do Estado penal,
presencia-se, no Brasil, a adoo de uma poltica pblica de segurana
inspirada na poltica do tolerncia zero, nos moldes americanos, em
que h o aprisionamento macio dos pobres, dos inteis e dos submissos,
dos consumidores falhos. Neste contexto, presencia-se a permanncia das
mais diversas violaes dos direitos de cidadania e dos direitos humanos,
em patente afronta ao Estado democrtico de direito.
15

Mesmo assim, a populao pobre, parda em sua maioria, no deixa de ser a que mais
sofre com esse Estado policial que est cada vez mais distante da utopia de um modelo
governamental que seja competente em sua funo de prestao social.
As classes sociais mais carentes, vtimas da excluso social desde cedo, acabam correndo
o risco de virar alvo das polticas de represso e de segurana militarizada em detrimento de seus
direitos humanos, mesmo que j no baste o fato de que essas classes mais pobres j sejam
condenadas pela falta de acesso concretizao de suas garantias constitucionais: moradia,
saneamento, sade, educao e segurana, o que superado pelas classes mais abastadas que
podem pagar por estes servios.
Ao mesmo tempo em que a lgica que orienta o Estado Penal interessante e exitosa para
os anseios do mercado excludente do ponto de vista social e, portanto, divorciada dos

15

31

princpios e da filosofia humanitria em defesa do exerccio de um efetivo Estado democrtico
de Direito.
Conforme igual autor:
A lgica do sistema penal excludente e segregadora, sendo
incompatvel com os princpios e a filosofia de promoo e proteo de
direitos humanos e com os pressupostos fundamentais do Estado
democrtico de direito. Assim, a ampliao do poder punitivo do Estado
tem implicao com a criao de leis penais mais rigorosas (em grande
parte em regime de urgncia) que esto, por sua vez, relacionadas com os
regimes de exceo que se expressa atravs da produo de legislao e
polticas pblicas de segurana que violam as garantias e direitos
fundamentais dispostos na Constituio.
16

Nesse Estado social, h ensejo para um contexto ideal em que no haja desmantelamentos
entre polticas de prestao social e polticas de segurana, em ateno s quais o Estado venha,
de fato, a honrar seus compromissos com a sociedade em todos os seus aspectos, tanto penal
quanto social, em prol da integrao econmica e social, compatveis entre si e no separados a
exemplo do que ocorre atualmente, pelo menos, no Brasil.
Por mais que as intenes do sistema penal sejam a de combater a criminalidade e no
obstante todo esse rol de efeitos de excluso e segregao que condenam as classes mais pobres
desde cedo, o poder repressor do Estado falha at nesse objetivo, sendo que, no se fazendo nada
a respeito dos fatores que causam a delinqncia e a reincidncia no pas, o Estado policial s
tende a pior-las medida que v aumentando suas apreenses, autuaes e encarceramentos,
luz dos conceitos de lei e ordem e tolerncia zero, como se esses problemas sociais fossem uma
coceira que vai piorando ao passo que haja mais atrito sobre a superfcie irritada, mesmo que
com a inteno de aplac-la.
Enfim, se o Estado continuar insistindo a favor da preponderncia de sua capacidade de
punio em detrimento de sua funo de assistncia social, ele no vai conseguir dar conta dos
conflitos sociais nos centros urbanos, embora satisfaa os anseios da populao em geral, ele
acaba somente se militarizando cada vez mais, bem na tendncia de um Estado totalitrio.

16

32

Porque a funo da pena se restringe punio e ao castigo sob um ponto de vista em que
o criminoso perde sua identidade, ou melhor, sua humanidade para o crime em si, do mesmo
jeito com que o pecador e o pecado se confundem numa mesma associao figurativa.
Por conseguinte, caso o Estado deixe de trabalhar suas polticas de ressocializao e de
incluso social e se comprometa com o simples exerccio de punir, ele estar virando as costas
aos fatores que promovem a delinqncia e a reincidncia no pas, conseqncias que recaem
sobre sua incompetncia de garantir os direitos sociais a todos imparcialmente e que, destarte,
apont-lo-iam como responsvel por tais males provenientes da sua omisso e conseqente
contribuio para o aumento da criminalidade.
O prprio Estado precisa reconhecer suas falhas e procurar reverter esse quadro em que
seu aspecto policial e autoritrio prevalece o mais breve possvel. O Estado brasileiro penal
precisa orientar-se por ideais mais humanitrios.
O discurso penal encontra-se em crise, pois, com tanto espao adquirido aps a ausncia
da tomada de decises de polticas sociais por parte das autoridades, ele acaba se hipertrofiando
a favor de seu poder de represso, desorientado a ponto de chegar a legitimar a violncia, o
autoritarismo e a violao aos direitos humanos, protegendo as elites e repelindo, bem como
recriminando, as classes mais pobres.
que a racionalidade desse discurso penal, exagerado em prol dos interesses do mercado,
no consegue mais achar, por si s, realidade e tempo concretos sobre os quais viesse a satisfazer
seus princpios constitucionais que giram em torno de priorizar a segurana a todos
imparcialmente.
Trata-se de uma racionalidade frustrada, uma vez que a realidade dela entra em choque
com o que est previsto na Constituio ao restringir sua atuao em defesa dos interesses de um
determinado seguimento social, a exemplo do autoritarismo empregado por conseqncia dos
grupos de extermnio, das aes excludentes e de segregao social, das prises irregulares ou
ilegais, etc.
Por fim, o sistema penal, valendo-se de um cdigo penal de mais de sessenta anos,
somado ausncia do Estado na garantia dos direitos sociais e na sensao de insegurana e
terror explorada pelas emissoras de TV - mais o contexto da globalizao e neoliberalismo -

33

passa a produzir uma viso distorcida da situao das gestantes que praticam o aborto, analisada
no seguinte captulo.
Nos termos de mesmo autor:
Tal questo torna-se ainda mais agravada quando se fala na garantia dos
direitos sexuais e direitos reprodutivos das mulheres, que demandam
polticas pblicas especficas no sentido de garantir tais direitos. Desse
modo, como as garantias sociais vm sendo substitudas pelo controle
social formal, torna-se ainda mais difcil avanar no enfretamento do
fenmeno do aborto enquanto questo de sade pblica. Assim, a
criminalizao de tal prtica mostra-se, simbolicamente, como o
mecanismo para a preveno de tal conduta delituosa, resultando em
conseqncias negativas significativas no que diz respeito aos princpios
democrticos e promoo e garantia da cidadania e dos direitos
humanos.
17

A soma de todos os fatores - jurdicos, socioeconmicos, histricos e mticos -
esmiuados durante a redao deste captulo revela que a mulher, apesar de estar ganhando
espao no mercado de trabalho e autonomia como indivduo, no se encontra inteiramente livre
daquele passado que continua a lembr-la de que a sua dignidade e individualidade permanece
sacralizada e domesticada imagem de esposa e me devota, submissa vontade do homem e
sujeita a um contexto de represso e segregao social.

17

34

CAPTULO 2
AS IMPLICAES SOCIAIS DO ABORTO
2.1 OS MECANISMOS DE CONTROLE DO BIOPODER EXERCIDO PELO ESTADO
SOBRE O CORPO FEMININO
A prtica do aborto vem acompanhando o ser humano desde a Antiguidade em todos os
cantos do globo terrestre, incluindo o Brasil, em seu territrio e na sua histria.
A CRIMINALIZAO do aborto no apresenta resistncia eficaz no sentido de que seja
capaz de inibir tal conduta, promovendo somente o aumento do ndice de mortalidade feminina
no Brasil e no mundo, em nome da falta de bom senso do Estado em no querer reconhecer os
benefcios sociais e individuais da legalizao do aborto.
A continuidade da penalizao do aborto no condiz com o princpio de fazer Justia,
uma vez que no est impedindo as mulheres de realiz-lo, preservando o seu direito liberdade
e privacidade no controle de seus corpos.
Essa frustrada proibio s vai dar mais a impresso de que, com tal punio, o Direito
Penal atenda a um sentimento de vingana contra o sexo feminino, devido ao fato de a atual
sociedade brasileira ter sido precedida por uma sociedade patriarcal, autoritria e machista,
sobretudo quando se considera a poca e o contexto em que o Cdigo Penal atual foi redigido.
De acordo com Rulian Emmerick:
Atravs de estudos tericos e da observao emprica, verifica-se que no
h estreita relao entre o nmero de abortos praticados, sua proibio e
sua ilegalidade; que a criminalizao nunca inibiu a realizao de
abortos. (...) Sua aplicao nada mais faz do que motivar a vingana, a
violncia e a violao de direitos dos seguimentos empobrecidos e
excludos da sociedade.
18

18

35

Os reflexos negativos do aborto recaem com maior intensidade sobre as mulheres pobres,
visto que com o aborto criminalizado, o servio clandestino torna-se mais caro devido ao risco
de represso criminal.
Nos conformes de Eugnio Raul Zaffaroni:
At hoje o sistema penal no conseguiu resolver o conflito gerado pelo
aborto, o aumento da represso sobre os mdicos que o praticam no faz
que aumentar o preo dos seus servios, excluindo cada vez mais as
mulheres das faixas economicamente mais carentes, que se vem
entregues a mos despreparadas e desumanas, o que tem feito aumentar o
nmero de mortes devido ao emprego de prticas primitivas, fazendo
com que o aborto ocupe o primeiro lugar entre as causas de morte
materna.
19

Sendo assim, o Direito Penal no evita o extermnio de embries e fetos e nem de
gestantes. A clandestinidade do aborto espelha a omisso do Estado que resisti em ignorar o
bito de mulheres que, em sua maioria, so jovens e pobres, bem como, traz tona a hipocrisia
dos que em defesa do feto, consideram-se defensores da vida.
Isso quer dizer que os efeitos da clandestinidade recaem, principalmente,
sobre aquelas mulheres oriundas das classes mais baixas da sociedade,
que pagam muitas vezes, por tal prtica, um preo demasiadamente alto,
seja com perda da vida, seja com as sequelas, e mutilaes irreversveis.
Resumindo: o direito penal no evita mortes de embries e fetos, pelo
contrrio, causa danos, pois joga na clandestinidade milhares de mulheres
que decidem interromper uma gravidez no desejada.
20

Como no bastasse essa situao de omisso na qual o Estado se encontra, esttico e
insensvel s alarmantes estatsticas sobre a morte feminina decorrente do aborto clandestino, o
Direito Penal se preocupa apenas em manter o controle do corpo feminino, tornando-o mais

