1- Princpios fundamentais e de alicerce do direito administrativo Princpios so a base de toda a disciplina administrativa: princpio da supremacia do interesse pblico sobre

o particular e princpio da indisponibilidade do interesse pblico pela Administrao. Princpio da supremacia do interesse pblico sobre o particular proclama a superioridade do interesse da coletividade firmando a prevalncia dele sobre o particular. Quando em conflito, o interesse pblico sempre prevalece sobre o particular. Significa que o Poder Pblico se encontra em situao de autoridade relativamente aos particulares como condio indispensvel para gerir os interesses pblicos postos em confronto. PRINCPIOS DA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988: ARTIGO 37, CAPUT PRESTE ATENO: Aps a emenda 19/98, so princpios constitucionais que informam a atividade administrativa LEGALIDADE Na relao administrativa a vontade do Estado a que decorre da lei. Enquanto ao particular permitido fazer tudo que a lei no probe, em razo do princpio da autonomia privada, a administrao pblica s pode fazer o que a lei determina. IMPESSOALIDADE A impessoalidade abrange dois sentidos: impessoalidade em relao aos administrados, de modo que a administrao no pode agir com vistas a beneficiar uns ou prejudicar outros, mas deve sempre ser impessoal, vale dizer, agir com vistas apenas a atingir o interesse pblico; impessoalidade em relao prpria Administrao uma vez que os atos administrativos so imputveis no ao funcionrio que o exerce, mas ao rgo ou pessoa jurdica a qual o agente pblico esteja vinculado. MORALIDADE ADMINISTRATIVA exige-se do administrador um atuar conforme o senso de honestidade, tica e bons costumes. Ex: agente que cumpre de forma imoral a lei para prejudicar ou favorecer deliberadamente algum. No basta cumprir a lei, deve-se buscar o senso de moral. PUBLICIDADE Tal princpio exige ampla divulgao dos atos praticados pela administrao pblica, ressalvadas as hipteses de sigilo previstas na Constituio Federal. a transparncia dos atos administrativos, j que quanto maior a publicidade, maior o controle dos atos da Administrao

EFICINCIA Princpio introduzido pela Emenda Constitucional 19/98. O atuar da administrao deve ser rpido e gil para buscar as necessidades da populao. Por ele, visa-se otimizar a prestao do servio pblico, diminuindo gastos, reduzindo o tempo e melhorando a qualidade do resultado final. OUTROS PRINCPIOS APLICVEIS Alm dos princpios da CF/88, podemos citar tambm outros princpios informadores da Administrao Pblica, quais sejam: 3- Outros princpios aplicveis

Motivao a obrigatoriedade da demonstrao dos fundamentos de fato e de direito que levaram o Administrador a editar o ato administrativo. Regra geral todo ato administrativo deve ser motivado, seja vinculado, seja discricionrio, salvo quando a prpria Constituio ou a lei dispensar. - Razoabilidade a proporo razovel entre meios de que a Administrao se utiliza e os fins que ela pretende alcanar para que o comportamento do agente no se apresente como excessivo ou insuficiente satisfao do interesse pblico. Tambm denominado por alguns doutrinadores de princpio da proporcionalidade. - Finalidade Pblica uma decorrncia lgica do princpio da supremacia do interesse pblico, segundo o qual a administrao pblica sempre deve buscar uma finalidade pblica, no podendo dela se desviar, sob pena de vcio do ato administrativo. - Continuidade

De acordo com este princpio, as atividades realizadas pela Administrao devem ser ininterruptas, para que o atendimento do interesse da coletividade no seja prejudicado. O princpio se coaduna com a idia de greve uma vez que exige-se durante ela a manuteno de um percentual de funcionamento das atividades. - Autotutela Princpio consagrado na Smula 473 do STF, segunda a qual a administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. Veja que a atuao da Administrao ocorre de ofcio ou mediante a provocao do prejudicado, consistindo em anular atos ilegais, com efeitos retroativos (ex tunc) e, revogar atos legais, porm, inconvenientes ou inoportunos, respeitando-se, neste ltimo caso os direitos adquiridos, j que o ato revogado era legal e produziu efeitos vlidos, levando-se a concluso que na revogao os efeitos no retroagem (so ex nunc). QUESTES DE FIXAO DA MATRIA 1. Explique quais os dois sentido de impessoalidade previstos no art. 37, caput da CF. 2. Qual o princpio introduzido pela Emenda Constitucional 19/98 e discorra sobre sua significncia no direito administrativo. 3. Qual a abrangncia do princpio da legalidade para o direito administrativo? 4. No que consiste o princpio da autotutela da Administrao pblica? SEMANA 03: O ESTUDO DO ATO ADMINISTRATIVO ATO ADMINISTRATIVO X ATO DA ADMINISTRAO PRESTE ATENO: ATO DA ADMINISTRAO = GNERO (qualquer ato praticado pela Administrao no exerccio de sua funo). ATO ADMINISTRATIVO = ESPCIE DE ATO DA ADMINISTRAO (apenas os atos que consistem em declarao unilateral de vontade do Estado ou de quem lhe faa s vezes, que tem aptido para criar, extinguir ou modificar direitos e obrigaes, editado com a gide da lei, regido por um regime jurdico pblico, uma vez que a Administrao Pblica, ao edit-lo, encontra-se em posio de supremacia em relao ao administrado, estando sempre sujeito controle pelo Poder Judicirio, no que tange seus aspectos de legalidade e moralidade).

Conceito de ato administrativo e diferena com atos da administrao Ato administrativo uma declarao unilateral do Estado ou de quem lhe faa s vezes, que produz efeitos jurdicos imediatos, com observncia da lei, sob regime jurdico pblico e sujeita a controle pelo Poder Judicirio, conforme preceitua a professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro. Assim, nem todo ato que a administrao pratica consiste em verdadeiro ato administrativo, da a importncia de se diferenciar ato administrativo de ato da administrao. Ato administrativo todo ato praticado no exerccio da funo administrativa sob um regime jurdico necessariamente pblico (lembre-se que este representa o binmio prerrogativas X restries). Exemplo: uma licena para construir, uma autorizao para porte de arma, apreenso de mercadorias fora do prazo de validade e imprprias para o consumo, embargo de uma obra que no obedece as posturas municipais... Ato da Administrao todo ato praticado no exerccio da funo administrativa seja qual for o regime jurdico. Ex: a simples pavimentao de uma via pblica. Veja que a imagem de simples pavimentao de uma via pblica um ato material e de pura execuo da Administrao Pblica, ato este ao qual falta um dos elementos constitutivos do conceito de ato administrativo, que a necessidade de manifestar uma declarao unilateral de vontade do Estado. um simples ato executivo que no contm essa declarao exigida para todo ato administrativo. No um ato capaz de criar, extinguir ou modificar direitos e obrigaes, aptides que s o ato administrativo tem.

Dessa forma, pode-se dizer que: a - O ato administrativo perfeito quando esgotadas as fases necessrias sua produo, portanto, ato perfeito o que completou o ciclo necessrio sua formao. Perfeio pois, a situao do ato cujo processo formativo est concludo. b O ato administrativo vlido quando foi expedido em absoluta conformidade com as exigncias do sistema normativo. Vale dizer, quando se encontra adequado aos requisitos estabelecidos pela ordem jurdica. Validade, por isto, a adequao do ato s exigncias normativas. c O ato administrativo eficaz quando est disponvel para a produo de seus efeitos prprios; ou seja, quando o desencadear de seus efeitos tpicos no se encontra dependente de qualquer evento posterior, como uma condio suspensiva, termo inicial ou ato controlador a cargo de outra autoridade. Eficcia, ento, a situao atual de disponibilidade para produo dos efeitos tpicos, isto , prprios do ato. ELEMENTOS OU PRESSUPOSTOS DO ATO ADMINISTRATIVO Todo ato administrativo tem 05 elementos, quais sejam: -agente: alm de capaz (aptido de exercer por si s os direitos e obrigaes legais), o agente no direito administrativo ainda deve ser competente. Lembrando que a competncia (conjunto de atribuies legais) decorre de lei. Vale dizer, a lei que define o agente competente. -objeto: no direito administrativo o objeto tambm deve ser lcito (conforme a lei), possvel ( impossvel fazer licitao para venda de terrenos na lua, p.ex.), certo (ou pelo menos determinvel) e ainda moral (em razo do princpio constitucional da moralidade administrativa). -forma: o ato administrativo ao ser praticado tambm deve respeitar a forma prevista em lei, sob pena de nulidade do ato. Normalmente ser escrita para facilitar o controle, mas poder ser por verbais (tais como ordens de um superior ao subordinado), por sinais ou gestos (basta pensar em um guarda de trnsito coordenando o trfego), consistindo em excees. -motivos: estes so os pressupostos de fato ( situao ftica) e de direito (dispositivo legal) que levaram o administrador a editar determinado ato administrativo. Todo ato administrativo ter uma situao de fato e um dispositivo legal que autoriza o agente a agir. No confundir com motivao. Motivo elemento do ato, ao passo que motivao a demonstrao por escrito de tais pressupostos de fato e de direito, consistindo num princpio fundamental. O motivo da interdio de uma fbrica poluidora da atmosfera a existncia real da poluio causada por ela e o dispositivo legal que autoriza a interdio. -finalidade: o resultado jurdico especfico que o ato administrativo pretende alcanar e que est previsto implcita ou explicitamente na lei e que em ltima anlise sempre deve coincidir com o interesse pblico, sob pena de vcio do ato administrativo conhecido como desvio de poder ou de finalidade, que gera nulidade absoluta do ato. Assim, o administrador no pode editar ato para beneficiar terceiros ou prejudicar perseguidos, pois neste caso estria desviando-se da finalidade pblica prevista em lei. A finalidade do ato que interdita fbrica poluidora da atmosfera a proteo da salubridade pblica. Atributos dos atos administrativos -presuno de legitimidade ou legalidade. uma decorrncia lgica do princpio constitucional da legalidade. Se a Administrao deve estrita obedincia lei, significa que, em princpio, os atos administrativos por ela praticados se presumem legais, sendo tal presuno apenas relativa (iuris tantum), que obviamente admite prova em contrrio. -presuno de veracidade. Agora a presuno diz respeito aos fatos alegados pelo administrador para a prtica de um ato administrativo. Em princpio tambm se presume que os fatos alegados pelo administrador para realizar um ato administrativo so verdicos, verdadeiros, sendo tal presuno tambm relativa (iuris tantum), pois admite prova em contrrio. Fala-se que esta presuno de veracidade inverte o nus da prova. At porque, como regra geral, somente se provam fatos e esta presuno refere-se a fatos. -Imperatividade. o atributo segundo o qual todo ato administrativo se torna obrigatrio ao administrado, independente de sua concordncia. o poder que a Administrao tem de impor com fulcro na lei um ato administrativo, ainda que contra a vontade do administrado. Ex: ato administrativo que elege determinada rua para realizao de feira livre. Ato imperativo. -auto-executoriedade. o poder que a Administrao tem de executar suas prprias decises com a utilizao de meios de coao sem necessitar de prvia autorizao do Poder Judicirio. Ex: ato que destri alimentos imprprios ao consumo pblico, ou o embargo de uma obra irregular. E a auto-executoriedade s existe quando houver previso legal. Assim, ela s pode ser usada pela Administrao sem que haja previso legal e sem prvia autorizao pelo Poder Judicirio para atender situaes emergenciais, que pem em risco a sade, segurana e salubridade pblica, caso contrrio, a Administrao pblica dela s pode lanar mo quando a lei

assim determinar. Ex: demolio de um prdio em runa. -tipicidade. Para cada finalidade pblica que a Administrao pretende alcanar existe um tipo prprio de ato administrativo definido em lei. Este atributo veda que a Administrao pratique atos inominados ou atpicos. Ex: se a Administrao pretende preservar um bem por seu valor histrico ou cultural de referncia memria da sociedade brasileira deve-se valer do tombamento, porque para cada finalidade existe um ato prprio previsto em lei. Classificao dos atos administrativos. Simples so os que decorrem da manifestao de vontade de um nico rgo, seja singular ou colegiado. Ex: nomeao de um agente pblico pelo Presidente da Repblica. Complexos so aqueles que decorrem da manifestao de vontade de dois ou mais rgos, sejam eles singulares ou colegiados. Ex: decreto regulamentar assinado pelo Chefe do Executivo e ainda referendado pelo Ministro de Estado. Compostos so aqueles formados por dois atos diferentes, um principal e outro acessrio. Ex: a dispensa de licitao depende em certas situaes de homologao pela autoridade superior competente para que possa produzir efeitos. Os atos em geral que dependem de aprovao, homologao e vistos normalmente so tidos por compostos. -classificao quanto ao grau de liberdade. Importantssima classificao que pretende diferenciar atos que possibilitam ou no uma certa margem de escolha pelo administrador, sempre com fulcro na lei. Aqui fala-se em atos vinculados e discricionrios. ATO VINCULADO E ATO DISCRICIONRIO NO ATO VINCULADO TODOS OS ELEMENTOS ESTO PREVISTOS EM LEI: Agente competente Objeto Forma Finalidade Motivos NO ATO DISCRICIONRIO 03 ELEMENTOS ESTO PREVISTOS EM LEI, MAS 02 DELES PODEM NO ESTAR PREVIAMENTE DEFINIDOS: Agente competente (sempre previsto em lei) Objeto (pode no estar previsto) = aqui est a margem de escolha Forma (sempre prevista em lei) Finalidade (sempre prevista em lei) Motivos ( podem no estar previstos) = aqui est a margem de escolha