19
ZAFFARONI, Eugnio Raul. Em Busca das Penas Perdidas: a Perda da Legitimidade do Sistema Penal. 5.
ed. Rio de Janeiro: Revan, 2001, p. 220.
20

36

domesticvel em relao ao masculino, uma vez que na sociedade brasileira o machismo ainda
no deixou de predominar, mesmo que ele no seja de forma to transparente quanto era na
poca da confeco do Cdigo Penal nos anos 40 do sculo passado.
Esse machismo pode ser medido pelo BIOPODER exercido pelo Estado sobre a mulher,
ferindo a sua dignidade e a sua individualidade com o objetivo de mold-la imagem de uma
frtil procriadora dedicada aos afazeres domsticos, vivendo segundo a aprovao dos homens
que cumprem o papel institucional familiar de marido e de pai.
De modo geral, a mulher quem abre mo da independncia profissional para cumprir a
funo social de me e de esposa dona de casa, apesar disto estar em franco processo de
mudana nos ltimos tempos, a favor da autonomia de mulheres que conquistam a
independncia profissional e financeira, essa realidade ainda um fato concreto em nosso pas.
A justificativa para os mecanismos de controle do BIOPODER sobre a mulher remete a
figuras mticas como Eva e Pandora, bem como prpria histria da humanidade, cujas origens
mais remotas permanecem representadas por esses mitos, seguindo a cultura de que a essncia da
mulher maligna, um ser sexualmente desregrado e compulsivo que deve compor o perfil da
paciente do BIOPODER do Estado.
Tal poder que, segundo Michel Foucault, foi ganhando notoriedade durante os sculos
XVII e XVIII, passando a ser o centro das atenes da poltica depois da soberania e, ao mesmo
tempo, consistindo num adestramento dos corpos masculinos e femininos por meio de
instituies disciplinares como as fbricas, as escolas, os hospitais e, em ltimo caso, a priso.
que com a figura do soberano explorada nos sculos XIV e XV, virou prioridade
explorar o BIOPODER, essa onipresena do Estado sobre a pessoa fsica sob sua tutela,
domesticando o ser humano em consonncia com seus interesses polticos.
Segundo Foucault, o BIOPODER serve para transformar uma multido desregrada - cujo
potencial latente individual costuma virar desperdcio nessa massa desorientada - em uma
multiplicidade de indivduos disciplinados. A importncia da capacidade produtiva do todo no
ser alcanvel se no for entendida como sendo um conjunto de componentes desgovernados e,
portanto, destacando a necessidade de uma poltica que os individualize e funcionalize suas
aptides, transformando o conjunto instvel em um organismo poltico perfeitamente dirigvel.
Nos moldes de Michel Foucault:

37

O poder disciplinar com efeito um poder que, em vez de se apropriar e
de retirar, tem como funo maior adestrar; ou sem dvida adestrar
para retirar e se apropriar ainda mais e melhor. (...) Adestra as
multides confusas, mveis, inteis de corpos e foras para uma
multiplicidade de elementos individuais pequenas clulas separadas,
autonomias orgnicas, identidades e continuidades genticas, segmentos
combinatrios.
21

Foi com o processo de industrializao e de urbanizao (ascenso do capitalismo) que o
Estado sentiu a necessidade de investir em mecanismos de controle do biopoder objetivando
conter as massas (populacionais) que cresciam sem parar nas zonas urbanas e comeavam a
incluir na pauta de suas reivindicaes questes como fecundidade, natalidade, longevidade e
mortalidade.
O mecanismo de controle do Estado recm-industrial capitalista - comeou deixar de
lado a questo da soberania assunto que os remete aos sculos que antecederam a
industrializao para comear a se envolver com questes relacionadas ao corpo e
populao, incluindo o controle da sexualidade.
Conforme o mesmo autor:
Foi elemento indispensvel ao desenvolvimento do capitalismo, que s
pde ser garantido custa da insero controlada dos corpos no aparelho
de produo e por meio de um ajustamento dos fenmenos de populao
aos processos econmicos. Mas o capitalismo exigiu mais do que isso;
foi-lhe necessrio o crescimento tanto de seu esforo quanto de sua
utilizabilidade e sua docilidade; foram-lhe necessrios mtodos de poder
capazes de majorar as foras, as aptides, a vida em geral, sem por isto
torn-las mais difceis de sujeitar (...).
22

Por isso, o Estado acabou promovendo o BIOPODER objetivando priorizar a questo da
produo e da reproduo da prpria vida a partir de uma perspectiva em que a vida e a morte

21
FOUCAULT, Michel. Histria da Sexualidade I: a Vontade do Saber. 7 ed. Rio de Janeiro: Edies Graal,
1988, pp. 88-89.
22
FOUCAULT, Michel. Histria da Sexualidade I: a Vontade do Saber, p. 132.

38

migram de um conceito cientfico para um conceito poltico. Os campos de concentrao do
nazismo representam um exemplo radical desse tipo de controle, a ponto da vida humana perder
qualquer outro significado que no seja o restrito ao absoluto espao BIOPOLTICO.
Voltando a uma demonstrao menos drstica desse BIOPODER, a sociedade recm-
industrial passou a ser disciplinada por mecanismos de controle mediante os quais o Estado, em
razo do jeito com que os meios de produo capitalista funcionam, contrai o poder de interferir
nos assuntos relacionados ao corpo humano e do que ele representa massa populacional sua
volta.
O incio da industrializao reflete um perodo em que a Igreja europia perdia influncia
poltica para um modelo de Estado que refletia melhor os anseios liberais da burguesia e, em
conseqncia disso, o controle sobre as massas. Questes como sexualidade e fecundidade
passaram competncia desse novo Estado desvinculado da religio. Assim, tem incio uma
nova Era que em muito se difere dos sculos anteriores, quando a nobreza absolutista, por
intermdio da Igreja, tratava de todas as questes polticas e tambm relativas ao corpo e vida.
Enfim, o saber sobre o corpo tornou-se poder sobre o corpo. (...) No que
diz respeito especificamente ao controle do corpo e da sexualidade da
mulher, o mesmo remonta antiguidade. Contudo, com o surgimento
da Era Crist, no decorrer da Idade Mdia e incio da Idade Moderna que
tal controle se intensifica, progressivamente, onde o pecado original
transforma-se em pecado sexual.
23

Mesmo com o ingresso do mundo Idade Contempornea, a mulher no se livrou do
estigma religioso que conseguiu constru-la como expresso das duas faces de uma mesma
moeda: de um lado a imagem de Eva pecadora e, do outro, de Maria redentora. Valendo destacar
que a essncia de seu sexo inclinada ao mal, lembrana de que Eva tentou e desvirtuou Ado.
Por isso, se o homem como espcie humana necessita da atuao do Estado no controle
de seu corpo, a mulher por serem os valores sociais masculinos que definem os parmetros
de nossa sociedade h milnios se torna a parte mais vulnervel a esse BIOPODER que est

23

39

presente na figura do Estado, do pai ou do marido: a submisso da mulher no ambiente familiar
denota sua funo de filha, esposa e genitora.
O BIOPODER do Estado no pode mais ficar sombra da teologia monotesta que
demonizou a origem da mulher para justificar a necessidade de sua submisso e domesticao,
buscando conden-la quando ela procura resgatar a sua individualidade e a dignidade de seu
corpo, a exemplo do que acontece com a criminalizao do aborto.
De acordo com mesma autoria:
A construo da imagem feminina neste perodo vai variar entre a Eva
pecadora, que tem seu pice no Renascimento quando transformada
em feiticeira no sculo XIV, e que perdurou at o sculo XVII, e a
Maria redentora, ou seja, a beleza profana diante da beleza sagrada.
24

A BIOPOLTICA do Estado deve progredir luz dos direitos humanos e do avano da
cincia para que questes de liberdade e de vida como a do aborto, da eutansia, da pesquisa com
embries e da unio civil de pessoas do mesmo sexo sejam contempladas. preciso que esses
direitos estejam ao alcance da sociedade em respeito individualidade e privacidade de cada ser
humano, em especial no caso deste trabalho, mulher.
Afinal, o Estado laico um modelo estatal que no deve mais dar satisfaes de suas
decises polticas Igreja. Os seus interesses se divorciaram da interveno poltica de qualquer
instituio religiosa e, por isso, o Estado laico deve voltar sua BIOPOLTICA para as garantias
individuais de homens e mulheres, centrando suas iniciativas aos problemas sociais conseqentes
da falta de respaldo e regulamentao desses direitos.
H no muito tempo, a insero da mulher na sociedade estava restrita ao casamento e
maternidade, a sociedade em geral neutralizou seu potencial intelectual relegando-a para a
condio de esposa e de me, promovendo sua excluso dos espaos pblicos para domesticar
seu corpo e sua alma para as atividades privadas, entre as quais se destacam as funes pouco
valorizadas do ambiente do lar.
O domnio do homem sobre a mulher consiste em santific-la desde que aceite tal
condio que se reflete no matrimnio e na maternidade; ou em demoniz-la caso afronte esta

24

40

possibilidade de santificao. Tudo isso porque para o ser dominante conveniente adotar um
critrio de extremos: santa ou sat. O objetivo deixar o ser dominado distinguvel e
classificvel entre esses dois plos extremos e, logo, fragiliz-lo e assegurar sua vulnerabilidade
para as futuras geraes, fazendo acreditar que a mulher no passa de um ser dotado de excessos
e vcios e, por isso, carente e dependente de controle que a salve dela mesma, de sua essncia
serpentina.
Nos conformes de igual autor:
A dominao e a opresso sobre a mulher se davam por meio de
mecanismos imbricados ao controle do seu corpo, da sua sexualidade e
da sai reproduo, cujos objetivos eram, regra geral: normatizar seus
corpos e almas, esvazi-las de poder ou saber, limitando a sua atuao
enquanto sujeito s questes familiares e privadas. (...)
demonizar/santificar a mulher e, como conseqncia, domin-la. (...) No
contexto de uma sociedade em transformao, surge a necessidade de
justificar a hierarquia de gnero e a excluso da mulher do espao
pblico e restringi-la ao espao privado, domstico.
25