2. Atos vinculados so aqueles atos que no do nenhuma margem de escolha ao administrador. Neste caso, o administrador ter sempre um nico caminho a seguir, pois a lei assim determina. Na verdade, quando o ato administrativo vinculado fala-se que todos os seus elementos (agente, objeto, forma, motivos e finalidade) esto j previamente definidos na lei, de modo que o administrador no tem espaos para escolhas, devendo editar o atos conforme j definido em lei. Exemplo: a licena sempre um ato vinculado (seja licena para construir, seja licena para dirigir ou licena para prtica de certas atividades). Tanto verdade que cabe ao administrador verificar se o administrado cumpriu todas as condies legais e, em caso positivo, concede a licena por meio de um instrumento denominado alvar. No h margem de escolha. 3. Atos discricionrios so aqueles em que a lei fornece uma certa margem de escolha ao administrador. A lei, que no consegue prever todas as situaes possveis, s vezes faz uso da discricionariedade, fornecendo

alguns caminhos que podero ser escolhidos pelo administrador ao editar um ato administrativo. Veja que o fundamento da discricionariedade tambm a lei, porque ela e to somente ela que fornece os caminhos que podero ser escolhidos pelo administrador e, qualquer caminho por ele escolhido ser legtimo, eis que previsto pela prpria lei. Logo, discricionariedade no arbitrariedade, j que a lei que a prev. Na verdade, quando o ato administrativo discricionrio fala-se que dois dos cinco elementos podem no estar previstos na lei (existem, porque todo ato tem 05 elementos, mas 02 deles podem no estar previstos na lei) e a margem de escolha do administrador recai exatamente nestes elementos no previstos em lei. Os elementos que podem no estar previstos em lei so os motivos e objeto (j que o agente, forma e finalidade sempre tero previso legal), denominados pelo doutrina de mrito administrativo, porque a escolha do administrador em relao aos motivos e objeto do ato se dar sempre com base em critrios de convenincia e oportunidade do interesse pblico. Ex: a autorizao no direito administrativo considerada um ato discricionrio, seja ela para porte de arma, seja ela para produo de material blico ou para circulao de veculos acima de determinada altura. De fato, a autorizao para porte de arma somente ser concedida pela administrador se tal ato for conveniente ou oportuno ao interesse pblico, ainda que o administrado preencha todas as condies legais. O alvar de autorizao de porte de arma somente ser concedido se for conveniente ou oportuno ao prprio interesse pblico, permitindo uma certa escolha do administrador na prtica do ato, baseados em critrios de mrito administrativo.

4- Atos administrativos em espcie. So eles pela doutrina administrativa: admisso, permisso, autorizao, aprovao, homologao, licena, delegao, concesso, dispensa e adjudicao. -admisso. Ato unilateral e vinculado pelo qual a Administrao reconhece ao particular, que preencha os requisitos legais, o direito prestao de um servio pblico. Ex: admisso nos hospitais e escolas pblicas. -permisso. o ato administrativo unilateral, discricionrio e precrio, gratuito ou oneroso, pelo qual a Administrao Pblica faculta ao particular a execuo de um servio ou a utilizao de um bem pblico. -autorizao. o ato unilateral e discricionrio pelo qual a Administrao faculta ao particular o desempenho de atividade material ou a prtica de ato que, sem esse consentimento, seriam legalmente proibidos. -aprovao. o ato unilateral e discricionrio pelo qual se exerce o controle a priori ou a posteriori do ato administrativo. Ex: Compete ao Congresso Nacional aprovar o estado de defesa e a interveno federal; Cabe ao Senado Federal aprovao prvia para a escolha de Goverandores do Territrio. -homologao. ato unilateral e vinculado pelo qual a Administrao reconhece a legalidade de um ato jurdico. Ex: ato da autoridade competente que homologa o procedimento licitatrio. -licena. ato administrativo unilateral e vinculado pelo qual a Administrao faculta quele que preencha os requisitos legais o exerccio de certa atividade. -concesso. ato administrativo discricionrio ou vinculado mediante o qual a Administrao pblica outorga aos administrados um status, uma honraria, ou, faculta-lhes o exerccio de uma atividade material. Ex: a concesso de uma comenda ou concesso de lavra. -dispensa. a liberao de algum que se achava obrigado a um dado comportamento, vista da ocorrncia de determinadas circunstncias. Ex: ato que libera, na licitao tomada de preos, a apresentao de certos documentos se o proponente estiver cadastrado. - adjudicao. o ato que atribui a algum certo direito. Ex: adjudicao na licitao o ato pelo qual a autoridade competente atribui ao vencedor o objeto da contratao.

QUESTES DE FIXAO DA MATRIA Quais os elementos de todo ato administrativo? Explique cada um deles. 2. No que consiste o atributo da auto-executoriedade dos atos administrativos e quando possvel? 3. Diferencie presuno de legalidade e de veracidade dos atos administrativos. 4. Quais as principais diferenas entre um ato administrativo vinculado e discricionrio? 5. Indique no que consiste o mrito administrativo do ato discricionrio.

SEMANA 04: EXTINO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS ANULAO E REVOGAO EXTINO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS Principais formas de extino dos atos administrativos: Pela produo dos seus efeitos jurdicos; Pela cassao; Pela contraposio; Pelo desaparecimento do agente Pelo desaparecimento do objeto 1- Extino dos Atos administrativos. Vrias so as modalidades de extino dos atos administrativos. Fala-se que a forma normal de extino ocorre quando o ato produz os efeitos jurdicos imediatos a que estava apto. Outra forma ocorre com a chamada cassao, vale dizer, que a retirada de um ato vinculado ilegal quando o administrado deixa de cumprir as condies que se faziam necessrias para continuar desfrutando de uma determinada situao jurdica (p.ex. cassao da licena para construir). Tambm se extingue um ato administrativo pela contraposio, ou seja, quando a Administrao pratica um ato com efeitos contrrios ao ato anteriormente praticado (p.ex. ato de nomeao seguido de ato de exonerao). Extingue-se, ainda, com o desaparecimento do agente beneficiado pelo ato (p.ex. morre o beneficiado da licena) ou pelo desaparecimento do objeto do ato administrativo (p.ex. incndio do bem a ser desapropriado). Vamos nos ater mais apenas a duas dessas modalidades de extino dos atos, consideradas mais importantes em matria administrativa. Um ato administrativo pode extinguir-se tambm pela anulao (ou tambm chamada de invalidao) e a revogao, compreendendo seus efeitos, natureza, limites e rgos competentes para tal extino. Comeamos, assim, pela anulao ou invalidao dos atos administrativos. DIFERENA ENTRE ANULAO E REVOGAO Preste ateno: ANULAO = ATO ILEGAL = EFEITOS EX TUNC = CABE PARA ATO VINCULADO E DISCRICIONRIO = PODE SER DECRETADA PELO JUDICIRIO E PELA ADMINISTRAO REVOGAO = ATO LEGAL = EFEITOS EX NUNC= CABE SOMENTE PARA ATO DISCRICIONRIO = PODE SER DECRETADA APENAS PELA ADMINISTRAO PBLICA 2- A anulao ou invalidao dos atos administrativos uma forma de extino pela qual a Administrao ou o Poder Judicirio retira um ato administrativo ilegal com efeitos ex tunc, que retroagem data de sua edio. Atente-se, portanto, para as seguintes caractersticas da anulao ou invalidao: refere-se extino de ato ilegal, que foi editado em desconformidade com a lei; sua retirada produz efeitos retroativos, uma vez que o ato nulo considerado nulo desde sua edio; pode ser decretada pela prpria administrao, de ofcio ou por provocao do interessado; pode ser decretada pelo Poder Judicirio, mas depender sempre de provocao; refere-se tanto a ato vinculado, como a ato discricionrio. Dessa forma, no se pode esquecer que tanto o ato vinculado como o ato discricionrio possuem elementos previstos em lei e, se algum deles for praticado em desconformidade com a lei, ser considerado ilegal e poder ser invalidado ou anulado. Concluso que a invalidao serve tanto para ato vinculado como ato discricionrio ilegal e pode ser decretada tanto pela Administrao como pelo Poder Judicirio. Revogao dos atos administrativos uma forma de extino do ato pela qual a Administrao retira um ato administrativo legal, conforme a lei, porm que no mais conveniente ou oportuno ao interesse pblico, com efeitos que no retroagem, portanto, ex nunc, uma vez que se trata de retirada de ato legal e deve-se, assim, respeitar os direitos at ento adquiridos. Veja-se que a revogao forma de extino de um ato legal, da a necessidade de respeito aos direitos adquiridos e de efeitos, portanto, que no retroagem, mas que so produzidos a partir da revogao. Ademais, a revogao forma de extino que somente e to somente utilizada para atos administrativos discricionrios, por que somente estes possuem mrito de convenincia e

oportunidade do interesse pblico, j que apenas estes permitem escolha pelo administrador baseada nestes critrios de convenincia e oportunidade. A concluso importante que ato administrativo vinculado nunca poder ser revogado, pois este no tem mrito administrativo de escolha por critrio de convenincia e oportunidade. Somente atos administrativos discricionrios podem ser revogados. Alm disso, o nico rgo competente para a revogao de um ato administrativo a prpria Administrao, j que o Poder Judicirio no poder analisar o mrito administrativo do ato, espao reservado com exclusividade ao administrador, sob pena de violao da separao de poderes. Assim, somente a Administrao pode revogar ato administrativo discricionrio. Poder Judicirio no revoga ato administrativo. Mas isso no significa que o Poder Judicirio no possa apreciar um ato administrativo discricionrio. Este poder perfeitamente ser objeto de controle pelo Judicirio, mas apenas sob os aspectos de legalidade e jamais sob os aspectos de mrito administrativo, pois, repita-se, o mrito um espao reservado ao administrador que no cabe ao Judicirio invadir. PRINCIPAIS VCIOS DO ATO ADMINISTRATIVO ABUSO DE PODER (VCIO GNERO) QUE TEM DUAS ESPCIES:

EXCESSO DE PODER O abuso na modalidade excesso de poder vcio que incide sobre a competncia do agente;
DESVIO DE PODER OU DE FINALIDADE O abuso na modalidade desvio de finalidade ou de poder vcio que incide sobre a finalidade do ato; 3- Teoria do desvio de poder. Vcios do ato administrativo. Espcies: abuso de poder, excesso de poder e desvio de finalidade ou de poder. A teoria do desvio de poder, cuja origem francesa, hoje aceita e consagrada pelos pases democrticos, permanecendo a idia central do desvio de poder: tpico vcio de legalidade, suficiente para anulao do procedimento administrativo. A doutrina brasileira aceita o instituto como capaz de provocar a anulao do ato administrativo, cabendo o seu desfazimento ao Judicirio ou prpria Administrao. Dentre os principais vcios que podem recair sobre um ato administrativo, encontramos o abuso de poder. O abuso de poder um vcio do ato administrativo considerado gnero do qual existem duas espcies: excesso de poder e desvio de poder ou de finalidade. O abuso de poder , assim, o vcio do ato administrativo que ocorre quando o agente pblico ultrapassa os limites de sua competncia (excesso de poder) ou desvia-se da finalidade pblica prevista na lei (desvio de poder ou de finalidade). Em qualquer dos casos ter-se- presente o chamado abuso de poder. Assim, haver abuso de poder quando o agente competente vai alm da competncia prevista em lei na prtica do ato, cometendo um excesso de poder (vcio que incide sobre a competncia) ou quando o agente pratica um ato administrativo sem buscar o interesse pblico previsto em lei, cometendo um desvio de poder ou de finalidade (vcio que incide sobre a finalidade do ato). Exemplo do primeiro (excesso de poder) o agente que tinha competncia na lei para aplicar penalidades at suspenso e acaba aplicando a penalidade de demisso, que no de sua competncia. Exemplo do segundo o agente que pratica um ato administrativo para beneficiar um amigo ou prejudicar um inimigo poltico, sem se atentar para a finalidade pblica prevista em lei. Em qualquer caso, o ato administrativo assim praticado absolutamente nulo. Por fim, importante falar da Teoria dos Motivos determinantes. Por ela, os motivos determinam a validade de todo ato administrativo. De fato, se os motivos eleitos pelo administrador para a prtica de certo ato administrativo forem falsos ou inexistentes, o ato administrativo ser igualmente falso ou inexistente, j que os seus motivos determinam sua validade. Ex: se um agente pblico pune um subordinado valendo-se de um motivo que nunca existiu ou que seja falso, o ato de punio ser igualmente inexistente ou falso, o que levar, fatalmente, nulidade do prprio ato administrativo. QUESTES DE FIXAO DA MATRIA 1- Quais as diferenas entre anulao e revogao dos atos administrativos e quais os poderes competentes para decret-las? 2- Diga se um ato administrativo discricionrio est sujeito a controle pelo Judicirio e sob quais aspectos. 3- Explique a diferena entre abuso de poder, excesso de poder e desvio de finalidade. CONCEITO DE PODER DE POLCIA A POLCIA ADMINISTRATIVA UMA ATIVIDADE EXISTENTE NUM CENRIO DE TENSO, QUAL SEJA:

De um lado os cidados querem exercer livremente seus direitos individuais e o direito de propriedade... De outro lado encontramos a Administrao Pblica restringindo o exerccio de alguns direitos em ateno ao bem-estar social. 1-Conceito de poder de polcia ou polcia administrativa. Conceito legal de poder de polcia (art. 78 do CTN): considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranqilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. Exerccio do poder de polcia constitui um dos fatos geradores da taxa (art.145, II da CF e art.77 do CTN). Assim, o poder de polcia ou a polcia administrativa toda atividade de restrio imposta pela Administrao ao exerccio de certos direitos individuais ou ao exerccio do direito de propriedade, em ateno ao bem-estar social, manifestando-se nas mais diversas reas da sociedade, tais como, segurana, moral, sade, meioambiente, defesa do consumidor, patrimnio cultural, trnsito, propriedade e outros. FUNDAMENTO DA POLCIA ADMINISTRATIVA Se Administrao Pblica lcito restringir o exerccio de direitos, esta restrio s se justifica se for para atingir um bem estar social, caso contrrio, nada justificaria tal limitao!!! 2- Fundamento da polcia administrativa. O direito administrativo coloca em cheque temas de tenso sobre dois aspectos opostos: a autoridade da Administrao pblica e a liberdade do indivduo. E o poder de polcia est inserido exatamente neste contexto de tenso. De um lado, o cidado quer exercer plenamente os seus direitos e, de outro lado, cabe Administrao condicionar o exerccio desses direitos ao bem-estar coletivo. Dessa maneira, o fundamento da polcia administrativa o prprio princpio da supremacia do interesse pblico sobre o particular, que confere Administrao uma posio de supremacia sobre os prprios administrados. -Princpio da proporcionalidade. Da proporcionalidade: a medida da discricionariedade das medidas de polcia. Em matria de polcia administrativa, diz-se que o administrador deve ser razovel, devendo demonstrar uma proporo entre os meios de que se vale para atingir os fins que pretende preservar, de modo que no poder nem ir alm, nem ficar aqum do necessrio ao dano que se visa impedir. Se faltar a proporcionalidade, o ato no deixa de ser administrativo, entretanto, configurar-se- o abuso. A proporcionalidade a medida do poder de polcia! CARACTERSTICAS DO PODER DE POLCIA SO CARACTERTICAS DO PODER DE POLCIA: 3-Caractersticas dos poder de polcia. - Discricionariedade. Fala-se que a discricionariedade est presente na grande maioria dos casos, mas nem sempre isso ocorre. Na grande maioria dos casos em matria de polcia administrativa, a lei deixar uma certa margem de liberdade de atuao ao administrador para decidir qual o melhor momento de agir, e qual o meio mais adequado ao caso concreto, ou at mesmo qual a punio mais adequada para reverter a situao ftica. A nestes casos o poder de polcia ser discricionrio, porque dar margem de escolha ao administrador. Porm, em alguns casos, a lei no confere margem de escolha ao administrador que ter que adotar uma situao j previamente estabelecida em lei. Aqui no h qualquer margem de escolha ao administrador, que deve total vinculao lei. A o poder de polcia ser vinculado. Neste ponto, cabe estabelecer a diferena entre licena e autorizao, medidas de polcia comumente adotadas para certas atividades pela Administrao, dentro do seu poder de polcia. Licena considerada em matria de polcia administrativa como ato administrativo sempre vinculado, de modo que cabe Administrao conceder a licena ao administrado sempre que forem preenchidas as condies previstas em lei. No h margem de escolha ao administrador. Preenchidos os pressupostos legais, o administrador deve conceder a licena. EX: licena para construir, licena para dirigir e licena para o exerccio de certas atividades. J, autorizao em matria de polcia administrativa sempre um ato administrativo discricionrio. Aqui a lei admite que a Administrao opte em conceder ou no a autorizao diante da situao concreta, diante do interesse pblico que est em jogo. Ainda que o administrado preencha as condies legais, pode o

administrador escolher em conceder ou no a autorizao, levando sempre em conta a melhor convenincia e oportunidade do interesse pblico que est em jogo.EX: autorizao para porte de arma, autorizao para produo de materiais blicos e autorizao para circulao de veculos com peso ou altura excessivos. -Auto-executoriedade. Outra caracterstica das medidas de polcia. a possibilidade que o administrador tem de executar suas prprias decises e medidas, sem precisar recorrer previamente ao Poder Judicirio. Ex: o embargo de uma obra, a apreenso de mercadorias imprpias ao consumo e a imposio de multas so medidas de polcia que a Administrao executa imediatamente sem necessitar de prvia autorizao do Poder Judicirio. Preste ateno: A auto-executoriedade s pode ser utilizada pela Administrao se a lei prev-la expressamente. Assim, a concluso que se extrai que a auto-executoriedade caracterstica que depende sempre de previso legal. Autorizada por lei a Administrao executa suas decises sem precisar de autorizao do Judicirio. A Administrao somente pode se valer da auto-executoriedade sem previso em lei e agir diretamente sem prvia autorizao judicial quando se tratar de medida urgente, sem a qual poder gerar grave prejuzo ao interesse pblico. Ex: demolio de prdio prestes a ruir. -Coercibilidade. Est ligada a prpria idia de auto-executoriedade. O ato de polcia dotado de fora coercitiva. Para fazer valer as medidas de polcia a Administrao utiliza-se de fora coercitiva. Impe, portanto, de forma coativa as medidas de polcia, dispensando qualquer anuncia do particular, permitindo-se at utilizao de fora para garantir seu cumprimento DIFERENAS ENTRE POLCIA ADMINISTRATIVA E POLCIA JUDICIRIA POLCIA ADMINISTRATIVA Preventiva ou Repressiva Incide sobre o exerccio de direitos, atividades e bens Exercida preponderantemente por rgos especficos POLCIA JUDICIRIA Sempre repressiva Incide sobre pessoas Exercida preponderantemente pela polcia civil 4-Diferenas entre a chamada polcia judiciria e a polcia administrativa (ou simplesmente poder de polcia). Veja que o Poder Judicirio no exerce atos de polcia administrativa, sendo esta um poder que se divide entre o Legislativo (que cria a lei contendo a medida restritiva) e o Executivo (que controla e aplica na prtica tais medidas). O que pode decorrer de atos do Poder Judicirio so atividades decorrentes da polcia judiciria, que no pode ser confundida com a polcia administrativa. De fato, a polcia judiciria no regida pelo direito administrativo, mas sim pelo direito processual penal. Incide sobre pessoas, porque atua aps a prtica de um delito penal, para auxiliar o Judicirio na apurao da infrao e na punio dos infratores da lei penal. Concluso que a polcia judicirio ser sempre repressiva, j que entra em cena aps a prtica de um delito penal. Lembre-se, por fim, que a chamada polcia judiciria exercida preponderantemente pela polcia civil ou por algumas corporaes especficas da polcia militar. Por outro lado, a polcia administrativa ou poder de polcia regida pelo direito administrativo. Incide sobre o exerccio de certos direitos individuais e o exerccio do direito de propriedade, porque tem por finalidade adequ-los ao bem estar social. A polcia administrativa pode agir, portanto, de forma preventiva (p.ex. proibindo um porte de armas ou concedendo licena para dirigir ao motorista) ou de forma repressiva (p.ex. cassando a licena do motorista infrator ou apreendendo mercadorias imprprias para o consumo) e atua normalmente pela prpria polcia militar e por diversos outros rgos de fiscalizao aos quais a lei atribui essa atividade de controle, nos mais variados setores da sociedade, tais como, na educao, trabalho, assistncia social, sade, consumidor, trnsito e muitos outros. QUESTES DE FIXAO DA MATRIA 1- Qual o fundamento do poder de polcia? 2- Explique a diferena entre licena e autorizao em matria de polcia administrativa. 3- Faa uma diferena entre polcia judiciria e polcia administrativa.

4- No que consiste a auto-executoriedade das medidas de polcia? CONCEITO DE RGO PBLICO PRESTE ATENO: RGO PBICO NO SE CONFUNDE COM PESSOA JURDICA... OS RGOS PBLICOS SO DESTITUDOS DE PERSONALIDADE JURDICA!

1-Conceito de rgo pblico.

rgos pblicos ou rgos administrativos so unidades de atuao, centros de competncias do Estado, que englobam um conjunto de pessoas e meios materiais ordenados para realizar uma atribuio predeterminada. Odete Medauar explica que p.ex: uma secretaria municipal de Educao um rgo pblico municipal formado por um conjunto de servidores e meios materiais, destinados a colocar em prtica as atribuies do Municpio no tocante ao ensino. Os rgos pblicos no so pessoa, mas centros de competncias criados pelo direito pblico. Assim, so partes da estrutura do Estado e por isso dele no se distinguem. Vale afirmar: no tem personalidade jurdica. Dessa forma, na relao entre a vontade do rgos e do agente pblico existe uma relao de imputao, uma vez que a vontade do agente imputada diretamente ao Estado. Aquilo que o agente pblico que compe o rgo quer ou faz deve ser entendida como a prpria vontade do Estado, ainda que o agente tenha querido ou agido mal. O Estado, por ser uma fico jurdica, assim como o rgo, que no tem personalidade jurdica, no tem outra vontade seno a do prprio agente pblico, da dizer que a relao entre a vontade do rgos e do agente que o compe de imputao e no de representao, que exige duas vontades distintas: a do representante e do representado. QUAL A RELAO ENTRE O RGO E A ADMINISTRAO DIRETA? A ADMINISTRAO DIRETA COMPE-SE DE RGOS PBLICOS, QUAIS SEJAM:

Ministrios Secretarias Departamentos Diretorias Delegacias Coordenadorias Setores ...

2-Relao do rgo com a chamada Administrao direta. Diz a doutrina que o conjunto de rgos que compem a pessoa jurdica estatal corresponde chamada administrao direta. Realmente, o Estado, por ser pessoa criada pelo direito, no tem vontade nem aes prprias. uma fico legal a qual a lei atribui uma srie de prerrogativas e de responsabilidades pelas atividades que desempenha. Uma das formas que o Estado (entenda-se Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) tem para exercer diretamente a funo administrativa que a lei lhe incumbe atravs dos seus rgos. Esse conjunto de rgos que compem a Unio, os Estados, DF e Municpios denominado pela doutrina de administrao direta, por representar a Administrao exercendo diretamente uma funo administrativa. Assim, so os ministrios, secretariais, departamentos, setores, diretorias, delegacias, coordenadorias e outras que consistem em centros de atribuies, sem personalidade jurdica e que fazem parte do prprio corpo da pessoa poltica que o criou. Na chamada administrao direta a prpria Unio, os Estados, DF e Municpios exercem diretamente a atividade administrativa atravs de seus rgos, ou seja, departamentos, ministrios, diretorias, secretarias, etc. Quando isso acontece temos a chamada administrao direta, que no se confunde com a administrao indireta, que ocorre quando o Poder pblico, autorizado por lei, cria

uma pessoa jurdica com personalidade prpria a quem atribui a titularidade e o exerccio de uma atividade administrativa. CLASSIFICAO DOS RGOS PBLICOS OS RGOS PBLICOS PODEM SER ASSIM CLASSIFICADOS: a) Quanto esfera de ao: Independentes; Autnomos; Superiores; Subalternos

b) Quanto estrutura: Simples; Compostos Quanto composio: singulares; Colegiados 3-classificao dos rgos pblicos. Os rgos pblicos classificam-se em:

-quanto esfera de ao: rgos independentes. So os rgos representativos dos poderes do Estado. Ex: Cmara, Senado, Assemblia Legislativa, Presidncia, Supremo Tribunal Federal etc. rgos autnomos. So os imediatamente subordinados aos rgos independentes e que detm autonomia administrativa, tcnica e financeira. Ex: Ministrios, Secretarias de Estado, Secretarias Municipais, Tribunal de Contas da Unio e Ministrio Pblico. rgos superiores. So aqueles que no gozam de autonomia administrativa, financeira, nem tcnica, mas possuem poder de comando e de direo. Ex: departamentos, polcia civil, gabinetes, coordenadorias, divises, delegacias, secretarias gerais e procuradorias. rgos subalternos. No gozam de autonomia, nem tm poder de comando. Exercem funo meramente de execuo. Ex: sees de expedientes, zeladorias, portarias e servios. -quanto estrutura: rgos simples. Constitudos por um nico centro de atribuies que no permite subdivises internas, nem h outros rgos para auxiliar seu desempenho. Ex: sees que so as ltimas reparties na estrutura administrativa. rgos compostos. Formados por vrios outros rgos na sua estrutura, ou seja, so rgos integrados por outros rgos pblicos. Ex: Ministrios no mbito federal e secretarias no mbito estadual e municipal. -quanto composio: rgos singulares. Compostos por um nico agente. Ex: Presidncia da repblica, diretoria de uma escola pblica. rgos colegiados. Compostos por vrios agentes. Ex: Tribunal de Contas da Unio, Conselho da Repblica, Tribunal de Impostos e Taxas.

Por fim, importante lembrar que no desempenho das atividades inerentes a sua competncia, o rgo atua em nome da pessoa jurdica de que faz parte. Ele prprio no dotado de personalidade jurdica e, portanto, perante o ordenamento jurdico, no se apresenta como sujeito de direitos e obrigaes por si s. A atividade do rgo e seus efeitos no mundo jurdico so imputados pessoa jurdica da qual faz parte. Exemplo: o Ministrio da Educao, no sendo pessoa jurdica, atua em nome da pessoa jurdica Unio; se o Ministrio da Educao celebrar um contrato, os direitos e obrigaes decorrentes so imputados pessoa jurdica Unio. Dessa maneira, o termo rgo vem da anatomia, na qual cada parte do corpo humano que realiza uma funo especfica recebe esse nome: o conjunto de todos os rgos realizando suas funes tpicas permite que o corpo humano tenha vida saudvel. nesse sentido que deve ser entendido o rgo no direito administrativo: parte do corpo da pessoa jurdica a qual pertence.