Com a idia do matrimnio consagrada e a mulher domesticada no lar aonde entregar
todo seu potencial para poder ser aceita na sociedade, provando sua capacidade de esposa devota
e santa me.
Tudo por conta de um ventre frtil, cujo aproveitamento deve ficar condicionado
finalidade exclusiva da procriao, pois qualquer desvio da virtuosa funo reprodutora,
sobretudo na ocasio do aborto, faz emergir o perfil da mulher libidinosa, uma vez que o
discurso da Igreja associa o aborto mulher de vida desregrada, como se a nica salvao fosse
incorporar a imagem de Maria redentora e no se deixar empurrar para o caminho pecaminoso o
qual vive sujeita constantemente, por culpa da natureza viciosa de sua condio feminina.
A construo do feminino no contexto da Modernidade foi estabelecida
com base na seguinte dicotomia: ou a mulher era associada figura da
maternidade e do matrimnio, s figura da santa-mezinha, ou figura

25

41

de agente do sat. Esse dualismo servia para separar o joio do trigo, isto
, distinguir as mulheres puras e saudveis, das impuras e no saudveis,
libidinosas, vadias, cujo objetivo ltimo era o controle, a dominao e a
represso da mulher.
26

O Cdigo Penal corrobora com este quadro criminalizando o aborto. Na verdade, ele no
prioriza a vida fetal, mas a capacidade procriadora da mulher que deve atender s expectativas
morais impostas pela sociedade, como o caso dela apenas poder engravidar de seu
companheiro formal ou cnjuge.
Sendo que no caso de estupro o Estado permite a realizao do aborto, isto , a vida
tutelada do feto se torna descartvel, mesmo sendo ele inocente dos acontecimentos que
precederam sua concepo.
A pena para o aborto prevista nesse dispositivo legal pretere a vida do feto, por ser,
evidentemente, inferior pena do homicdio, uma vez que o alvo dos artigos que tornam o aborto
ilegal se preocupa mais em punir a mulher que acaba profanando a santidade da famlia e
pervertendo o uso de sua sexualidade, do que proteger e resguardar o suposto protagonista de
toda essa histria: o feto.
No moldes de mesmo autor:
Outro ponto importante que as penas abstratas a serem aplicadas no
caso do cometimento do ato ilcito disposto em cada artigo so muito
inferiores s cominadas ao crime de homicdio, o que demonstra que a
inteno do legislador foi conferir maior importncia ao bem jurdico
tutelado (pessoa nascida), do que ao feto (pessoa em potencial). Ressalte-
se, ainda, que o aumento de pena previsto no artigo 127, visa proteger a
gestante, e no o feto.
27

O Cdigo Penal pune a mulher que aborta para que ela se lembre que o controle do corpo
feminino em estado gestacional est sob tutela do Estado de forma inalterada - desde os anos
quarenta do sculo passado, independente das mudanas pelas quais o mundo passou em prol dos

26
27

42

direitos e garantias individuais da mulher. uma iniciativa moral que negligencia as -
assombrosas - taxas de mortalidade feminina decorrente do aborto clandestino. Na realidade, o
Estado faz questo de conden-la muito mais para afirmar moralmente a sua condio
procriadora do que - de fato - atribuir relevncia vida humana em seu estgio fetal.
No apenas da mulher, mas do casal o pleno direito de planejar sua reproduo, fato
que deve incluir o aborto, no ficando estacionado apenas nos mtodos contraceptivos, pois tanto
a mulher quanto o homem devem ser amparados pelo Estado que tem o dever de lhes assegurar o
bem-estar fsico e emocional.
Tais direitos celebrados na Constituio Cidad - esto sendo barrados irracional e
intransigentemente pelo Cdigo Penal, uma vez que a redao sobre o aborto permanece
inalterada desde 1940, tempo em que o Brasil ainda no havia dado nem os primeiros passos no
processo de industrializao que se acelerou no governo de Juscelino Kubitschek nos anos
cinqenta (Plano de Metas). Na verdade, a criminalizao do aborto nos remete a um perodo em
que o Brasil ainda era regido pelo autoritarismo e pelas inclinaes fascistas do Estado Novo
implantado por Getlio Vargas em 1937.
A realidade que a Carta Magna no apenas contempla a igualdade de direitos entre
homens e mulheres no caput de seu artigo 5., como ainda a refora no seu inciso I, cuja
redundncia reflete a preocupao do Estado materializar essa igualdade, fato que denota que a
legalizao irrestrita do aborto deve ser remediada luz deste dispositivo constitucional.
O Direito deve respeitar o exerccio dessa garantia individual que assegura mulher ou
ao casal o planejamento familiar sem a interveno, alis, intromisso do Estado. A funo do
Estado deve ser a de dar respaldo para que a mulher - se for o caso - realize o aborto seguro, em
clnicas especializadas e oficiais em circunstncias humanizadas, dignas e legitimas no que tange
a defesa dos direitos constitucionais sade e ao bem-estar da pessoa humana.
Impedir a mulher de interromper (abortar) uma gravidez indesejada afirmar
juridicamente que a BIOPOLTICA do Estado est utilizando um mecanismo de controle
injustificado sobre o corpo feminino em detrimento de uma reproduo responsvel e planejada
pela mulher ou pelo casal.
Esse impedimento d transparncia a uma grave violao dos direitos humanos da
mulher, uma vez que no respeita a deciso dela de dar ou no continuidade sua gestao,

43

deixando desta forma de priorizar o grau de intelectualidade e responsabilidade de suas
expectativas acerca de sua vida reprodutiva.
Tornar o aborto ilegal ou ento caro e de difcil acesso fazer com que o Estado viole os
direitos humanos da mulher que acaba se tornando juza ao ter que julgar a necessidade e o
risco de realiz-lo. O Estado no pode se omitir de assegurar condies higinicas e profissionais
adequadas para atender demanda de mulheres que optam pela interrupo da gravidez.
Proibir o aborto privar a mulher de tomar a deciso que, por natureza e justia, compete
exclusivamente a ela diante de um evento crucial em sua vida. Proibir o aborto desrespeitar a
liberdade, a intelectualidade, a dignidade e, enfim, a humanidade da mulher, reduzindo-a a uma
espcie de instrumento reprodutor insensvel e desumanizado.
O Direito Civil limita-se em proteger somente os direitos patrimoniais do nascituro, isso
no caso dele nascer com vida. Isso, somado ao fato da Constituio no se referir a feto ou a
embrio, deixa entender que o nico empecilho legalizao do aborto no Brasil
exclusivamente o Cdigo Penal assentado em bases culturais da primeira metade do sculo
passado.
Conforme igual autoria:
Ressalte-se, ainda, sem a inteno de esgotar a questo, que de acordo
com a legislao nacional e internacional, no se constata qualquer
empecilho para a descriminalizao do aborto no Brasil, pois
diferentemente do que argumentam alguns juristas, no h qualquer
impossibilidade constitucional para a mudana na legislao que pune a
interrupo da gravidez, isso porque a Constituio Federal, no artigo 5.,
caput, no protege a vida desde a concepo. No mesmo sentido tem-se o
artigo 2. do Cdigo Civil, que tutela os direitos do nascituro, mas no
deu ao mesmo capacidade civil plena, protegendo apenas seus direitos
patrimoniais, condicionados ao nascimento com vida. E mais: se o
legislador tivesse interesse em garantir, de fato, o direito vida desde o

44

momento da concepo teria feito em sede constitucional, e no em lei
ordinria.
28

O trecho que tipifica o aborto foi confeccionado h setenta anos, trinta e sete anos antes
do divrcio ter respaldo na legislao brasileira, isso mais do que a metade do tempo de
existncia do texto penal que ainda se mantm inalterado, esttico, dormente e frisado demais
para se sensibilizar com a realidade que desmascara seu contedo obsoleto e autoritrio.
Assim, a mulher que no quer levar a gravidez adiante acaba tendo que recorrer ao aborto
clandestino que quanto maior o grau de pobreza da mulher, mais precria ser a condio do
local e do mtodo utilizado, ou seja, maior ser o risco de morte ou de leso corporal grave
paciente.
Esta questo tambm diz respeito alarmante violao do direito constitucional da
mulher sade, pois o Direito Penal que contraditoriamente e por razes infundadas no
permite a atuao constitucional do Estado nesse caso, provendo para a mulher que hoje realiza o
aborto de qualquer jeito, clnicas especializadas que reflitam o respeito s suas garantias
individuais.
Os movimentos contrrios ao aborto que se autodenominam pr-vida, acabam
patrocinando a multiplicao de bitos ao ignorar a realidade que caracteriza o aborto
clandestino como uma das principais causas da morte feminina, sobretudo de adolescentes, no
Brasil.
De formal real e concreta, hoje s h duas alternativas para os movimentos contrrios ao
aborto ou qualquer outro cidado comum encarar esse problema: a forma clandestina ou a
legalizada. Aparentemente esses manifestantes no se importam com essa realidade, e ao lutar
insistentemente para impedir a interrupo da gravidez indesejada, eles que se dizem pr-vida
obrigam a mulher a buscar o aborto clandestino, fonte primordial da morte materna neste caso.
Como se no bastasse o fato da criminalizao do aborto discriminar o sexo feminino ao
tratar a questo como tema de controle pblico e no de sujeitos de direito, as mulheres (pobres)
que no possuem condies (financeiras) de arcar com um aborto seguro, ainda tornam-se
vtimas dessa realidade marcada por incertezas no que tange a garantia da preservao de sua

28

45

vida: isso acaba sendo uma forma de violncia e preconceito de Estado, ou seja, violao dos
Direitos Humanos.
Na verdade, remete de novo para a idia da hipertrofia do Estado POLICIAL pela atrofia
do Estado PRESTACIONAL, tratada no captulo anterior, na qual o Estado acaba punindo a
pobreza em vez de ameniz-la.
2.2 O EFEITO BORBOLETA SOBRE O NEXO DE CAUSALIDADE ENTRE O
ABORTO E O DESTINO DA CRIMINALIDADE
At aqui as implicaes sociais do aborto foram estudadas em ateno exclusiva aos
direitos humanos da mulher e aos benefcios ligados sade pblica que o Estado poder
alcanar assumindo a sua descriminalizao.
A pergunta mais relevante recai sobre todos os seres humanos volta da mulher, para a
sociedade em geral, para os que jamais tero a necessidade de realizar aborto: a legalizao do
aborto muda alguma coisa na tua vida?
A provvel resposta para essa questo deveria ser positiva e otimista, pois a legalizao
do aborto mudar positivamente a nossa vida. Porm, no de forma imediata, como no caso da
mulher com gestao indesejada que d soluo rpida e segura ao seu problema, mas para a
sociedade na qual o aborto foi legalizado ocorrer um processo que embora seja demorado, ir
promover um verdadeiro efeito borboleta.
O vnculo delicado dessa relao de causa-efeito acaba veiculando, dentro de um
determinado territrio, a descriminalizao do aborto a uma futura reduo da criminalidade,
cuja repercusso se faz notar a partir do perodo posterior h uma dcada e meia, mais ou menos.
Exemplo disso est na obra de Steven D. Levitt, no captulo Onde foram parar todos os
criminosos?, em FREAKONOMICS. O exemplo do efeito borboleta que une legalizao do
aborto reduo da criminalidade mostra que nos Estados Unidos a partir do comeo da dcada
de noventa do sculo passado houve uma reduo significativa dos ndices de criminalidade em
vrios estados americanos, incluindo Nova Iorque, e esta reduo no derivava do programa
Tolerncia Zero do prefeito Rudolph JULIANE, mas sim, da legalizao do aborto no passado
no muito distante.

46

Levitt vai deixando o leitor inquieto ao procurar eleger e desvelar qual a verdadeira causa
da reduo da criminalidade em vrias unidades federativas do Estado americano, inclusive
Nova Iorque.
O autor inicia o texto citando um acontecimento bastante curioso na Romnia, onde, em
1966, seu ditador comunista, NICOLAE CEAUSESCU, declarou ilegal o aborto com a
afirmao de que o feto fosse propriedade da Nao e que qualquer um que descumprisse a lei
seria considerado inimigo pblico.
A proibio do aborto na Romnia, por ser um pas comunista quela poca, representava
um caso parte em relao BIOPOLTICA da Unio Sovitica, a qual propagava os servios
de aborto a quem desejasse faz-lo, incluindo a Rssia, a qual aps a Revoluo Socialista, em
1920, tornara-se o primeiro pas a permitir o aborto sob quaisquer circunstncias, bem como a
China, pas socialista cujo forte controle de natalidade adota o aborto como medida de garantia
da poltica na qual cada casal deve ter apenas um filho em ateno ao problema de sua
superpopulao.
O controle de natalidade desses pases de antecedentes socialistas reflete seus efeitos
BIOPOLTICOS at os dias de hoje, tanto na Rssia quanto na China. Os pases do Leste
Europeu tambm vivem essa realidade. A Romnia de CEAUSESCU, no incio de sua ditadura,
no aderiu ao programa de medidas soviticas e, pelo contrrio, priorizou uma espcie de
fortalecimento acelerado da Romnia por meio de um boom demogrfico.
A estranheza da proibio, alm de se dar em comparao aos outros pases socialistas,
dava-se em relao prpria Romnia antes de 1966, at quando era o pas que, a exemplo de
seus vizinhos comunistas, mantinha uma das polticas mais liberais em relao ao aborto,
chegando a atingir o nmero de cinco abortos para cada nascimento com vida.
S que em 1966 repentinamente - a populao romena familiarizada com o aborto
legalizado acordou surpreendida com sua proibio arbitrria, salvo para as mes de mais de
quatro filhos e as ocupantes de cargos graduados no Partido Comunista.
CEAUSESCU, dentre tantas imposies de sua administrao, proibiu o uso de todos os
mtodos anticoncepcionais e de educao sexual, a ponto de agentes federais - apelidados de
Polcia Menstrual (sarcasticamente) - interpelar mulheres em locais de trabalho para submet-

47

las a testes de gravidez e, como se esse autoritarismo j no bastasse, a mulher era obrigada a
pagar um alto imposto de celibato se ficasse muito tempo sem engravidar.
A intransigncia da poltica de CEAUSESCU que proibiu o aborto e os mtodos
anticoncepcionais somada aos incentivos e intimidaes para a mulher engravidar, acabou
fazendo com que a taxa de natalidade na Romnia comeasse a dobrar logo no ano seguinte.
O destino de dificuldade social e falta de liberdade marcou a realidade e o destino dos
nascidos dessa poltica de incentivo natalidade impetrada por CEAUSESCU, pois a Romnia
era um pas pobre e totalitrio.
Essa gerao sem planejamento familiar era evitvel se no fosse CEAUSESCU. A
existncia dessas pessoas piorou a situao dos romenos por se tratar de mais uma leva de jovens
a compartilhar da misria de um pas pobre e sem liberdade. Elas passaram a representar o risco,
como acontece com tanta criana brasileira, de virar objeto de rancor do pas que, na verdade,
no as desejava, fato que as remete a uma srie de conseqncias desastrosas: piores notas na
escola, insucessos no mercado de trabalho e, por fim, candidatas propensas a aumentar os ndices
de criminalidade.
A proibio do aborto impetrada por CEAUSESCU vigorou at o dia 16 de dezembro de
1989, data em que milhares de adolescentes, estudantes universitrios e adultos - que (em funo
do medo) ficariam em suas casas se no fosse pela presso de seus filhos (jovens) para marchar
em protesto - manifestaram-se contra sua ditadura: dezenas foram mortos pela polcia no
sangrento episdio que ficou conhecido como o massacre de TIMISOARA.
No mesmo ms CEAUSESCU discursou em Bucareste para cem mil pessoas, fato que
provocou a reao da juventude que redobrou seus protestos fazendo com que o ditador, s
pressas, tentasse fugir do pas. CEAUSESCU foi preso, julgado e executado por um peloto de
fuzilamento no Natal de 1989.
Isso aconteceu por causa dos protestos de uma juventude multiplicada pela poltica de
Estado de CEAUSESCU a partir de 1966. O ditador no poderia imaginar o impacto negativo
que a proibio do aborto iria promover na sua vida.
Nos termos de Steven D. Levitt:

48

Os incentivos de Ceausescu produziram o resultado desejado. Um ano
depois da proibio do aborto, o ndice de nascimentos na Romnia
dobrou. Esses bebs nasceram em um pas onde, a menos que se
pertencesse ao cl Ceausescu ou elite comunista, a vida era miservel.
Tais crianas, porm, acabaria tendo uma vida especialmente miservel.
Comparadas s crianas romenas nascidas apenas um ano antes, as hostes
nascidas aps o banimento do aborto viriam a se sair pior sob todos os
aspectos possveis: levariam piores notas na escola, teriam menos
sucesso no mercado de trabalho e mostrariam, tambm, mais propenso a
se tornar criminosas. (...) De todos os lderes comunistas depostos nos
anos prximos ao colapso da Unio Sovitica, apenas Nicolae Ceausescu
enfrentou uma morte violenta. No se deve esquecer que sua queda foi
precipitada em grande medida pela juventude da Romnia boa parte da
qual, se o aborto no houvesse sido proibido, jamais teria nascido.
29

No mesmo dia de 1989, no continente americano, a criminalidade nos Estados Unidos
atingia seu apogeu, os crimes violentos haviam aumentado oitenta por cento nos ltimos quinze
anos.
No decurso dos anos noventa o ndice de criminalidade sofreu queda repentina e
surpreendente, tanto que foi difcil para os especialistas reconhec-la diante da certeza de suas
expectativas to sombrias e pessimistas para a dcada que se iniciava em 1990.
Mesmo que bom demais para ser verdade, os estudiosos foram obrigados a aceitar a
realidade incontestvel, apesar de suas apostas pessimistas. O passo seguinte foi descobrir quais
foram os motivos que fizeram ruir suas tenebrosas previses para a criminalidade a partir de
1990.
Para isso, foi necessrio questionar o que aconteceu com toda aquela bandidagem dos
ltimos quinze anos. Uma imensa massa de bandidos que merecia tanto crdito quando o assunto
era aumento da criminalidade quanto o fato de que a bolsa de valores de Nova Iorque ia estar em
queda depois de outubro de 1929.

29
DUBNER, Stephen J. & LEVITT, Steven D. FREAKONOMICS: o lado oculto e inesperado de tudo o que
nos afeta. 11 ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2005, pp. 120-121.

49

Aos especialistas, depois de superarem o fato de que erraram em relao ao que previram
para a violncia nos Estados Unidos nos anos noventa, sobrou a difcil tarefa de identificar a
causa desse declnio inesperado e, com isso oficializado, comearam a dar seus lances sobre qual
a melhor explicao para a queda criminal.
De acordo com mesma autoria:
Naquele dia, a criminalidade se aproximava de seu pico nos Estados
Unidos. Nos 15 anos anteriores, os crimes violentos haviam aumentado
80%, constituindo a essncia dos telejornais noturnos e das discusses
nacionais. (...) Quando o ndice de criminalidade comeou a cair no
incio dos anos 90, essa queda foi to rpida e repentina que surpreendeu
todo mundo. Alguns especialistas precisaram de vrios anos para sequer
reconhecer que a criminalidade estava diminuindo, to confiantemente
apostavam em seu contnuo crescimento. Com efeito, muito tempo
depois de ela atingir o pice, alguns deles continuavam prevendo
cenrios cada vez mais sombrios. As provas, porm, eram irrefutveis: a
longa e brutal escalada da criminalidade vinha fazendo o caminho oposto
e no interromperia essa tendncia at que os ndices chegassem ao
patamar de 40 anos antes.
30

Um deles seria a de que a melhoria da situao econmica dos norte-americanos em 1990
justificaria a queda na criminalidade em funo da queda no desemprego, no entanto, pesquisas
provaram que a motivao financeira do desemprego, na verdade, leva o desesperado ao
cometimento dos crimes patrimoniais, furtos e roubos em sua maioria, mas no violncia de
crimes como homicdio, agresso e estupro.
Alis, na dcada de 1960, houve um crescimento desenfreado na economia norte-
americana, o que ensejaria, se essa teoria estivesse dizendo a verdade, a diminuio abrupta da
criminalidade, o que no s no aconteceu em 1960, como a transformou em uma dcada em que
os crimes violentos cresceram significativamente. Por fim, ficou provado que no havia vnculo
algum entre a situao econmica e a prtica de crimes violentos.

30
nos afeta. 11 ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2005, p. 121.