ADMINISTRAO INDIRETA E DESCENTRALIZAO. DIFERENA ENTRE DESCENTRALIZAR E DESCONCENTRAR

LEMBRE-SE QUE: Descentralizar (ligada Administrao indireta) no se confunde com desconcentrar (ligada com a Administrao Direta). A descentralizao pode ser: DESCENTRALIZAO POR COLABORAO DESCENTRALIZAO POR SERVIO, FUNCIONAL OU TCNICA 4- Descentralizao administrativa. J se falou que ora a Administrao presta diretamente uma funo administrativa, atravs de seus rgos, cujo conjunto deles d origem a chamada administrao direta, ora a Administrao opta por criar uma pessoa jurdica prpria, quando autorizada por lei, para atribuir-lhe a titularidade e execuo de um servio pblico, dando ensejo a chamada administrao indireta. Na administrao direta existe uma centralizao administrativa, isto fcil de perceber por que a Adm. presta diretamente um servio pblico ou atividade administrativa atravs de seus rgos. O fenmeno que pode haver aqui o da desconcentrao, que no se confunde com descentralizao. Desconcentrao uma distribuio interna de competncias entre os diversos rgos da Administrao que esto estruturados sob a forma de pirmide. O que se pretende estudar nesta aula propriamente a descentralizao, que pode ser de duas principais ordens: descentralizao por colaborao e por servio, ou tcnica ou funcional. 5-Descentralizao por colaborao. a que se verifica quando por meio de contrato ou ato administrativo unilateral se transfere a execuo de um servio pblico a uma pessoa, conservando o Poder Pblico a titularidade do servio. Isso se faz por concesso, permisso ou autorizao de servio pblico. 6-Descentralizao por servio, funcional ou tcnica. a forma mais importante para esta aula. Possui ntima relao com a chamada Administrao indireta. Ocorre quando a Unio, os Estados, DF e Municpios criam por lei ou quando autorizados por ela uma pessoa jurdica de direito pblico ou privado e atribui a ela a titularidade e a execuo de um servio pblico, dando origem ao que se denomina Administrao indireta. QUESTES DE FIXAO DA MATRIA 1- Qual o conceito de rgo pblico e qual a relao entre sua vontade e a do agente pblico, de imputao ou de representao? Explique. 2- No que consiste a classificao dos rgos pblicos quanto sua composio? 3- Diga o que so rgos pblicos superiores e fornea alguns exemplos deles. 4- Supondo que a Secretaria Estadual dos Esportes tenha descumprido um contrato por ela celebrado, em face de quem dever ser proposta a demanda competente? Explique. 5- Diferencie desconcentrao e descentralizao. AGENTES PBLICOS: CONCEITO E CATEGORIAS A EXPRESSO AGENTES PBLICOS EMPREGADA EM SENTIDO AMPLO E COMPREENDE A SEGUINTES CATEGORIAS:

1- Agentes Polticos 2- Particulares em colaborao com o Poder Pblico 3- Servidores Pblicos ou administrativos (servidor estatutrio ou funcionrio pblico, empregado pblico e servidor temporrio) Servidores Militares 1-Conceito de agentes pblicos. Abrangncia toda pessoa fsica que presta servios ao Poder Pblico, ainda que transitoriamente, com ou sem vnculo jurdico, com ou sem remunerao paga pelos cofres pblicos. Dessa forma, a expresso agentes pblicos a mais ampla possvel, compreendendo 04 categorias de agentes pblicos, quais sejam, agentes polticos, particulares em colaborao com o poder pblico, servidores pblicos ou administrativos e servidores militares. Vejamos abaixo cada uma delas. 2-Categorias de agentes pblicos. -categoria dos agentes polticos. So so detentores dos cargos da mais elevada hierarquia da organizao administrativa. O liame que os prende Administrao de natureza poltica. Seus direitos e obrigaes decorrem da Constituio Federal e por leis complementares especficas. Alguns so eleitos e outros so nomeados. Ex: Presidente, Governador, Prefeito, Ministros de Estado, Secretrios Estaduais e Municipais, senadores, deputados, vereadores. -categoria dos particulares em colaborao com o poder pblico. So pessoas fsicas que prestam servios Administrao, ainda que de forma espordica. No ocupam cargo, nem emprego. So eles: agentes voluntrios (particulares que por vontade prpria ajudam em situaes de epidemia, emergncia, guerra); agentes honorficos que so requisitados pela Administrao e prestam um servio pblico em razo de sua condio cvica (ex: mesrios, jurados); agentes delegatrios que exercem funo administrativa por delegao da Administrao que sofrem fiscalizao do Poder Pblico, mas prestam o servio por seu risco, recebendo remunerao paga pelos usurios do servio (ex: leiloeiros pblicos, tabelies, tradutores e intrpretes pblicos) e o agentes contratados que celebram contrato com o poder pblico (concessionrias e permissionrias de servio pblico). -categoria dos servidores pblicos ou administrativos. So os que prestam servios Administrao, com vnculo jurdico e remunerao paga pelos cofres pblicos. Esta categoria de agente pblico compreende: Os servidores estatutrios ou funcionrios pblicos. So os ocupantes de cargo pblico cujo regime jurdico estatutrio, vale dizer, so regidos por lei. Os empregados pblicos. So os ocupantes de emprego pblico contratados pelo regime da CLT Consolidao das Leis do Trabalho. Os servidores temporrios. So aqueles contratados por tempo determinado para que a Administrao atenda uma necessidade temporria de excepcional interesse pblico, conforme art. 37, IX da CF. Exercem funo pblica. - Categoria dos servidores militares. A emenda constitucional 18/98 separou os militares em duas categorias: militares dos Estados e do DF polcia militar e corpo de bombeiro regidos pelo art. 42 da CF; militares federais que so os das foras armadas regidos pelo art. 142 da CF. DIFERENA ENTRE CARGO, EMPREGO E FUNO PBLICA CARGO PBLICO = regime estatutrio (imposto por lei) EMPREGO PBLICO = regime celetista (imposto pela CLT) FUNO PBLICA = conceito residual (no emprego, nem cargo) - Diferena entre cargo, emprego e funo pblica. Implicaes. Cargo uma unidade de atribuies criada por lei, que lhe confere denominao prpria, fixando o padro de seus vencimentos ou subsdio e o vnculo que liga o agente ao cargo considerado estatutrio (imposto por lei). Emprego tambm uma unidade de atribuies, mas cujo vnculo que une o agente ao

mesmo contratual sob a regncia da CLT. Preste ateno: a Constituio Federal exige concurso pblico para acessibilidade tanto a cargos como a empregos pblicos. Ainda que neste ltimos os agentes pblicos sejam regidos pela CLT, o ingresso somente se dar mediante concurso pblico de provas ou ttulos e provas. Funo um conceito residual. um conjunto de atribuies as quais no corresponde uma cargo ou emprego. Perante a CF/88, quando se fala em funo, podemos ter 02 tipos de situao: Funo exercida por servidores contratados temporariamente com base no art. 37, IX da CF em que no se exige concurso pblico, porque a urgncia incompatvel com tal procedimento. Dispensa-se, assim, o concurso pblico, no s pela urgncia da contratao, como tambm pela temporariedade da funo exercida. Cessada a necessidade urgente, cessada esta a funo do servidor. Funo de confiana, de natureza permanente, correspondente a chefia, direo e assessoramento, que so de livre nomeao e de livre exonerao, mas que atualmente, aps a emenda 19/98, sero exercidos exclusivamente por servidores j ocupantes de cargo efetivo. Logo, aqui tambm dispensa-se o ingresso por concurso pblico, haja vista que a nomeao recair sobre um agente que j faz parte dos quadros da Administrao, tudo conforme disposto no art. 37, V da CF. Preste ateno: as funes de confiana no se confundem com os cargos em comisso. Estes ltimos tambm esto regidos pelo art. 37, V da CF e se destinam a cargos de chefia, direo ou assessoramento, com livre nomeao e livre exonerao. A diferena que os cargos em comisso, depois da emenda 19/98, sero exercidos preferencialmente por servidores de carreira dentro dos percentuais mnimos a serem definidos por lei, vale dizer, so cargos que tambm independem de concurso pblicos, podendo ser preenchidos por pessoas da iniciativa privada, desde que respeitados os percentuais mnimos destinados a tais cargos a servidores efetivos que a lei vier a estabelecer. Confira-se a redao do art. 37, V da CF dada pela emenda 19/98: as funes de confiana sero exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em comisso, a serem preenchidos por servidores da carreira nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei, destinam-se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento. CONSIDERAES FINAIS PRESTE ATENO: No confunda tambm

Cargo em comisso: aquele que por se trata de cargos em confiana, dispensa concurso publico, isto , a autoridade competente para preencher o cargo publico tem plena liberdade de nomear pessoa de sua confiana assim como pode exoner-la quando bem entender. Cargo efetivos: aquele em que o preenchimento realizado em carter definitivo, no transitrio. Desligados apenas por processo administrativo, por ineficincia compreendida a falta de qualidade ou por falta grave por sentena judicial estabilidade: esses agentes tornam estveis depois de 03 anos de exerccio, conforme nova redao dada pela emenda 19/98 ao art. 41 caput da CF. Cargos vitalcios: consiste na prerrogativa que impede a perda do cargo titularizado por determinados funcionrios pblicos, adquirida aps 02 anos de exerccio, dependendo a perda do cargo, nesse perodo, de sentena judicial com trnsito em julgado. A Constituio Federal garante vitaliciedade aos magistrados (art. 95, inciso I), aos membros do MP (art. 128, 5, inciso I, a) e aos membros dos Tribunais de Contas (arts. 73, 3, e 75). IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA: A PROBIDADE E A MORALIDADE ADMINISTRATIVA

MORALIDADE ADMINISTRATIVA ART. 37 CAPUTCF

IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA ART. 37, PARGRAFO 4 CF O art. 37, 4 da CF fala em atos de improbidade administrativa dispondo que: os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a parda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.

Difere da moralidade administrativa prevista no art. 37, caput da CF, por se tratar esta ltima de princpio geral imposto a toda a Administrao direta e indireta. A improbidade espcie do gnero imoralidade administrativa, estando atualmente suas condutas previstas na lei n 8.429/92. Alm disso, atos de improbidade administrativa consistem em ilcitos civis, e no se confundem com ilcitos penais. At porque a Constituio prev punies de natureza civil e poltica aplicveis a eles e ainda estabelece que elas sero aplicadas sem prejuzo das sanes penais cabveis, o que significa que ato de improbidade em si no constitui crime, mas pode corresponder tambm a um crime definido na legislao penal. Se o ato de improbidade administrativa corresponder tambm a um crime, a apurao da improbidade administrativa na esfera civil ser concomitante com o processo criminal. Se praticado por servidor pblico, pode o ato de improbidade administrativa corresponder a um ilcito administrativo previsto na legislao estatutria, o que obriga a autoridade competente a instaurar o procedimento adequado para a apurao da responsabilidade, garantindo sempre o contraditrio e ampla defesa. CONCOMITNCIA DE INSTNCIAS UM MESMO ATO PODE CONFIGURAR UM ILCITO CIVIL, PENAL E ADMINISTRATIVO A regra que as instncias civil, administrativa e penal atuam de forma independente, ressalvadas algumas excees em que a deciso proferida no juzo penal deve prevalecer fazendo coisa julgada no juzo cvel e administrativo. Assim, quando o agente pblico for condenado na esfera criminal porque foi declarado autor do fato e porque o fato realmente existiu, o juzo cvel e a autoridade administrativa no podem decidir de forma contrria, um vez que houve deciso definitiva quanto ao fato e autoria. Quando a deciso for absolutria necessrio analisar cada um dos seus fundamentos que esto previstos no art. 386 do CP. Se a absolvio ocorrer por falta de provas, tal deciso no repercute nas demais esferas porque as provas que no so suficientes para demonstrar a prtica de um crime podem ser suficientes para comprovar um ilcito administrativo e civil. Porm, se a absolvio judicial negar a existncia do fato ou a respectiva autoria, tal deciso absolutrio necessariamente repercute nas esferas civil e administrativa, porque se o juzo penal concluiu pela inexistncia do fato, porque o fato no existe em nenhuma instncia e, da mesma forma, se o juzo penal concluiu que aquele agente no foi autor do fato, porque ele tambm no foi autor de qualquer delito, civil, penal e administrativo. ASPECTOS DO PROCEDIMENTO E AO JUDICIAL Quanto ao judicial para apurao da prtica de ato de improbidade administrativa, a corrente majoritria entende que a ao cabvel na espcie tem nature za de ao civil pblica.

3-Aspectos procedimento ao judicial.

do e A lei n 8.429/92 prev a possibilidade de qualquer pessoa representar para que uma comisso competente designada instaure a investigao destinada a apurar a prtica de ato de improbidade administrativa, podendo o Ministrio Pblico designar representante para acompanhar o procedimento, conforme dispe o art. 14. Quanto ao judicial para apurao da prtica de ato de improbidade administrativa, a corrente majoritria entende que a ao cabvel na espcie tem natureza de ao civil pblica. sob essa forma que o Ministrio Pblico tem proposto as aes de improbidade administrativa. Proposta a ao, expressamente vedada a transao, acordo ou conciliao (art. 17, 1), em razo do princpio da indisponibilidade do interesse pblico. Proposta a demanda por uma das pessoas jurdicas interessadas, o Ministrio Pblico atuar obrigatoriamente como fiscal da lei. As sanes de natureza civil e poltica previstas no artigo 12 da lei n 8.429/92 podem ser aplicadas concomitantemente, para que o agente seja atingido em diferentes direitos (propriedade, polticos, ressarcimento de valores, multas, proibio de contratar com o poder pblico e outros) e para dos-las, dispe o nico do mesmo dispositivo legal, que o juiz levar em conta a extenso do dano causado ao patrimnio econmico, errio ou patrimnio moral do Estado, bem como o proveito patrimonial que o agente obteve com ele. Finalmente importante destacar que a demanda para apurao de ato de improbidade administrativa prescritvel, porm, eventuais as aes visando apenas o ressarcimento por

danos causados por agentes pblicos so imprescritveis, conforme preconiza o art. 37, 5 da CF QUESTES DE FIXAO DO CONTEDO DA AULA

1- Qual o contedo da expresso agentes pblicos? 2- Diga quais as principais categorias de agentes pblicos. 3- Diferencie a categoria dos agentes polticos dos particulares em colaborao com o poder pblico. 4- Qual a distino entre cargo, emprego e funo pblica? 5- No que consistem os atos de improbidade administrativa? 6- Qual ao judicial vem sendo proposta para apurao dos atos de improbidade administrativa? 8-

7- Como fica a questo da prescrio na apurao dos atos de improbidade administrativa? Diferencie moralidade e probidade administrativa.