50

prxima justificativa destacava a crescente confiana nas prises que tinham tornado-
se consistentes no empreendimento de construo e manuteno, implantando a certeza na mente
criminosa de que o crime incorria na certeza de passar um bom tempo encarcerado. Isso era o
contrrio do que ocorreu na dcada de 1960, quando polticos apoiavam medidas brandas de
represso ao crime em funo do significado social de criminalizar contestaes sociais num
momento marcado pela conquista dos direitos civis dos afro-americanos (Martin Luther King na
vanguarda). Neste momento entendia-se que negros e hispnicos respondiam pela maior parcela
de crimes nos Estados Unidos.
Contudo, a poltica de encarceramentos norte-americana foi abandonando com o tempo
esse tratamento mais atenuante em relao aos criminosos e foi paulatinamente - se
endurecendo at a dcada de 1990, o que fez da hiptese dos encarceramentos um forte
argumento para explicar a queda na criminalidade.
Nos conformes de igual autor:
Foi preciso algum tempo e um bocado de turbulncia poltica , mas
tais incentivos teriam sido reduzidos. Criminosos que antes teriam sido
libertados principalmente nos casos de delitos relacionados a drogas e
de revogao da liberdade condicional agora ficam encarcerados. Entre
1980 e 2000, o nmero de acusados por crimes relacionados a drogas
condenados priso aumentou 15 vezes. Muitas outras penas, sobretudo
para crimes violentos, tornaram-se mais longas. Tudo isso gerou um
efeito dramtico. Em 2000, j havia mais de dois milhes de presos nas
cadeias, aproximadamente quatro vezes mais do que em 1972, sendo que
metade desse crescimento teve lugar na dcada de 1990.
31

Outro argumento apresentado o aumento da aplicao da pena capital, da execuo de
presos, a qual quadruplicou entre os anos oitenta e noventa e, por isso, chegou a servir de fator -
chave nas investigaes, no entanto, estudos provaram que o criminoso que deseja o resultado
daquilo que tipificado como pena capital, no se deixa intimidar pela ameaa de execuo.
Mesmo que as execues tenham sido quadruplicadas no decorrer de uma dcada, elas
no passaram de 478 em todo o pas nos anos noventa, logo a raridade da aplicao dessa

31

51

mecnica da morte acabou produzindo um nmero bem aqum do que seria suficiente para
motivar o declnio da criminalidade nos anos 1990.
Outra explicao ligava-se s estratgias policiais inovadoras e aumento no nmero de
policiais. De modo geral, bastante aceita a idia (hiptese) do crime se inibir por fora policial
mais numerosa e inteligente. Em Nova Iorque desenvolveu-se nos anos 90 uma poltica de
segurana de tolerncia zero, segundo a qual, os crimes violentos seriam encorajados prtica
pela impunidade dos delitos de menor potencial ofensivo, como quebrar uma janela ou pular a
roleta do metr, e, com isso, nenhum crime agora passaria a ficar impune mesmo que no fosse
grave.
Por mais que toda essa teoria sobre eficincia policial parea convincente para justificar
os baixos ndices de criminalidade, ela cai por terra devido ao fato de que os crimes no
diminuram apenas em Nova Iorque e em cidades que haviam adotado poltica de segurana
semelhante, mas em toda costa atlntica dos Estados Unidos, como o caso de Los Angeles,
onde foi verificado o mesmo declnio nos ndices criminais apesar de seu departamento de
polcia no ser numeroso, inteligente e eficiente aos padres da realidade nova-iorquina.
Havia tambm a hiptese de que a criminalidade diminura por fora de leis mais duras
em relao a armas, a respeito de que nos Estados Unidos a distribuio de armas a civis sempre
fez parte da cultura, os Estados Unidos da Amrica um pas amante das armas de fogo.
Com tanta arma em circulao e, ao mesmo tempo, com os noticirios no parando de
exagerar sobre a sensao de perigo nas ruas, parece sensato afirmar que os Estados Unidos so
um campo minado que abriga um monte de gente apavorada que est armada. Neste sentido,
polticas que moderassem ou reduzissem a distribuio de armas, que acabaram sendo adotadas,
tornaram-se importantes argumentos direcionados s justificativas voltadas para a queda na
criminalidade.
Porm, estudos provaram o contrrio, pois em pases como a Sua e o Canad, lugares
em sobra arma mesmo quando todos j possuem uma, a criminalidade baixa e, alm do mais,
polticas de controle sobre as armas nos Estados Unidos passaram a vigorar muito antes de 1990,
o que descarta, portanto, tal possibilidade para servir como justificativa.
Tambm houve a justificativa do estouro da bolha do CRACK, droga potente e popular
nos anos oitenta, sobretudo em Nova Iorque que provocou uma onda de crimes violentos e

52

representou uma significativa fatia da criminalidade geral, a qual de fato, representou 15% na
queda do ndice criminal nos anos 90.
que em 1990 a irrefrevel concorrncia de preos da droga fez com que os lucros
cessassem, tanto que no valia mais a pena arriscar o pescoo, tanto na mira dos concorrentes
quanto na dos policiais para traficar e, por conta disso, o respectivo comrcio acabou fechando
boa parte de suas portas com a chegada dos anos noventa.
Outra explicao para a queda da criminalidade encontra respaldo no fato de que os
norte-americanos estavam envelhecendo e, com o aumento da populao senil, h menor
probabilidade de idosos terem energia para iniciar ou manter vida criminosa e arcar com suas
conseqncias; apesar disso soar plausvel, no justifica a forma repentina da criminalidade nos
anos 1990, pois nenhum criminoso envelhece da noite para o dia.
A ltima explicao consiste em uma mudana demogrfica imprevista e quase que
indetectvel pelos especialistas. De forma contrria quilo que aconteceu na Romnia de
CEAUSESCU, onde o Estado forou a maternidade, os estados da costa atlntica americana
legalizaram o direito de no se ter um filho indesejado ou que a me ou famlia no tivesse
condies de prov-lo alimentar e educacionalmente. Isso inibiu os efeitos negativos do desprezo
a um filho acidental ou da falta de recursos que em regra impulsiona a criminalidade.
Nos Estados Unidos a proibio do aborto vigorava desde o incio do sculo XX, no
entanto, no final dos anos sessenta vrios estados norte-americanos foram liberando o aborto, no
incio para os casos de estupro, incesto e risco de morte para a me.
At 1970 cinco estados j haviam legalizado o aborto, obedecendo vontade da gestante
e ciente dos perigos que a criana indesejada representaria sociedade, dentre eles, Nova Iorque.
Em 22 de janeiro de 1973 a legalizao foi estendida de repente a todo o pas por fora da
Suprema Corte no processo ROE versus WADE, o qual destacou o dano psicolgico provocado
gestante que tem seu desejo de abortar obstrudo pelo Estado e, o que mais desastroso, em que
pode ser converter o filho indesejado que for rejeitado pela me.
Sendo assim, os estudiosos chegaram concluso definitiva de que foi a legalizao do
aborto o fator-chave da queda da criminalidade americana nos anos 1990, dentre outros
problemas que tambm foram reduzidos, como a drstica - diminuio dos casos de

53

infanticdio, de casamentos forados e de bebs entregues adoo, fato especfico que gerou
um acentuado processo de adoo de bebs estrangeiros nos EUA.
No incio dos anos noventa o ndice de criminalidade - como os especialistas previram
antes de serem surpreendidos com o resultado oposto - estava espera de uma nova gerao de
criminosos que acabou no nascendo em conseqncia da legalizao do aborto.
Como essa gerao no apareceu com cumprir sua funo social, acabou faltando
matria-prima para dar continuidade sempre crescente onda de crimes que marcava a realidade
americana at 1989.
Segundo Steven D. Levitt:
No entanto, o efeito mais dramtico da legalizao do aborto e que
levaria anos para se fazer sentir talvez tenha sido o seu impacto sobre a
criminalidade. No incio dos anos 90, precisamente quando a primeira
leva de crianas nascidas aps o caso Roe x Wade chegava
adolescncia poca em que os jovens do sexo masculino atingem seu
auge criminoso , o ndice de criminalidade comeou a cair. O que
faltava nessa leva, claro, eram as crianas mais propensas a se tornarem
criminosas. A criminalidade continuou a cair medida que uma gerao
inteira alcanou a maioridade, dela excludas as crianas cujas mes no
haviam querido p-las no mundo. O aborto legalizado resultou num
nmero menor de filhos indesejados; filhos indesejados levam a altos
ndices de criminalidade. A legalizao do aborto, assim, levou a menos
crimes.
32

Neste caso especfico, ficou provada a eficcia da legalizao do aborto para a resoluo
de uma srie de dramas sociais, inclusive a criminalidade.

32

54

CAPTULO 3
IMPLICAES INDIVIDUAIS DO ABORTO
3.1 O SENTIDO DO IMPEDIMENTO DO ABORTO
Para alm da repercusso criminal do aborto, Steven D. Levitt passa a levar em conta o
fato de algumas pessoas considerarem o aborto uma forma violenta de crime, conforme tambm
entende o Cdigo Penal brasileiro.
Tanto que opinies dessa linha de raciocnio chegam a asseverar a gravidade dos abortos
liberados nos Estados Unidos PS-ROE numa sinistra comparao com as mortes do holocausto
nazistas que provocou a Segunda Guerra.
Nos moldes de Steven D. Levitt:
Com efeito, muita gente considera o aborto em si um crime violento. Um
jurista afirmou que a legalizao do aborto foi pior que a escravido (j
que implica morte) ou que o Holocausto (j que o nmero de abortos ps-
Roe nos Estados Unidos aproximadamente 37 milhes at 2004
superou o dos seis milhes de judeus mortos na Europa). Quer se tenha
ou no opinio extremada em relao ao aborto, o tema continua a ser
extremamente delicado. Anthony V. Bouza, um ex-policial de elite tanto
no Bronx como em Minneapolis, descobriu isso quando se candidatou a
governador do Estado de Minnesota em 1994. Alguns anos antes, Bouza
escrevera um livro em que qualificava o aborto como sendo
possivelmente o nico instrumento eficaz na preveno da
criminalidade neste pas desde o final dos anos 60. Quando essa
declarao foi publicada pouco antes da eleio, Bouza despencou nas
pesquisas. E acabou derrotado.
33

33
nos afeta, p. 144.