MODALIDADES DE INTERVENO DO ESTADO NA PROPRIEDADE: A DESAPROPRIAO DESAPROPRIAO -desapropriao. , sem dvida, a interveno do Estado na propriedade privada mais drstica que existe no ordenamento jurdico brasileiro, porque implica a retirada do bem mediante indenizao para sua incorporao ao patrimnio pblico. , portanto, um procedimento legal (decreto-lei 3365/41, lei n 4132/62 e lei complementar n 76/93) pelo qual o Poder pblico ou seus delegados (autarquias e fundaes, concessionrias e permissionrias de servio pblico, quando autorizadas em contrato), mediante prvia declarao de necessidade, utilidade pblica e interesse social, impe a algum a perda de um bem (que pode ser mvel, imvel, pblico ou privado), substituindo-o em seu patrimnio por uma justa e prvia indenizao em dinheiro. Fundamento constitucional est no art. 5, inciso XXIV da CF. Lembre-se que no que diz respeito desapropriao de bens pblicos, a lei geral das desapropriaes Dcereto-lei 3365/41, tal procedimento deve ser precedido de autorizao legislativa e ainda deve-se observar uma ordem hierrquica estabelecida na lei para que ocorra tal desapropriao, de modo que a Unio, ente federado central, pode desapropriar bens estaduais, distritais e municipais; os Estados-membros, ordens regionais, s podem desapropriar bens dos respectivos municpios e estes ltimos, ordens locais, no podem desapropriar bens pblicos nem da Unio, nem dos Estados-membros e DF. Da decorre a regra de que os bens pblicos federais so sempre inexpropriveis e que os Estados-membros no podem desapropriar bens pblicos de outros Estados, nem os Municpios podem desapropriar bens de outros municpios. Cabe, ainda, dizer que em matria de desapropriao existem algumas competncias especficas, ou seja, atribudas em carter exclusivo a um nico ente da federao. So elas: -desapropriao de imveis rurais para fins de reforma agrria, competncia exclusiva da Unio Federal. Cuidado: Estados e Municpios tambm podem desapropriar imveis rurais, desde que no seja para fins de reforma agrria, porque a a competncia s da Unio federal (RT 595/266). -desapropriao sano (porque paga em ttulos da dvida pblica e representa uma sano imposta a quem no cumpre a funo social da propriedade urbana) do art. 182, 4 da CF, cuja competncia exclusiva dos Municpios e depende de regulamentao em lei ordinria. -desapropriao sano (porque paga em ttulos da dvida agrria e tambm representa uma sano para quem no cumpre a funo social da propriedade rural) do art. 184 da CF, cuja competncia exclusiva da Unio, at porque ela tambm para fins de reforma agrria. INSTITUTOS CORRELATOS DESAPROPRIAO DESAPROPRIAO POR ZONA RETROCESSO

DESAPROPRIAO INDIRETA A desapropriao por zona ocorre quando o Poder Pblico desapropria uma rea maior do que a necessria para a realizao de uma obra pblica. Desapropria, portanto, uma rea contgua a essa rea pblica, que ir desfrutar, em razo da obra pblica realizada, de uma extraordinria valorizao imobiliria. E a o poder pblico desapropriante pode fazer duas opes: simplesmente cobra contribuio de melhoria em razo da valorizao imobiliria decorrente da obra, ou desapropria esta rea contgua antes de realizar a obra para, aps sua concluso e valorizao imobiliria, revend-la a terceiros, visando lucrar-se. A retrocesso o direito de preferncia que o ex-proprietrio tem de reaver o bem desapropriado quando o poder pblico comete a chamada tredestinao ou tresdestinao, consistente no vcio de desvio de poder ou de finalidade na desapropriao, j que a transferncia do bem ocorreu para beneficiar algum ou prejudicar um inimigo, sem busca de qualquer finalidade pblica. A jurisprudncia pacfica, contudo, de que o ex-proprietrio no ter direito de reaver seu bem, logo no ter direito retrocesso, quando o poder pblico, ainda que tenha dado ao bem desapropriado uma finalidade diversa daquela declarada por ele no incio do procedimento, atribuiu-lhe ao final um fim pblico qualquer, mesmo que no seja aquele declarado anteriormente. Ex: Poder Pblico declara que pretende desapropriar para construir escola e ao final constri uma praa. Desapropriao indireta ocorre quando a desapropriao se processa sem a observncia do procedimento legal, que complexo e exige duas fases: uma declaratria e outra executiva. Pode ser equiparada a verdadeiro esbulho (perda da posse) cometido pelo poder pblico, por isso poder ser obstada por aes possessrias prprias. No entanto, se o proprietrio no impedir o esbulho no momento oportuno, deixando que o poder pblico lhe d uma destinao pblica, no poder mais reivindicar o bem, pois os bens uma vez incorporados ao domnio pblico no podem mais ser reivindicados. E a a nica soluo que cabe ao proprietrio prejudicado pleitear perdas e danos. DEMAIS MODALIDADES DE INTERVENO DO ESTADO NA PROPRIEDADE REQUISIO ADMINISTRATIVA ARTIGO 5, XXV DA CF OCUPAO TEMPORRIA ARTIGO 5, XXV DA CF LIMITAES ADMINISTRATIVAS SERVIDES ADMINISTRATIVAS TOMBAMENTO ARTIGO 216 DA CF E DECRETO LEI 25/37 : -requisio administrativa. modalidade de interveno que tem fundamento no art. 5, inciso XXV da CF, representando forma de uso estatal da propriedade privada que pode incidir sobre bens mveis, imveis e at servios, justificando-se em tempo de paz e em tempo de guerra, em caso de iminente perigo pblico. Ex: ocupao de um imvel particular por motivos de inundao ou por ameaa de desabamento de prdio em runa. Assim, a requisio caracteriza-se por ser um procedimento unilateral e auto-executrio, j que independe de aquiescncia do particular e de prvia autorizao do Poder Judicirio. Quanto ao direito de indenizao, falase que somente caber ao particular posteriormente ao uso e apenas se houver dano. Confira-se nesse sentido o disposto no art. 5, inciso XV da CF: no caso de perigo pblico iminente, a autoridade competente poder usar da propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver danos. -ocupao temporria. Tambm tem por fundamento constitucional o art. 5, inciso XXV da CF. Na verdade, a requisio administrativa uma modalidade de ocupao temporria, que permite o uso da propriedade privada e exige perigo pblico iminente. J a ocupao temporria, uma forma de limitao do Estado propriedade privada que se caracteriza pela utilizao transitria, gratuita ou remunerada, de bens particulares, para fins de interesse pblico. Ex: a ocupao temporria de prdios escolares para fins de instalao de mesas receptoras de votos durante as eleies. -limitaes administrativas. So restries que a Administrao impe ao exerccio de certos direitos individuais e do direito de propriedade, frente ao bem-estar social por meio do chamado poder de polcia fundado na supremacia do interesse pblico sobre o particular. Ex: a adoo de medidas de segurana contra incndios e a imposio de medidas tcnicas para a construo de imveis. -servido administrativa. uma modalidade de interveno do Estado na propriedade que consiste na instituio de um direito real de gozo sobre uma coisa alheia que deve suport-lo em benefcio do interesse pblico. Se decorrente de lei (p.ex: servido sobre terrenos marginais para aproveitamento de energia hidrulica prevista no Cdigo de guas) no admitem indenizao. Quando decorrentes de acordos ou de

setena judicial, permitem a fixao de indenizao ao proprietrio da coisa serviente. Ex: servido de energia eltrica. -tombamento. a interveno do Estado na propriedade que visa a proteo do patrimnio histrico e cultural nacional, abrangendo bens portadores de referncia memria e identidade da sociedade brasileira. Ex: obras, documentos, edificaes, stios arqueolgicos, todos os bens situados em um bairro ou cidade. Na esfera federal, o IPHAN Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional o responsvel pelo procedimento do tombamento, sendo aquele a quem cabe a anlise tcnica e consultiva em relao ao bem que se pretende tombar. Por fim, destaca-se que o tombamento sempre impe restries parciais ao bem, que poder at ser livremente alienado, desde que o proprietrio respeite o direito de preferncia ao Poder Pblico (Unio, Estados e Municpios, nessa ordem), sob pena de seqestro do bem e multa ao proprietrio.

QUESTES DE FIXAO DO CONTEDO DA AULA No que consiste a retrocesso na desapropriao? No que consiste a desapropriao indireta e quais suas conseqncias? O que desapropriao por zona. Comente. Quais as diferenas entre limitaes administrativas e servido administrativa?
PRINCPIOS DO PROCESSO ADMINISTRATIVO

um conjunto de atos coordenados para a soluo de uma controvrsia no mbito administrativo ou representam atos peparatrios para uma deciso final da Administrao. Pode ser instaurado mediante provocao ou por iniciativa do prprio administrador. regido tambm pelos principais princpios que se colocam abaixo: -publicidade. Regra que os atos praticados so pblicos para permitir os controle externo da Administrao; -oficialidade. Possibilita a instaurao e reviso dos atos praticados sem provocao, feitos de ofcio. -gratuidade. A regra que no h custas nem sucumbncia na seara administrativa. Logo, a regra geral da gratuidade, a menos que haja leis especficas exigindo cobrana de determinados atos. -ampla defesa e contraditrio. Existe em qualquer espcie de processo para permitir o exame de provas, direito de arrolar testemunhas, de apresentar defesa escrita, enfim, tudo conforme previso constitucional no art. 5, LV da CF. -pluralidade de instncias. Exigncia de nveis superiores controlando nveis inferiores. -economia processual. Os atos do processo administrativo devem ser concentrados e buscar objetivos sem formalismos excessivos.
MODALIDADES DE PROCESSO ADMINISTRATIVO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR SINDICNCIA VERDADE SABIDA

-processo administrativo disciplinar art. 41, 1 da CF. o processo administrativo obrigatrio para aplicar a aplicao da pena de perda do cargo ao funcionrio pblico estvel, alm de ser previsto tambm pela lei n 8112/90 para aplicao de pena de demisso, suspenso por mais de 30 dias, cassao de aposentadoria e indisponibilidade. No Estatuto Paulista exigido nas infraes que possam pena de demisso. Lembre-se que o servidor pblico estvel somente perde o cargo em virtude de sentena judicial transitada em julgado, mediante processo administrativo disciplinar em que lhe seja assegurada ampla defesa e procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma da lei complementar, assegurada ampla defesa. -sindicncia ou inqurito administrativo. o procedimento sumrio e informal de que se utiliza a

Administrao para proceder apurao de irregularidades no servio pblico que, uma vez confirmadas, fornecero elementos concretos para abertura de um processo administrativo disciplinar. -verdade sabida. Prevista no art. 271 caput do Estatuto dos Funcionrios Pblicos do Estado de So Paulo. Ocorre quando a autoridade competente para aplicar a pena toma conhecimento direto da infrao, ou porque presenciou, ou porque foi uma das vtimas, e da poder aplicar a pena diretamente. Considerada inconstitucional uma vez que no prev o princpio constitucional do contraditrio e ampla defesa para a imposio de penalidade. O INQURITO ADMINISTRATIVO E AS DEMAIS FORMAS DE INVESTIGAO INQURITO ADMINISTRATIVO OU SINDICNCIA INQURITO PARLAMENTAR INQURITO POLICIAL

INQURITO CIVIL
No se confunde o inqurito administrativo com outras formas de investigao. Da cabe fazer a distino: -inqurito parlamentar. So as chamadas comisses parlamentares de inqurito instauradas por requerimento de 1/3 dos membros da Cmara ou do Senado, em conjunto ou separadamente, com prazo certo para investigao de fato determinado relacionado com a funo fiscalizatria do Poder Legislativo. No tem poderes para julgar ou impor penalidades. Tem funo equivalente aos poderes investigatrios das autoridades judiciais cujas concluses finais sero encaminhadas ao MP para responsabilizao civil ou criminal dos responsveis. -inqurito policial. o instrumento que apura os delitos do Cdigo Penal e legislao esparsas, cabendo polcia judiciria civil seu processamento art. 4 do CPP. -inqurito civil. Presidido pelo Ministrio Pblico para colher informaes sobre fatos e autorias relacionadas com interesses difusos e coletivos. Prepara a futura ao civil pblica. instrumento a cargo exclusivo do Ministrio Pblico. BENS PBLICOS E SEU REGIME JURDICO CLASSIFICAO DOS BENS PBLICOS: Bens de uso comum do povo Bens de uso especial Bens dominicais Conceito. Bens pblicos so todas as coisas pertecentes as pessoas jurdicas de direito pblico e as pretencentes a terceiros quando vinculadas prestao de servio pblico 2- Classificao. Os bens pblicos podem ser: A- bens de uso comum do povo. So aqueles que podem ser usados por qualquer um do povo. Exemplo: Ruas, praas, mares e ruas. B- bens de uso especial. So aqueles destinados na utilizao de servios pblicos. Exemplos: cadeia, museu, hospital e escola). C- bens dominicais. So aqueles que compem o patrimnio disponvel da Administrao, vale dizer, so bens que no possuem qualquer destinao. Exemplo: um terreno que no recebeu qualquer finalidade e que de propriedade da Unio. 3- Regime jurdico. Os bens de uso comum do povo e os de uso especial, por estarem afetados a uma finalidade pblica e enquanto no a perderem, so inalienveis. Assim, perdida a finalidade pblica, vale dizer, uma vez desafetados por uma situao de fato (destruio do bem por incndio) ou por lei (lei retira a finalidade de uma via pblica por no ser mais necessria) podem ser alienados, observadas algumas formalidades (lei autorizando, avaliao e licitao). J, os bens dominicais, por no possuirem destinao pblica, podem ser livremente alienados, tambm

respeitadas algumas formalidades (lei, avaliao e concorrncia). Lembre-se tambm que no se pode gravar de direitos reais os bens pblicos, com hipoteca, penhor, anticrese, at porque o artigo 1.420, caput do CC diz que s os bens que se podem alienar podero ser dados em penhor, anticrese ou hipoteca. Mais a mais, as trs categorias ainda so consideradas impenhorveis, ou seja, no podem sofrer penhora, em execuo forada, j que existe processo de execuo especial em face do Poder Pblico por meio dos precatrios. Finalmente, tambm so considerados imprescritveis, uma vez que nenhum bem pblico, sem exceo, poder ser passvel de usucapio, conforme artigos 183, PARGRAFO 3 e 191, pargrafo nico da CF.