55

Para tais opinies, a onda de violncia contra a vida que aumentava constantemente a
assombrosa - taxa de criminalidade nos Estados Unidos at os anos oitenta, no cessou nos anos
noventa, apenas se converteu em um tipo de violncia que retrataria os abortos praticados
legalmente depois dos anos setenta.
Segundo essas vozes que reivindicam a criminalizao do aborto arrebatada pela sentena
ROE versus WADE, o legado da violncia no foi interrompido em 1990, passando a integrar o
que denominam de perversa liberao do aborto que substituiu a onda de crimes violentos que
era esperada no final do sculo passado.
Para esta parcela da opinio pblica no faz diferena se a legalizao do aborto reduz as
taxas de homicdios, uma vez que no seu entendimento a sociedade norte-americana apenas est
trocando a criminalidade oficial de homicdios que estavam marcados para acontecer pelo
homicdio expresso nos abortos legalizados desde 1973.
Conforme mesmo autor:
Nos Estados Unidos acontecem, aproximadamente, um milho e meio de
abortos anualmente. Para algum que acredite que um recm-nascido
equivale a 100 fetos, esse milho e meio de abortos representaria
dividindo-se 1,5 milhes por 100 a perda de 15 mil vidas humanas, o
que por acaso mais ou menos o nmero de vtimas anuais de homicdio
nos Estados Unidos, e bem mais que o nmero de homicdios evitados
anualmente graas legalizao do aborto. Assim, mesmo para quem
considera que um feto equivalha to-somente a 1/100 de um ser humano,
a permuta mais abortos x menos crimes, sob a tica de um economista,
altamente ineficaz.
34

3.1.1 A origem da vida humana adotada pela Biotica no Brasil
A medicina legal brasileira reitera o pensamento dos legisladores sobre o comeo da vida,
afirmando que ela tem incio com a concepo ou fecundao. Todavia, tal raciocnio s mais
uma teoria dentre tantas em uma insolvel controvrsia dentro da Cincia, cujo desafio o de
atribuir um marco zero para a vida humana.

34
nos afeta, p. 144.

56

Em ateno citao seguinte, que est de acordo com a Federao Brasileira das
Academias de Medicina - rgo que rene as Academias Estaduais de Medicina e a Academia
Nacional de Medicina - que concluiu durante o VII Conclave da Federao Brasileira das
Academias de Medicina - realizado na Cidade do Rio de Janeiro/RJ, de 7 a 9 de maio de 1998 -
ser verdade cientfica e irrefutvel o comeo da vida na concepo:
1. Biotica (...). A pessoa humana a referncia inicial de todos os
demais valores em qualquer civilizao digna deste nome. A transmisso
da vida confiada pela natureza a um ato interpessoal e consciente,
portanto livre e responsvel, tendo em vista a dignidade da Pessoa
Humana e sua procriao. (...). 2. Inicio da Vida Humana (...). Com os
atuais conhecimentos da Biologia molecular, da gentica e da
embriologia, um fato cientificamente comprovado que a Vida Humana
tem inicio na fuso do vulo com o espermatozide, quando se forma o
zigoto, que comea a existir e a operar como uma unidade desde o
momento da fecundao. Possui um genoma especificamente humano
que lhe confere uma identidade biolgica nica e irrepetvel, portanto,
uma individualidade de sua espcie. o executor do seu prprio
desenvolvimento de maneira coordenada, gradual e sem soluo de
continuidade. (...). 3. Engenharia Gentica (...). A cincia e a tecnologia
devem ser colocadas a servio da Vida Humana, respeitando a dignidade
e os direitos fundamentais da pessoa humana.
Com isso, a Biotica no Brasil atribui ao momento em que so encerradas as
oportunidades para o uso de mtodos contraceptivos o definitivo lanamento do incio da vida
pela indita e IRREPETVEL unidade gentica que permite ao zigoto se transformar num ser
humano durante a fase gestacional.
E tudo isso por conseqncia da decisiva importncia da fecundao do espermatozide
com o vulo, uma vez que o presumvel uso de mtodo contraceptivo, em tese passar a ser
tomado considerado abortivo e, portanto, ilegal.
3.1.2 As conseqncias negativas desse entendimento

57

Sendo assim, o Direito acaba lacrando o ventre da mulher grvida e se apossando de sua
regio intra-uterina sob o pretexto de proteger o desenvolvimento do feto, mesmo que isso seja
um exerccio dos mecanismos de controle do BIOPODER que pode ser equiparado aos mtodos
utilizados durante a escravido no Brasil-Colnia ou nos campos de concentrao nazistas.
Aps essa breve anlise do controle do feminino no Brasil e da legislao
penal incriminadora do aborto, constata-se que a criminalizao de tal
prtica no fez parte da nossa histria desde sempre, uma vez que s
passou a ser juridicamente relevante a partir do primeiro Cdigo Penal
brasileiro. Verifica-se, ainda, que provavelmente, a inteno do
legislador ao tipificar o aborto como conduta criminosa, no estava
estritamente relacionada proteo da vida do feto, mas ao controle do
corpo da sexualidade e da reproduo da mulher, bem como a
preservao dos bons costumes e dos princpios morais e religiosos.
35

Na realidade o Estado ignora a dignidade e o sentido humano da mulher, desrespeitando
uma condio que lhe ntima e exclusiva. Valendo destacar que no nosso sistema jurdico penal
assegurado ao suicida o direito de se matar e ao masoquista de se mutilar sem correr o risco de
sofrer qualquer represso estatal.
Na verdade, trata-se de uma violao grave e, por isso, o Estado precisaria de muito mais
do que foi concludo pela Biotica para criminalizar o aborto. A concluso da Biotica s serve
para conservar a idia de submisso e opresso sobre o corpo da mulher construda sob a gide
da realidade do Brasil de 1940, ano em que o Cdigo Penal foi elaborado no cenrio de um pas
agrrio, analfabeto, patriarcal, machista, religioso e isolado de uma realidade universal.
Segundo igual autoria:
Na Conferncia do Cairo (1994) (...) foi dada nfase ao papel da mulher,
especialmente na sua histrica situao de desigualdade em relao aos
homens, afirmando que a eliminao da violncia contra a mulher e a
garantia de que a mesma possa controlar a sua prpria fecundidade so os
alicerces dos programas de desenvolvimento relacionados populao.

35

58

(...) Outro avano do direito das mulheres no Cairo foi o consenso
internacional acerca da consagrao do direito de mulheres e homens de
decidir quando desejam reproduzir=se, ou seja, foi consagrado o direito
autodeterminao, privacidade, intimidade, liberdade e autonomia
individual, onde se clama pela no interferncia do Estado. Contudo, para
garantia de tais direitos faz-se necessrio que os Estados se empenhem
em modificar as leis que limitam tais direitos e que implementem
polticas pblicas visando efetivao dos mesmos.
36

3.1.3 O remdio para esse impasse jurdico
A concluso da Biotica vai contra a luz do que j est reservado para o futuro,
dependendo apenas de vontade poltica para se consolidar: a legalizao do aborto irrestrito, a
regularizao da prostituio, a liberao de embries humanos para servirem ao estudo de
clulas-tronco, a unio civil de pessoas do mesmo sexo que podero adotar crianas e
adolescentes.
O Estado representado legislativamente - pelo Congresso Nacional d a entender
populao brasileira que est preocupado mais em satisfazer os anseios medievais das igrejas
crists do que cumprir sua funo social laica e adequada realidade, pautando o Direito numa
concepo iluminista da Cincia e da Filosofia, se for o caso, pois neste ramo do conhecimento
que se encontra solues mais prximas da idia do irrefutvel.
Nos conformes do mesmo autor:
Outro grande avano diz respeito, especificamente, questo do aborto e
de sua criminalizao. A ordem internacional, consensualmente, reiterou
que o aborto clandestino e inseguro um grave problema de sade
pblica e, portanto, deve ser encarado como um problema a ser
solucionado com proposies legislativas e com polticas pblicas
voltadas sade da mulher, e no como um problema de polcia, a ser
resolvido pelo sistema penal. Nesta perspectiva, o Plano de Ao, em seu
pargrafo 97 enuncia que: (...) O aborto em condies perigosas pe em
perigo a vida de um grande nmero de mulheres, e representa um grave

36

59

problema de sade problema de sade pblica, porquanto so as
mulheres mais pobres e jovens as que correm os maiores riscos.
37

Se nossas autoridades levassem a srio os argumentos cientficos, filtrando o aborto de
concepes supersticiosas e dogmticas, perceberiam que o evento da fecundao no encerra
com o incio da vida humana e, sim, s um incio dentro do contexto que marca a existncia da
vida humana.
O que a Biotica tomou por comeo da vida humana levou em conta somente o comeo
da vida que a fase da concepo, da qual a natureza encerra a identidade gentica do que est
para se materializar e personificar, mas que ainda no chegou l.
Com a concepo tem-se a frma na qual a natureza se utilizar da mulher gestante para
conseguir os nutrientes necessrios para personificar essa indita unidade gentica. A partir disso
o Estado reduz a mulher sua funo reprodutora, no se importando com sua personalidade e
dignidade.
De acordo com Rulian Emmerick:
A Constituio Federal de 1988 representou um avano jamais visto na
histria da sociedade brasileira no que tange s garantias dos direitos
humanos, reafirmando os compromissos assumidos pelo Brasil perante a
ordem internacional. De forma extremamente inovadora deu status de
direitos fundamentais a uma gama de direitos j reconhecidos nos
documentos internacionais. Ainda mais inovador foi ter selado, de forma
jamais vista, a igualdade entre homens e mulheres, passando tal
igualdade a ter status de direito fundamental. (...) O artigo 1, inciso III,
da Carta Magna, consagra o princpio da dignidade da pessoa humana,
tendo como pressuposto fundamental a liberdade e a autonomia da
vontade dos seres humanos, em que homem e mulher deve ser
responsveis pela autodeterminao de suas aes e de suas prprias
vidas. Dessa forma, foi garantido a todos os indivduos o direito de se
comportar de acordo com suas conscincias sem interferncias
injustificadas do Estado e de terceiros no mbito da vida privada,

37

60

incorporando, assim, a noo contempornea de cidadania, em que
homens e mulheres, de forma equitativa, so reconhecidos como sujeitos
morais de direito e, portanto, portadores de direitos e deveres.
38

3.1.4 O Direito brasileiro diante de uma questo de mltipla escolha com seis alternativas
Na tica da Cincia h pelo menos mais oito ocasies cruciais para o processo do incio
da vida humana. Assim podemos afirmar que cientificamente existe um conflito entre oito
teorias sobre qual o verdadeiro marco zero da vida, por isso, a concepo apenas
representaria a primeira fase de um longo e complexo processo.
A teoria que o ordenamento jurdico brasileiro se identifica para estabelecer o incio da
vida biolgica e parte da perspectiva que a vida comea com a fecundao e se desenvolve a
partir de uma nova programao gentica que se estende at a fase adulta do ser humano.
Nos moldes do mesmo autor:
Sobre esta rdua questo nem mesmo a academia e a cincia chegaram a
um consenso. Desta forma, faz-se importante sublinhar que, em que pese
o embrio ser potencialmente uma pessoa, no significa que ele j seja
uma pessoa humana portadora de todos os direitos e garantias desde o
momento da concepo. Isso se faz verdade na medida em que a prpria
legislao ordinria (tanto penal quanto civil), tutela de forma
diferenciada os direitos do feto e os direitos da pessoa humana. () A
Carta Magna disps, ainda, sobre o direito liberdade, que est
imbricado liberdade de manifestao, de pensamento, de conscincia e
crena religiosa, inviolabilidade do espao privado, em especial do
domiclio.
39

A contradio reside no fato da legislao brasileira permitir o mtodo contraceptivo
como medida de emergncia - plula do dia seguinte - para impedir a gravidez indesejada de uma
relao sexual desprotegida, o que no deixa de ser um mtodo que impede o vulo fecundado

38
39

61

de se ligar parede do tero, negligenciando o fato da vida humana se achar concluda com a
concepo.
A teoria da NIDAO - que leva em conta o que a plula do dia seguinte impede: a
fixao do zigoto na parede uterina - destaca o incio da vida no momento em que o embrio
fixo comea a se desenvolver no ambiente nico e adaptvel, fato que somente ocorre a partir do
quadragsimo dia de gestao.
A teoria EMBRIOLGICA defende que a vida humana comea antes da nidao
inclusive, no momento em que o embrio no pode mais se dividir para dar origem a outros
indivduos, gmeos, o que acontece somente na terceira semana de gestao.
A teoria NEUROLGICA atribui o marco zero da vida oitava semana da gestao,
momento em que as atividades cerebrais comeam a se manifestar, uma vez que a morte de uma
pessoa ocorre com o termino dessas mesmas atividades.
A teoria ECOLGICA defende que o incio da vida humana acontece na vigsima quinta
semana de gestao, quando o feto consegue viver fora do tero, pois nessa fase seus pulmes j
se encontrariam prontos para cumprir as funes respiratrias convencionais.
A teoria FISIOLGICA defende que a vida somente comea quando o ser humano nasce
e se torna independe do ventre materno, com todos seus sistemas fisiolgicos praticamente
prontos e desligados do cordo umbilical. O sistema jurdico brasileiro (nosso Direito) reconhece
o incio da personalidade fsica nesta fase.
A teoria METABLICA no atribui incio e nem fim vida humana, uma vez que
considera a vida um processo contnuo e infinito, logo para essa teoria a fecundao e o
nascimento permaneceriam como eventualidades inclusas no meio de uma srie inesgotvel de
transformaes relativas cadeia vital.
Por ltimo, a teoria DO RECONHECIMENTO afirma que a vida comea quando a
pessoa reconhece sua prpria individualidade, isso , quando consegue se distinguir dos demais
sua volta, e isso aconteceria a partir dos primeiros meses aps o seu nascimento.
Em relao s duas ltimas teorias, no vale a pena consider-las, pois abalariam todo o
ordenamento jurdico em decorrncia daquilo que nosso Direito entende por pessoa e todos os
direitos a ela inerentes, sobretudo, os direitos constitucionais.

62

Sendo assim, colocando parte questes religiosas e adotando uma investigao
cientfica, o Direito no precisa ter obrigao de adotar a teoria biolgica do comeo da vida uma
vez que o grau de relevncia alegado por essa teoria pode ser equiparado ao das demais
afirmaes decorrentes das outras.
Devido obscuridade e incerteza da Cincia e do Direito, os congressistas tm
disposio uma questo de mltipla escolha com seis alternativas para tentar resolver a questo
do aborto.
Supondo que essas alternativas estejam ordenadas da seguinte forma: a) teoria biolgica,
b) teoria embriolgica, c) teoria da nidao, d) teoria neurolgica, e) teoria ecolgica e f) teoria
fisiolgica; bom lembrar que no haver empecilho constitucional para o Estado legalizar o
aborto de forma irrestrita at o nono ms de gestao.
Todavia, haver um incentivo, um estmulo constitucional para que o Estado honre a
garantia individual das mulheres gozarem da igualdade entre os sexos e dos direitos sociais ao
bem-estar e sade. Para isso, basta o Direito assinalar a ltima alternativa, da teoria fisiolgica,
que melhor vai ao encontro da nossa Carta Magna.
3.1.5 O direito da mulher soberania de seu corpo
Revisando o dois captulos anteriores, sabemos que a mulher aps milnios de
submisso e opresso sexual desde os mitos de Eva e Pandora tem sido vtima de costumes
conservadores que a discrimina, principalmente as mais pobres, que recorrem ao aborto
clandestino em funo de seu sentido criminalizado.
Conforme Ronald Dworkin:
() afirmar que o direito privacidade protege a deciso de uma mulher
quanto a abortar ou no assimila a gravidez a outras situaes que so
muito diferentes; o efeito dessa assimilao obscurecer o significado
especial da gravidez para a mulher e denegrir, por ignor-lo, sua natureza
nica. Segundo essas feministas, a afirmao de privacidade trata a
gravidez como se a mulher e o feto fossem entidades moral e
geneticamente distintas. Trata a gravidez, diz MacKinnon, como se fosse
apenas outro caso em que duas entidades distintas tornaram-se,

63

deliberada ou acidentalmente, ligadas de alguma maneira, e em que uma
das partes tem, de modo inequvoco, o direito soberano de desfazer a
ligao quando assim o desejar. Ela oferece estes exemplos de outros
casos: a relao entre um empregado e seu empregador, entre um
inquilino sob um contrato de curta durao e o proprietrio do imvel ou
() entre um violinista doente e uma mulher que, ao acordar, descobre
que o violinista foi ligado a seu corpo por meio de tubos , uma ligao
que deve ser mantida por nove meses para que o violinista possa
continuar vivo.
40

Este autor toma o cuidado de ressaltar que uma mulher grvida pode carregar um ente
estranho sua vontade, no contra a natureza do corpo feminino, claro, mas contra a sua
experincia de vida, contra o que ela pensa no momento e planeja para o futuro. Portanto, no h
razo para o Estado penal cercear a individualidade dessa mulher que deseja o aborto.
Nos termos de igual autoria:
Ao ignorar a natureza nica da relao entre a mulher grvida e o feto,
negligenciar a perspectiva da me e comparar sua situao do
proprietrio de um imvel ou de uma mulher ligada a um violinista, a
afirmao de privacidade obscurece, em particular, o especial papel
criativo da mulher ligada a um violonista, a afirmao de privacidade
obscurece, m particular, o especial papel criativo da mulher durante a
gravidez. Seu feto no est meramente dentro dela como poderia estar
um objeto inanimado, ou alguma coisa viva, mas estranha que tivesse
sido transplantada para o seu corpo. dela, e dela mais do que de
qualquer outra pessoa porque , acima de tudo, sua criao e sua
responsabilidade; est vivo porque ela fez com que se tornasse vivo. Ela
j fez um intenso investimento fsico e emocional nele, diferente do que
qualquer outra pessoa possa ter feito, inclusive o pai; por causa dessas
ligaes fsicas e emocionais, to errado dizer que o feto est separado
dela quanto dizer que no est. Todos esses aspectos da experincia de
uma mulher grvida tudo que existe de especial, complexo, irnico e

40
DWORKIN, Ronald. O Domnio da Vida: Aborto, Eutansia e Liberdades Individuais, p. 76.

64

trgico sobre a gravidez e o aborto so negligenciados pela explicao
liberal de que ss mulheres tm direito ao aborto porque tm direito
soberania sobre as decises pessoais, uma explicao que se aplicaria
com a mesma fora ao direito que a mulher tem de escolher suas prprias
roupas.
41

Em sntese, o que importa analisar para a questo do aborto consultar a vontade da
personagem que se encontra na posio mais delicada, a mulher, em razo do que a natureza lhe
reservou para transformar seu corpo, trazendo conseqncias que iro repercutir pela vida toda.
Caso contrrio o Estado estar lesando sua dignidade em favorecimento do passado que a vem
assombrando sob a concepo maligna de seu gnero, cultivada pela teologia crist.
3.1.6 Outras conseqncias desastrosas da criminalizao do aborto
Se o Estado penal permanecer estacionrio no que tange a criminalizao do aborto,
como vem fazendo h setenta anos pelo menos, o Direito continuar vivendo a uma srie de
contradies contidas na redao legal que proibi o aborto e viola as garantias individuais e
sociais da mulher, tomando-a mero objeto reprodutor durante a gravidez.
Com isso, o sistema jurdico brasileiro acaba condicionando a mulher a se comunicar
com seu ventre numa relao em que ela no pode retirar o feto imposto pela natureza. Na
realidade, ela poderia fazer o que bem entendesse de si antes da concepo acontecer, fato que
torna difcil acreditar que o Estado esteja preocupado com os direitos da mulher nesse caso.
Segundo mesmo autor:
O direito autonomia procriadora tem um lugar importante no apenas
na estrutura da Constituio norte-americana, mas tambm na cultura
poltica ocidental em termos gerais. A caracterstica mais importante
dessa cultura a crena na dignidade humana individual a crena em
que as pessoas tm o direito moral bem como a responsabilidade moral
de defrontar-se com as questes mais fundamentais sobre o significado
e o valor de suas prprias vidas, em busca de respostas para suas prprias
conscincias e convices. Esse pressuposto foi o motor da emancipao

41

65

e da igualdade racial, por exemplo. Os argumentos mais poderosos contra
a escravatura antes da guerra civil, e em favor da igual proteo depois
desta, foram moldados na linguagem da dignidade: para os abolicionistas,
tanto religiosos quanto laicos, o aspecto mais cruel da escravatura estava
na incapacidade de reconhecer o direito de um escravo a decidir por si
prprio questes fundamentais de valor. De fato, a premissa mais bsica
da democracia ocidental a de que o governo seja republicano, e no
desptico incorpora um compromisso com essa concepo de
dignidade. Em sentido amplo, o princpio de autonomia procriadora
encontra-se entranhado em qualquer cultura verdadeiramente
democrtica.
42