QUESTES DE FIXAO DO CONTEDO DA AULA 1- No que consiste o princpio da oficialidade dos processos administrativos? 2- Diferencie processo administrativo disciplinar e sindicncia. 3- Diferencie comisses parlamentares de inqurito e inqurito civil. 4- Quais as principais categorias de bens pblicos e como se diferenciam? Porque os bens pblicos so considerados imprescritveis? Explique

A EVOLUO DA TEORIAS SOBRE A RESPONSABILIDADE DO ESTADO teoria da irresponsabilidade teorias civilistas da culpa teorias publicistas teoria da culpa do servio pblico teoria do risco Responsabilidade extracontratual do Estado. a responsabilidade do Estado por atos de ao , omisso, lcitos ou ilcitos, praticados pro seus agentes, nessa qualidade, pelos danos causados a terceiros. Assim, a responsabilidade no direito administrativo decorre no s de atos ilcitos, como ocorre no direito privado, mas de atos que, embora lcitos, causem a certas pessoas um nus maior do que o imposto aos demais membros da sociedade. Ex: o exerccio da atividade nuclear pelo Estado. Outro aspecto responsabilidade do Estado, como pessoa jurdica de direito pblico ou de direito privado quando prestadora de servio pblico, compreendendo as trs funes estatais, quais sejam, executiva, legislativa e judiciria, embora como mais adiante veremos, para esses dois ltimos poderes a responsabilidade existe e somente incide em casos muito excepcionais. 2-Evoluo das teorias. Para entendermos a responsabilidade objetiva adotada pela Constituio Federal de 1.988, imprescindvel entendermos a evoluo do tema na histria e no tempo. Num primeiro momento, mais propriamente durante a Idade Mdia, adota-se a Regra da Irresponsabilidade. A regra adotada por muitos anos foi a da irresponsabilidade. Esta teoria foi adotada na poca dos Estados absolutos e centralizadores. Estados centralizados e que dispunham de uma autoridade incontestvel perante os sditos. Da o princpio de que o rei no pode errar The King can do no wrong. Esta teoria foi totalmente superada no sculo XIX. Caminhou se depois para a responsabilidade subjetiva baseada nas teorias civilistas j existentes. Ex: teoria dos atos de imprio e atos de gesto. Admitia-se a responsabilidade civil do Estado somente quando o prejuzo decorresse de atos de gesto. Nesta fase, os autores continuaram apegados doutrina civilista aceitando a responsabilidade do Estado desde que demonstrada a culpa. A responsabilidade era, portanto, subjetiva, eis que baseada na idia de culpa do agente pblico. Houve a necessidade de criao de uma responsabilidade civil do Estado baseada em princpios prprios do direito pblico, e no com base no direito privado. Da surgiram as 1 teorias publicistas. So elas: a) teoria da culpa do servio pblico ou da culpa annima do servio ou do acidente administrativo (a teoria da culpa do servio pblico desvincula a idia de culpa do agente

pblico, passando a falar agora em culpa do servio pblico, incidindo quando o servio no funcionou (omisso estatal), funcionou mal ou com atraso Ex: quando as chuvas provocam enchentes na cidade inundando casas e destruindo objetos, o Estado responder se ficar demonstrado que a realizao de servios de limpeza de rios, bueiros e galerias pluviais no funcionou como deveria ou funcionou com atraso).; b) teoria do risco que se desdobra em: teoria do risco administrativo e teoria do risco integral. TEORIA DO RISCO E SEUS DESDOBRAMENTOS A teoria do risco serve de fundamento para a chamada teoria da responsabilidade objetiva do Estado. chamada teoria do risco porque parte da idia de que a atuao estatal envolve um risco de dano, que lhe naturalmente inerente. Causado o prejuzo, o estado responde como se fosse uma empresa de seguro em que os segurados so os cidados contribuintes. Diz-se objetiva porque a idia de culpa substituda pelo nexo de causalidade entre a atividade estatal e o prejuzo sofrido pelo administrado. Basta, portanto, que a atividade do Estado tenha sido a causa do dano. indiferente que o servio tenha ou no funcionado, ou que o funcionrio tenha ou no agido com culpa. A teoria do risco se desdobra em: a) teoria do risco administrativo que admite as causas excludentes da responsabilidade do Estado: culpa da vtima somente quando exclusiva que o Estado no responde. Quando h culpa concorrente, atenua-se apenas a responsabilidade do Estado, que se reparte com a da vtima; culpa de terceiro por exemplo danos causados por multido ou por delinqentes; fora maior acontecimento imprevisvel, inevitvel e totalmente estranho vontade das partes. Ex: terremoto; b) teoria do risco integral, que no admite excludentes da responsabilidade estatal. O direito brasileiro adota a teoria do risco administrativo, permitindo excludentes da responsabilidade do Estado. 4-No Brasil. A atual Constituio Federal de 1988 prev duas regras diferentes no artigo 37, 6: a da responsabilidade objetiva do Estado e a da responsabilidade subjetiva do funcionrio. Diz a carta magna: as pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. A reparao do dano pode ser feita no mbito administrativo, desde que a Adm. Reconhea desde logo a sua responsabilidade e as partes estejam de acordo com o valor indenizatrio. Caso contrrio, o prejudicado dever propor ao de indenizao contra a pessoa jurdica a que o agente pblico pertena e que causou o dano. Perante o administrado lesado quem responde a pessoa jurdica responsvel, conforme art. 37, 6, independente de culpa e esta pessoa jurdica, por sua vez, tem o direito de regresso contra o funcionrio que agiu com dolo ou culpa e, a a responsabilidade subjetiva. RESPONSABILIDADE DO ESTADO POR ATOS DO LEGISLATIVO E DO JUDICIRIO A REGRA A RESPONSABILIDADE DO ESTADO POR ATOS DO EXECUTIVO, SENDO QUE POR ATOS DO LEGISLATIVO E DO JUDICIRIO SO EXCEPCIONAIS. A regra da irresponsabilidade porque o Estado no exerccio da atividade legislativa elabora atos gerais e abstratos, de modo que eventual nus decorrente deve ser suportado por toda a coletividade. Exceo: lei de efeito concreto. Materialmente verdadeiro ato administrativo j que gera efeitos concretos e atinge pessoas determinadas. E a ocorrendo dano especfico surge a possibilidade de indenizao. Alguns doutrinadores ainda defendem que tambm possvel responsabilizar o Estado por leis inconstitucionais aprovadas pelo Legislativo. Os que defendem a tese exigem, contudo, que haja prvia declarao de inconstitucionalidade pelo STF. 6-Responsabilidade por atos do Poder Judicirio. A regra tambm da irresponsabilidade porque o juiz deve agir e decidir com independncia no exerccio de sua funo, sem o temor de que suas decises possam ensejar responsabilidade do Estado. Isso prejudicaria inclusive o chamado poder geral de cautela do juiz. Porm, o art. 5, inciso LXXV da CF/88 prev uma hiptese de responsabilidade do Judicirio aplicada em matria penal: O Estado indenizar o condenado por erros judicirios, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena. Alm dessa hiptese de responsabilidade do Estado aplicvel em matria de reviso criminal, bom lembrar tambm que o art. 133 do CPC, ainda prev a regra da responsabilidade pessoal do magistrado por perdas e danos que dependente de prova de m-f nos casos de dolo, fraude, recusa, omisso ou retardamento injustificado de providncias por parte do juiz. QUESTES DE FIXAO DO CONTEDO DA AULA 1- O que responsabilidade extracontratual do Estado?

2- Explique a teoria do risco. 3- Quais as principais implicaes que decorrem do art. 37, 6 da CF? CONCEITO E FUNDAMENTOS DA LICITAO A LICITAO UM PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO QUE TEM OS SEGUINTES FUNDAMENTOS: 1- mecanismo de moralidades dos negcios administrativos; 2- mecanismo de eficincia dos negcios administrativos; 3- mecanismo que propicia iguais oportunidades aos interessados; 1-Licitao. Conceito e Fundamentos

o procedimento administrativo mediante o qual a administrao pblica seleciona a proposta mais vantajosa para a celebrao do contrato de seu interesse. A Administrao pode travar relaes jurdicas com terceiros. Ocorre, porm, que a Administrao no tem, nem poderia ter, a liberdade absoluta de escolha do contratado. Logo, sujeita-se formalidade da licitao. Diz-se, assim, que a licitao funciona como fator de eficincia e moralidade dos negcios administrativos, e tambm como forma de expediente que propicia a todos aqueles que desejam contratar com a Administrao iguais oportunidades. Eis os fundamentos da licitao: Eficincia dos negcios administrativos: a licitao obriga a fazer um procedimento de seleo para escolher a proposta mais vantajosa. Isso gerar eficincia diante do leque de escolha; Moralidade administrativa: Se a Administrao no fosse obrigada a licitar a contratao se daria somente com parentes e amigos, o que violaria a moralidade administrativa. A licitao elimina subjetivismos. Propicia iguais oportunidades: Pela licitao a Administrao convoca interessados a ofertar propostas e assim fazendo fornece condies de igualdade entre os interessados. E a isonomia tambm deve estar presente durante todo o procedimento licitatrio, porque todos os licitantes devem ter tratamento igual pela Administrao.
PRINCIPAIS PRINCPIOS QUE REGEM A LICITAO

OS PRINCIPAIS PRINCPIOS QUE REGEM A LICITAO E QUE SE ENCONTRAM NO ARTIGO 3. DA LEI 8666/93 SO:

Princpio da isonomia ou igualdade. Garante a lisura do procedimento porque ele que assegura a igualdade entre todos os licitantes. Igualdade de direitos a todos os interessados em contratar. Princpio da publicidade. A Administrao deve dar ampla divulgao de seus atos, divulgando no s sua inteno de contratar, mas tambm possibilitando o conhecimento dos atos na licitao a qualquer interessado e cidado. A publicidade existe em qualquer modalidade de licitao, variando apenas o grau dela. Quanto maior o valor da contratao, maior a publicidade e vice-versa. Ex: abertura dos envelopes com a documentao e as propostas feita em ato pblico previamente designado na concorrncia. Princpio do julgamento objetivo. O julgamento das propostas dos licitantes feito sempre de forma objetiva, impondo tal princpio que se d segundo os critrios constantes do edital (que a lei interna da licitao), que conforme a lei podero ser: licitao tipo menor preo, licitao tipo melhor tcnica, licitao tipo preo e tcnica e maior lance ou oferta (destinado apenas para a modalidade leilo). Princpio da probidade administrativa. Refere-se regra de boa administrao. a idia de honestidade, porque no deve existir subjetivismos nem favoritismos de uns em detrimento de outros. Princpio da vinculao ao Instrumento convocatrio. O instrumento convocatrio o ato que convoca eventuais interessados a participar da licitao e que ser edital ou carta-convite (este ltimo usado na modalidade convite). o edital (ou a carta-convite) a lei interna da licitao, j que ele fixa todas as condies e critrios da disputa e as clusulas do futuro contrato a ser celebrado pelo vencedor. Regra que a inobservncia do edital pela Administrao e pelo administrado gera a nulidade do procedimento licitatrio. As partes no podem descumprir as condies do edital as quais se encontram vinculadas.

Princpio da adjudicao compulsria. Segundo ele, a Administrao no pode, concludo o procedimento, atribuir o objeto da licitao a outrem que no o vencedor. A adjudicao ao vencedor obrigatria, salvo se este desistir expressamente do contrato ou o no firmar no prazo prefixado, a menos que comprove justo motivo. E lembre-se que o direito refere-se obrigatoriedade de adjudicao e no ao contrato imediato, j que a administrao pode revogar ou anular o procedimento ou ainda adiar o contrato. O que no se permite que a administrao contrate com outrem que no o vencedor, ou que revogue ou anule o procedimento sem justa causa. HIPTESES DE DISPENSA DE LICITAO AS HIPTESES DE DISPENSA ESTO NO ARTIGO 24 QUE ELENCA UM ROL TAXATIVO E QUE PODE SER ASSIM DIVIDIDO EM 04 GRUPOS:

EM RAZO DO VALOR DO CONTRATO ART. 24, INCISOS I E II;

EM RAZO DE SITUAES EXCEPCIONAIS ART. 24, INCISO III, IV E V (atentar para a licitao deserta); EM RAZO DO OBJETO DO CONTRATO ART. 24, INCISO XII; D) EM RAZO DA PESSOA CONTRATADA ART. 24, INCISO XIII

A regra da obrigatoriedade da licitao, porque quando a Administrao constata a existncia de uma necessidade de contratar uma obra, um servio, de locar ou alienar um bem, ou de proceder uma concesso ou permisso de servio pblico no pode simplesmente escolher o contratado, devendo chamar os interessados a apresentar suas propostas, possibilitando amplas oportunidades a todos que com ela queiram contratar. Esta regra aplica-se a toda a administrao direta, indireta e fundacional, inclusive s pessoas jurdicas de direito privado que compem sua estrutura, conforme o disposto no art. 37, XXI da CF. Ocorre, porm, que o prprio art. 37, XXI da CF estabelece uma ressalva em seu dispositivo, ao preconizar ressalvados os casos especificados na legislao, referindo-se, portanto, s hipteses de dispensa e inexigibilidade tratadas pela lei n 8.666/93, em seus artigos 24 e 25. Vejamos, portanto, as principais hipteses de dispensa e inexigibilidade de licitao. Dispensa de licitao. Art. 24 da lei n 8666/93. Dispensa uma competncia discricionria da administrao, que pode ou no dispensar um procedimento licitatrio, nos casos taxativamente previstos no art. 24 da lei. O rol de dispensa taxativo porque as situaes que permitem a dispensa, em tese, seriam vivel licitao. Logo, o administrador no poder criar outras hipteses alm das legais. Assim, na dispensa, h possibilidade de competio, que justifique a licitao; de modo que a lei faculta a dispensa, que fica inserida na competncia discricionria da administrao. Aqui o rol taxativo e no admite ampliao, j que na prtica vivel a disputa. Podemos agrupar as hipteses de dispensa do art. 24 da lei n 8.666/93 em 04 hipteses assim definidas: -dispensa em razo do pequeno valor do contrato. Conforme art. 24, incisos I e II da lei n 8.666/93, dispensase a licitao a contratao de obras e servios de engenharia de at R$ 15.000,00 (10% do valor consignado na alnea a do inciso I do art. 23, hoje fixado em 150.000,00) e para servios, menos os de engenharia, e compras de pequenos valores, at R$ 8.000,00, podem ser contratados diretamente, (10% do limite estabelecido na alnea a do inciso II do art. 23, que de R$ 80.000,00). A idia a seguinte: a execuo de pequenas obras e a compra de pequenos valores so medidas simples que dispensam procedimentos solenes. -dispensa em razo de situaes excepcionais. Guerra e grave perturbao da ordem, conforme art. 24, III so fatores que podem levar dispensa da licitao. A Administrao no estar liberada para todo e qualquer contrato, mas apenas aqueles ligados ao evento blico (aquisio de armas, alimentos para soldados). Calamidade pblica e situao de emergncia. Calamidade pblica situao de grave perigo geral ou particular a uma regio, decorrente de eventos da natureza (secas, inundaes, epidemias). Emergncia consignada no art. 24, IV do Estatuto das licitaes caracterizada pela necessidade imediata ou urgente de atendimento do acontecido ou por acontecer, pois, se no for assim, ser intil qualquer medida posterior. No pode a administrao contratar obra ou servio necessrio ao atendimento da situao emergencial ou calamitosa com prazo de execuo superior a 180 dias consecutivos e ininterruptos, seno est ausente o carter emergencial da obra ou do servio. Quando no acudirem interessados licitao. Art. 24, V. chamada pela doutrina de licitao deserta.

Tambm caso de dispensa de licitao por situao excepcional. A contratao desejada, nos termos e condies do ato de abertura, no foi motivo de interesse para ningum, absolutamente ningum. Assim, caracterizada a situao de desero e demonstrado o efetivo prejuzo financeiro ou administrativo da administrao na renovao da licitao, a contratao pode ser celebrada sem licitao, diretamente. Mas isso no tudo. Para a contratao direta necessria a observncia das mesmas condies previstas no edital da licitao havida como deserta, porque qualquer alterao que se fizer nas condies do edital para facilitar a contratao direta acarretar a nulidade do ajuste e a responsabilidade dos causadores. -dispensa em razo do objeto do contrato. o caso, por exemplo, da compra de hortifrutigranjeiros, po e gneros perecveis. Podem ser feitas diretamente durante o tempo necessrio realizao dos processos licitatrios. Essas contrataes somente sero legtimas se acontecerem depois de instaurada a respectiva licitao e durante o tempo necessrio sua concluso. Antes ou depois desse tempo, as compras s sero legtimas se precedidas de licitao. Exige-se ainda que as compras sejam feitas pelo preo do dia. O preo do dia o indicado pelos entrepostos oficiais, como ocorre em So Paulo com a CEAGESP, ou jornais em suas sees especializadas. -dispensa em razo da pessoa do contratado. exemplo a contratao de instituio brasileira voltada pesquisa, ao ensino e ao desenvolvimento nacional ou instituio dedicada recuperao social do preso. art. 24, XIII. Permite a lei a contratao, pela administrao, de instituio brasileira incumbida estatutariamente da pesquisa, do ensino ou do desenvolvimento institucional, desde que o contrato tenha pertinncia com a pesquisa, o ensino ou o desenvolvimento nacional e a contratada detenha inquestionvel reputao tico-profissional e no objetive lucros. Semelhantemente possvel a contratao de instituio dedicada recuperao de presos. Qualquer dessas contrataes, ainda que o dispositivo no mencione, h de ser feita por preos compatveis com os praticados no mercado.
INEXIGIBILIDADE DE LICITAO

AS HIPTESES DE INEXIGIBILIDADE DE LICITAO NO SE CONFUNDEM COM A DISPENSA E ESTO NO ARTIGO 25, QUE PODE SER ASSIM DIVIDIDO:
1- ART. 25, INCISO I Caso de nico produtor ou vendedor do produto ou servio; 2- ART. 25, INCISO II Caso de servios tcnicos especializados de natureza singular realizados por profissional de notria especializao; 3- ART. 25, INCISO III Caso de contratao de artista consagrado pela crtica especializada ou opinio pblica.

A diferena bsica entre as duas hipteses est no fato de que, na dispensa, h possibilidade de competio, que justifique a licitao; de modo que a lei faculta a dispensa, que fica inserida na competncia discricionria da administrao. Aqui o rol taxativo e no admite ampliao, j que na prtica vivel a competio. Nos casos de inexigibilidade, no h possibilidade de competio, porque s existe um objeto ou uma pessoa que atenda s necessidades da Administrao. A licitao , portanto, invivel e o rol meramente exemplificativo. O prprio dispositivo prev algumas hipteses, o que no impede que outras surjam na prtica. Se a competio inexiste, no h que se falar em licitao. Quanto inexigibilidade, o artigo 25 indica trs hipteses em que h inviabilidade de competio, sem excluir outras. Na inexigibilidade a administrao pblica no pode realizar a licitao por razo ftica. So as seguintes hipteses legais: - art. 25, inciso I da lei - Casos de produtor ou vendedor exclusivo. A exclusividade do produtor (exclusividade industrial) do bem ou equipamento impede a realizao de competio entre eventuais interessados. Situao similar ocorre nas hipteses de vendedor ou representante comercial exclusivo (exclusividade comercial), quando, mesmo existindo outros no pas, deve-se considerar rea privativa do vendedor na praa em que s ele comercializa. Exemplo: aquisio de combustvel quando h apenas um ponto no municpio que comercializa, nos termos da deciso do Tribunal de Contas do Estado de So Paulo (TC n. 25.966/026/89). Em qualquer situao h que se comprovar a inexigibilidade mediante declarao (atestado) de sindicato, Federao ou Confederao, associao de classe, at mesmo a Junta Comercial, ou, ainda, equivalente para a exclusividade. - art. 25, inciso II da lei - Servios tcnicos especializados de natureza singular, realizados por profissionais ou

empresas de notria especializao. Estes se encontram elencados no art. 13 combinado com o art. 25, I, ambos da lei, podendo citar: estudos tcnicos, planejamentos, projetos bsicos e executivos, pareceres, percias, avaliaes em geral, assessorias, consultorias, auditorias, fiscalizao, superviso e gerenciamento de obras, patrocnio e defesa de causas judiciais ou administrativas, treinamento e aperfeioamento de pessoal. Veja que no para qualquer tipo de contratao que se aplica essa modalidade: apenas para os contratos de prestao de servios, desde que observados 03 requisitos: o de tratar-se de um daqueles enumerados no artigo 13; mas isso no suficiente para ensejar inexigibilidade, porque o servio deve ter natureza singular ao mesmo tempo, que no poder ser tarefa realizada corriqueiramente pela Administrao, mas, sim aqueles revestidos de carter singular, da a especializao; e o de ser contratado com profissional notoriamente especializado. Assim, considerado nos termos do artigo 25, 1, o profissional ou empresa cujo conceito no campo da especialidade, decorre de desempenho anterior, estudos, experincias, publicaes, organizao, aparelhamento, equipe tcnica, ou de outros requisitos relacionados com sua atividade, que permita inferir que o seu trabalho essencial e indiscutivelmente o mais adequado plena satisfao do objeto do contrato. Exemplo: contratao pela Administrao de profissional especializado para prestar parecer em demanda de extrema complexidade jurdica. - art. 25, inciso III da lei - Contratao de artista consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica. Estas contrataes devem ser realizadas com artistas renomados ante o grande pblico, ou ainda, de acordo com Digenes Gasparini, perante a crtica especializada. Tais ajustes somente podem ocorrer quando celebrado o contrato com o prprio artista ou com empresrio exclusivo. Assim, a contratao de profissional de qualquer setor artstico, diretamente ou atravs de empresrio exclusivo, desde que consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica; o que se objetiva a prestao de servios artsticos, que pode tornar-se insuscetvel de competio, quando contratado com profissional j consagrado, que imprima singularidade ao objeto do contrato. Exemplo: contratao para show do final de ano da dupla Zez Di Camargo e Luciano.
MODALIDADES DE LICITAO SEIS SO AS MODALIDADES DE LICITAO DAS QUAIS TRS SO INCICADAS ABAIXO: 1- CONCORRNCIA 2- TOMADA DE PREOS 3- CONVITE lei n 8666/93

-concorrncia. Modalidade que se destina para contrataes de maior vulto (obras e servios de engenharia com valor superior a um milho e quinhentos mil reais e compras e outros servios com valor superior a seiscentos e cinqenta mil reais), por isso que a publicidade ampla e podem participar quaisquer interessados que preencham as condies estabelecidas no edital. Independentemete do valor da contratao, sempre se exigir modalidade concorrncia a concesso de servios pblicos, concesso de direito real de uso, compra e venda de bens imveis e, em regra, a licitao internacional (se o valor estiver dentro dos limites da tomada de preo e houver cadastro internacional cabvel a tomada de preo; se o valor estiver dentro dos limites da modalidade convite e no houver fornecedor no pas, cabvel o convite internacional). -tomada de preo. Destina-se a transaes de vulto mdio (entenda-se para obras e servios de engenharia com valor at um milho e quinhentos mil reais e compras e outros servios at seiscentos e cinqenta mil reais), sendo certo que com a lei n 8.666/93 modalidade de licitao realizada entre interessados previamente cadastrados (que possuem o certificado de registro cadastral) e interessados no cadastrados, mas que preencham os requisitos para cadastramento at o 3 dia antes do recebimento das propostas. Para os participantes que apresentarem certificado de registro cadastral na tomada de preo, a habilitao prvia porque feita no momento da inscrio no registro cadastral. Pela nova lei n 8.666/93, quando h licitantes no cadastrados na tomada de preo, a fase de habilitao se iguala da concorrncia, pois a comisso de licitao no poder mais se limitar a apreciar os certificados de registro cadastral quando houver interessados no cadastrados utilizando-se dessa nova forma de participao. -convite. Tem em mira transaes de vulto baixo ou menor vulto (para obras e servios de engenharia at cento e cinqenta mil reais e para compras e outros servios at oitenta mil reais), em que a publicidade

mnima porque se processa entre pessoas que operam no ramo da licitao as quais, pelo menos 03 delas, cadastradas ou no, so convidadas, por escrito, a fazerem sua proposta. Pela lei n 8.666/93, modalidade de licitao entre, no mnimo, 03 interessados do ramo, cadastrados ou no, que so convidados por escrito pela Administrao, podendo tambm participar aqueles que, no sendo convidados, estiverem cadastrados na correspondente especialidade e manifestarem seu interesse em participar do convite com antecedncia de at 24 horas antes da apresentao das propostas. Assim, interessados no convidados podem participar do convite, desde que estejam cadastrados e manifestem seu interesse at 24 horas antes da apresentao das propostas. Lembre-se que a cada novo convite, a carta-convite (ato convocatrio dessa modalidade de licitao) deve ser dirigida a pelo menos mais um interessado, para garantir a alternncia dos convites e evitar que sejam feitos sempre para os mesmos convidados.
DAS MODALIDADES AGORA SO INDICADAS AS OUTRAS TRS MODALIDADES, SENDO QUE O PREGO REGIDO POR LEGISLAO PRPRIA LEI 10. 520/02: 4- CONCURSO 5- LEILO 6- PREGO LEI 8666/93 LEI 8666/93 LEI 10.520/02