Ademais, o Direito continua contribuindo para a conservao da pretrita idia da mulher
como ser domesticvel e serpentino por natureza, estando a favor do entendimento das religies
crists que contribuem para a hipertrofia de um Estado PENAL e para a atrofia do Estado
PRESTACIONAL que ampare, tanto corporal quanto psicologicamente, a mulher que deseja o
aborto.
3.1.7 O aborto tratado de forma multitemtica
Por questes jurdicas o feto no importante para o Direito como vida. A legislao
diminui o grau de importncia da vida fetal atribuindo uma penalidade bem inferior - artigo 124
do Cdigo Penal - aos agentes que praticam o aborto em comparao penalidade - prevista no
artigo 121 - decorrente do homicdio.
Rulian Emmerick:
Cogitamos, ainda, que se a inteno do legislador foi realmente proteger
a vida do feto, o que achamos pouco provvel, o valor dado ao referido
bem jurdico tutelado, foi significativamente menor que o valor dado
vida da pessoa j nascida, haja vista a discrepncia de pena abstrata
atribuda ao crime de aborto e ao crime de homicdio. (...) Tais debates e
embates em torno da prtica do aborto e sua (ds) criminalizao, no
espao pblico, esto estritamente ligados mobilizao das mulheres,

42

66

enquanto movimento organizado e suas lutas pela igualdade de direitos
entre homens e mulheres, e pelo direito de controle do seu corpo e de sua
sexualidade, enfim, pelo exerccio da cidadania ampliada.
43

O Direito no s reduz a relevncia do feto como vida, como chega a descart-la
completamente para o caso da gravidez ser proveniente de estupro ou de acarretar risco de morte
gestante.
Em tese, o feto contrairia uma forma de vida humana e imaculada inteiramente e, por
outro lado, essa mesma representao da mais pura inocncia corre o risco de virar
completamente descartvel dentro das hipteses atenuantes do artigo 128 do Cdigo Penal, ainda
mais para o caso de estupro, quando o feto, paradoxalmente, acaba pagando pelo que acontecera
antes dele ser concebido e, por isso, ele pode ser abortado mesmo que sua genitora no corra
risco de morte.
Atravs de exemplos extremos - como no caso da criana de nove anos grvida de
gmeos aps ser estuprada pelo padrasto no estado de Pernambuco em 2009 - os que se dizem
pr-vida e contra o aborto perdem a coragem de demonizar a legalizao do aborto geralmente
se escondem para no se contradizer -, fato que no ocorre com a Igreja, que de forma insensvel
continua defendendo a criminalizao do aborto a ferro e fogo, manifestando intransigncia e
resistncia dogmtica.
Segundo esses movimentos contra o aborto, legalizar a interrupo da gravidez ou a
produo de embrio para estudo de clulas-tronco seria o mesmo que autorizar um holocausto,
um assassinato em srie de crianas, dentre outras falsas e preconceituosas interpretaes.
Por questes semnticas, o feto, mesmo que de nove meses, no uma pessoa, isso
irrefutvel juridicamente, assim como cientificamente. Sendo assim, o feto no pode ser
chamado de criana e nem de beb, lidar com o feto lidar com uma forma de vida incompleta,
inacabada e, sobretudo, abortvel.
O substantivo aborto, semanticamente, parente do verbo abortar, o qual quer dizer dar
fim a um processo sem finaliz-lo por completo. Afinal, a vida humana a partir do nascimento,
no seria o produto do microcosmo infindvel de um processo qumico e fsico que se d dentro

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67

de um corpo humano? E, por isso, por que no compar-la a um software, ao passo que opere em
funo de um complexo de hardwares?
Quando o sujeito se v em uma situao que deixe sua vida por um triz, ele
surpreendido por ele mesmo quando faz o possvel para sobreviver. Ele at pode se chocar ao
presenciar a fora inconsciente e instintiva que passa a atuar em lugar do que ele julgava ser ele
prprio, uma verdadeira dualidade entre um pacato cidado e um gladiador, o que contempla o
Cdigo Penal a ttulo de excludente de criminalidade no caso de legtima defesa e de estado de
necessidade.
Afinal, necessrio questionar qual a verdadeira finalidade do texto legal do Cdigo
Penal ao criminalizar o aborto, se o dispositivo pretende de fato tutelar pela vida do feto como se
fosse sujeito de direito, ou ento tomar a mulher como objeto procriador.
Pelo fato da mulher ser oprimida e domesticada para fins reprodutivos, o propsito dos
artigos que penalizam o aborto dar continuidade ao que a mulher vem sofrendo, chegando a dar
a impresso de que, com tal criminalizao, o Direito acaba atendendo a uma questo mais
pessoal, que controlar a funo reprodutiva do corpo feminino, do que a uma questo legtima,
que seria a de proteger a vida em seu estgio fetal.
Como proteger a vida em seu estgio fetal se o feto nem faz parte do contingente
populacional de um territrio, uma vez que as pessoas s passam a integrar a quantidade
populacional quando passam a ser consideradas pessoas, a partir do nascimento com vida.
Uma pessoa adulta pode passar a ocupar fisicamente o mesmo espao que uma criana
recm-nascida porque os dois possuem capacidade para competir por um mesmo espao. Isso
no seria possvel se a concorrncia fosse com um feto. O espao que o feto se acha
INOCUPVEL por um ser adulto. A pessoa em questo pode competir por espao com a
gestante, mas no com o feto, pois necessrio nascer com vida para poder competir.
Ademais, a idade de uma pessoa contada no a partir do momento da concepo, mas a
partir do momento em que nasceu com vida. A vida da pessoa quantificada a partir de seu
nascimento (contada em aniversrios) e no em sua fase pr-natal.
No mbito da psicologia, a morte de um recm-nascido configura um evento mais trgico
do que o espontneo aborto de um feto, porque os investimentos e as expectativas emocionais
passam a subir quando a mente humana presencia o momento do nascimento com vida e, por

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isso, a morte inesperada de um recm-nascido tem um impacto mais traumatizante do que seria
se esse indivduo no chegasse a nascer vivo.
Depois dessas observaes, se conclui que a alegada existncia de vida no feto no
compatvel ideia de uma vida pronta, sendo compatvel apenas com a ideia de que essa vida
ainda no est preparada para ser completa.
impossvel individualizar o feto do mesmo jeito que individualizamos o recm-nascido
no nosso Direito. Apesar de ser assim, o Direito Penal e o Direito Civil insistem em tutelar a vida
do feto como se ela fosse em sua forma completa.
Por no nascer com vida, o feto permanece to vivo quanto qualquer outro sistema
biolgico, rgo, tecido e clula dentro de um organismo completo. No entanto, o feto no pode
ser concebido como vida humana passvel de contrair direitos pelo fato dele ainda estar em
processo de desenvolvimento, no sendo ainda uma forma completa de vida: pessoa(sujeito de
direitos).
Pelo feto representar valor de vida inferior ao contemplado em uma pessoa nascida com
vida, resta ao Direito reconhecer a ausncia do valor de uma vida completa no feto e assinalar a
alternativa f, conforme a questo de mltipla escolha ilustrada no item 3.1.4, j que a nica
alternativa que vem a sobrar aps todos esses argumentos de cunho cientfico.
Essa alternativa a da teoria FISIOLGICA do comeo de uma vida humana, para a qual
o Direito deve legalizar o aborto de forma irrestrita, enquanto o feto no estiver pronto para
nascer.

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CONSIDERAES FINAIS
O presente trabalho, em verdade, procurou fundamentar o aborto irrestrito da forma mais
racional possvel, deixando de lado o que a religio e o que a opinio geral tm a dizer sobre o
assunto.
Portanto, a expectativa deste trabalho haver produzido um texto persuasivo, no sentido
de que o aborto irrestrito venha a se tornar realidade no Brasil futuramente, a exemplo do que j
o no Canad presentemente.
Para tal, e principalmente sem violar o texto constitucional, o caminho para a legalizao
do aborto irrestrito resulta na excluso do aborto consentido pela gestante do Cdigo Penal e, por
outro lado, basta s deixar que o inciso V do 2. do artigo 127 do mesmo dispositivo legal
cuide do aborto sem o devido consentimento; porque no h vida humana em sua plenitude no
feto e, sim, ela s em potencial, o que insuficiente que o Direito deixe de priorizar autonomia
procriadora da mulher.
Logo, em ateno s hipteses levantadas pela introduo desta monografia, a teoria
fisiolgica defendida no terceiro captulo, bem como a srie de argumentos jurdicos e cientficos
desenrolados satisfizeram este autor no sentido de terem respondido aos questionamentos a e b
da introduo (ver pgina 10), assim como os precedentes histricos, teolgicos, mitolgicos e
sociolgicos dos dois primeiros captulos atenderam s hipteses seguintes aos mencionados
questionamentos.
Tudo isso em promoo para que o Estado devolva, mulher, a completa autonomia
procriadora ao descriminalizar o aborto de forma irrestrita, e lhe oferea um servio digno
adequado para que ela possa realizar o aborto, sob o entendimento de que a vida, enquanto
completa, passa a ser tutelada pelo Estado a partir do nascimento e, at l, a mulher a quem
cabe a deciso de dar continuidade ou no vida em formao do feto.

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REFERNCIA DAS FONTES CITADAS
EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des)criminalizao, Direitos Humanos e Democracia. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008.
DWORKIN, Ronald. O Domnio da Vida: Aborto, Eutansia e Liberdades Individuais. So
Paulo: Martins Fontes, 2003.
DELUMEAU, Jean. Histria do Medo no Ocidente: 1300-1800, uma Cidade Sitiada. 3 ed.
So Paulo: Companhia das Letras, 1989.
BAUMAN, Zygmunt. Globalizao: as Conseqncias Econmicas. Rio de Janeiro: Jorge
Zahar, 1999.
ZAFFARONI, Eugnio Raul. Em Busca das Penas Perdidas: a Perda da Legitimidade do
Sistema Penal. 5. ed. Rio de Janeiro: Revan, 2001.
FOUCAULT, Michel. Histria da Sexualidade I: a Vontade do Saber. 7. ed. Rio de Janeiro:
Edies Graal, 1988.
DUBNER, Stephen J.; LEVITT, Steven D.. Freakonomics: o Lado Oculto e Inesperado de
Tudo O Que Nos Afeta. 11. ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2005.

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ANEXOS
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Fonte: http://upload.wikimedia.org/wikipedia/commons/b/bc/VictorianPostcard.jpg

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