-concurso. uma disputa entre qualquer interessado para escolha de trabalho tcnico, artstico ou cientfico, com a instituio de prmio ou remunerao aos vencedores. Todas as condies e critrios de julgamento devem constar do Regulamento do concurso. Ex: concurso para desenvolver um projeto para a Administrao. -leilo. Modalidade de licitao destinada a venda de bens mveis (e semoventes) inservveis (inteis) para a Administrao, ou a venda de produtos legalmente apreendidos ou penhorados (expresso errnea da lei que queria dizer dados em penhor) a quem possa oferecer o maior lance, desde que igual ou superior ao valor da avaliao. -prego. Nova modalidade de licitao instituda pela lei n 10.520/2002 cabvel para a aquisio de bens e servios comuns assim considerados aqueles cujos padres de qualidade e desempenho possam ser objetivamente definidos pelo edital por meio de especificaes usuais de mercado. Na verdade, bens comuns so os de fcil identificao e definio atravs de especificaes gerais, de conhecimento pblico. Ex: um automvel em que a indicao de algumas caractersticas de conhecimento pblico e notrio, mostrando-se suficiente para a identificao do objeto. Servios comuns, por excluso, so aqueles que no podem ser enquadrados no art. 13 da lei n 8.666/93, que arrola os chamados servios qualificados como tcnicos. Assim, comuns no refletem objetos sem sofisticao ou sem desenvolvimento tecnolgico. So aqueles que podem ser encontrados no mercado sem maiores dificuldades e que so fornecidos por vrias empresas. O decreto 3555/2000 foi editado para regulamentar o procedimento do prego e traz em seu Anexo II uma relao de bens e servios considerados comuns. Ex: produtos hospitalares, gnero alimentcio, material hospitalar, mdico e de laboratrio, gua mineral, veculos em geral, servios de limpeza, vigilncia, servios grficos, servios de assistncia e outros. A doutrina tem se manifestado no sentido de que o rol previsto no Anexo II no taxativo. Hoje existe ainda a possibilidade do chamado prego eletrnico, que se realiza em sesso pblico por meio de sistema eletrnico que promova comunicao pela internet. Sero nestes caso previamente credenciados junto ao provedor do sistema eletrnico: o pregoeiro, a autoridade competente, integrantes da equipe de apoio, os operadores do sistema e os prprios licitantes. Esse credenciamento feito mediante atribuio de chave de identificao e de senha pessoal e intransfervel para acesso ao sistema. A chave e a senha podero ser utilizados em qualquer prego. QUESTES DE FIXAO DO CONTEDO DA AULA 1- O que dispensa de licitao? O rol de hipteses que a autoriza ou no taxativo e porqu? 2- No que consiste a chamada licitao deserta? Quais suas consequncias? 3- Quais as principais diferenas entre dispensa e inexigibilidade de licitao? Explique. 4- Na licitao modalidade tomada de preo podem participar licitantes no cadastrados? 5- Na modalidade convite somente podem participar licitantes convidados? Est correto o que se afirma? 6- O que so bens e servios comuns para aquisio no prego

DIFERENA ENTRE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS E CONTRATOS DA ADMINISTRAO CONTRATOS DA ADMINISTRAO O GNERO: NEM TODOS OS CONTRATOS QUE A ADMINISTRAO CELEBRA SO CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.

A Professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro explica que a expresso Contratos da Administrao mais ampla, porque compreende todos os contratos celebrados pela Administrao Pblica, seja sob regime jurdico de direito pblico, seja sob regime jurdico de direito privado. Isso porque nem todos os contratos que a Administrao celebra so regidos por um regime jurdico de direito pblico (que se caracteriza pelo binmio prerrogativas e restries). Ela muitas vezes celebra contratos que se regem pelo direito privado e no pelo direito administrativo. Assim, como exemplos destes, temos a compra e venda de um imvel e a locao de uma casa para nela instalar uma repartio pblica, contratos de financiamento e de seguro. Ela celebra esses contratos como se particular fosse, porque aqui a ADM. se nivela ao particular. So ajustes que se submetem a regras de direito privado, portanto, inexiste o trao da verticalidade predominante nos contratos privados. verdade que sofrer diversas restries na contratao, tais como, a exigncia de licitao e a prvia autorizao de recursos oramentrios, fora a necessidade de observncia dos princpios constitucionais do art. 37, caput da CF/88. Porm, no gozar a ADM. de prerrogativas, ou seja, no ter nenhum poder de imprio nesse tipo de contratao, porque se nivela ao particular e, portanto, no teremos a presena das chamadas clusulas exorbitantes, de modo que a ADM. no poder rescindir unilateralmente o contrato ou impor sanes ao particular inadimplente. Contratos administrativos uma expresso que compreende apenas os ajustes que a ADM. celebra com pessoas fsicas ou jurdicas, de direito pblico ou privado, para a consecuo de fins pblicos, segundo regime jurdico de direito pblico. So contratos regidos necessariamente pelo direito administrativo. Aqui a ADM. age como poder pblico, com todo seu poder de imprio sobre o particular, caracterizando-se a relao jurdica pelo trao da verticalidade. O poder de imprio do poder pblico nesse tipo de contrato se expressa basicamente pela presena de clusulas exorbitantes, que no vamos encontrar nos contratos regidos pelo direito privado. Ex: contrato de concesso de servio pblico. A CF/88 em seu artigo 22, inciso XXVII, com a nova redao dada pela emenda constitucional 19/98, estabelece a competncia privativa da Unio para legislar sobre normas gerais de licitao e de contratos, aplicveis a toda ADM. direta e indireta e em todas as esferas de governo (Unio, Estados, DF e Municpios).
CARACTERSITCAS DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

Presena da administrao pblica como Poder Pblico. Neles a ADM. aparece com uma srie de prerrogativas que garantem a supremacia do interesse pblico sobre o particular e que se expressam precisamente pelas chamadas clusulas exorbitantes, implcitas nos contratos administrativos. Em decorrncia dos poderes que lhe assistem, a Administrao fica autorizada a determinar modificaes nas obrigaes devidas pelo contratante em razo das necessidades pblicas, a acompanhar e fiscalizar continuamente a execuo dele, a impor as sanes estipuladas quando faltas do obrigado as ensejarem e a rescindir o contrato unilateralmente se o interesse pblico o demandar. Finalidade Pblica. A finalidade pblica uma caracterstica presente em todos os contratos da Administrao, ainda que regidos pelo direito privado. Nestes, na maioria das vezes, o interesse pblico protegido indiretamente, porm tambm deve estar presente sob pena de vcio de desvio de poder ou de finalidade que anula o contrato. A idia decorre da prpria existncia do Estado, ou seja, se este constitudo para assegurar o bem comum, os ajustes celebrados por ele, necessariamente, devem buscar atender o interesse pblico, sob pena de configurarem desvio de finalidade. Contrato de Adeso. Todas as clusulas dos contratos administrativos so fixadas unilateralmente pela Administrao. So contratos de adeso, pois a Administrao pblica estabelece todas as clusulas unilateralmente, no admitindo negociao, vinculando-se, contudo, s leis, regulamentos e ao princpio da indisponibilidade do interesse pblico. Natureza intuitu personae. So contratos personalssimos, porque o contrato administrativo celebrado pela Administrao levando em conta as condies pessoais do contratado, que so apuradas durante o procedimento licitatrio. O que significa que realizado o procedimento de licitao e escolhida a melhor proposta nos termos do critrio de

julgamento, fica a administrao impedida de substituir o contratado, mesmo a pedido deste. A regra, contudo, no possui carter absoluto. Assim, tais medidas devem ser excepcionais e pela lei somente so possveis se expressamente previstas no edital de licitao e no contrato art. 78, VI da lei n 8.666/93 e, ainda que venha a administrao anuir expressamente com tal modificao. Licitao. um requisito externo que antecede todos os contratos administrativos, salvo os casos de dispensa e inexigibilidade de licitao previstos na lei n 8.666/93 art. 24 e 25. Obedincia forma prescrita em lei. A Lei estabelece para os contratos administrativos uma srie de requisitos referentes forma, formalidades estas essenciais para a Administrao e para o administrado, porque garantem maiores mecanismos de controle. So exemplos: os contratos so lavrados nas reparties pblicas competentes, com registro de seu extrato e mantidos em arquivo cronolgico; como regra so sempre celebrados por escrito, somente permitindo contratos verbais para pequenas compras de pronto pagamento, assim entendidas aquelas de valor no superior a 5% do limite estabelecido no art. 23, inciso II, alnea a (limite para a modalidade convite), a vedao de contrato com prazo de vigncia indeterminado a regra, de modo que os contratos regidos por esta lei ficaro adstritos vigncia dos respectivos crditos oramentrios. Essa a regra, ou seja, para evitar que os contratos comprometam o oramento do ano subseqente, a lei quis coincidir a durao dos contratos com o trmino do seu exerccio financeiro, que coincide com o ano civil, s admitindo prazo superior para projetos previstos no plano plurianual, salvo algumas excees permitidas pela lei em situaes de contratao especial. 3-Presena de clusulas exorbitantes. O que so e quais so essas clusulas? A supremacia do Poder Pblico vai expressar-se na possibilidade de instabilizar a relao contratual, manifestando-se essencialmente pelas chamadas clusulas exorbitantes. A clusula exorbitante aquela que no se encontra normalmente no contrato de direito privado (exorbitante porque est fora da rbita do direito privado), seja porque nele seria nula por contrria ordem pblica, por ser proibida, j que ilcita (ex: previso de imposio de punio ou sanes), seja porque no seriam comuns nos contratos entre particulares (ex: alterao unilateral do contrato, que poderia at ser prevista, mas no comum, porque as partes esto no mesmo plano de igualdade). Mesmo que no previstas expressamente nos contratos administrativos se fazem presentes sempre, ainda que implicitamente, uma vez que demonstram o poder de imprio da Administrao diante dos contratados e manifestam a supremacia da Administrao para atingir o interesse coletivo. As clusulas exorbitantes esto nos artigos 56 e 58 da Lei n 8.666/93 e so: -Alterao unilateral do contrato pela Administrao art. 58, I; -Resciso unilateral do contrato pela Administrao art. 58, II; -Fiscalizao do contrato pela Administrao; -Aplicao de penalidades pela Administrao. A MUTABILIDADE DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS A equao econmico financeira do contrato intangvel pela administrao pblica. Esse lucro do contratado h de ser assegurado nos termos iniciais do ajuste, em sua plenitude, ainda que a Administrao se veja compelida a modificar a forma da prestao contratual, para melhor adequao s exigncias do servio pblico. 1-Mutabilidade dos contratos administrativos. No se pode esquecer que o contrato administrativo mutvel, assim como o interesse pblico tambm o . O prprio interesse pblico que compete Adm. perseguir no estvel, e muitas vezes exigir alteraes do contrato para ampliar ou reduzir seu objeto, para melhor adequ-lo tecnicamente ao fim pblico, incorporando novas tcnicas de execuo. No s isso, vrias outras circunstncias que sero vistas podero romper a estabilidade do contrato administrativo. E aqui o assunto tem que ser analisado sob dois aspectos: analisar as circunstncias que fazem mutvel o contrato administrativo e as conseqncias dessa mutabilidade que o direito do contratado manuteno do equilbrio econmico financeiro do contrato. 2-Equilbrio econmico-financeiro do contrato administrativo. Direito do contratado. certo como j foi visto que em nome do interesse pblico a Adm. tem o poder de alterar unilateralmente as clusulas regulamentares ou rescindir o contrato antes do prazo estabelecido. Porm, o particular contratado visa o lucro, procura a satisfao de uma pretenso econmica que descabe a Adm. menosprezar tal direito. Esse direito do contratado denominado pela doutrina de equilbrio ou equao econmico-financeira que nada

mais que a relao de igualdade formada, de um lado, pelas obrigaes assumidas pelo contratante no momento do ajuste e, de outro lado, pela compensao econmica que lhe corresponder. na verdade a relao que se estabelece no momento da celebrao do contrato, entre o encargo assumido pelo contratado e a contraprestao assegurada pela Adm. Diz-se contraprestao assegurada pela Adm. e no paga por esta, porque nem sempre ela que paga. Em determinados contratos o usurio do servio pblico que paga a prestao devida por meio da tarifa ou preo pblico e o que ocorre nos contratos de concesso de servio pblico. A equao econmico financeira do contrato intangvel pela administrao pblica. Esse lucro do contratado h de ser assegurado nos termos iniciais do ajuste, em sua plenitude, ainda que a Adm. se veja compelida a modificar a forma da prestao contratual, para melhor adequao s exigncias do servio pblico. Esse tipo de contratao entre a adm. e o particular assenta no respeito mtuo e boa f. Enquanto o particular procura o lucro, o Poder Pblico busca a satisfao de uma utilidade coletiva. Cabe adm. atuar em seus contratos com absoluta lisura e integral respeito aos interesses econmicos e legtimos de seus contratados. Assim, toda vez que a Adm. tiver de lanar mo de suas prerrogativas para atender ao interesse pblico, dever manter o equilbrio econmico financeiro do contrato. Da que a doutrina elaborou toda uma teoria do equilbrio econmico financeiro do contrato administrativo, variando conforme os riscos a que esteja sujeito. TEORIA DO EQUILBRIO ECONMICO-FINANCEIRO DO CONTRATO RISCOS EXTRAORDINRIOS ADMINISTRATIVOS: Fato do prncipe; Fato da Administrao e Alterao unilateral do contrato pela Administrao RISCOS EXTRAORDINRIOS ECONMICOS: lea Econmica e teoria da Impreviso

Como j foi dito anteriormente, os contratos administrativos so mutveis e esto sujeitos a diversos riscos ou leas. Vejamos cada uma delas e como se reestaura o equilbrio rompido. claro que estamos falando de riscos extraordinrios s partes, j que os ordinrios devero ser suportados pelo empreendedor. Riscos Extraordinrios. Estas leas so, ao contrrio das ordinrias, fatores imprevisveis e inevitveis que geram um sensvel desequilbrio no contrato administrativo. Alm do caso fortuito e fora maior, j analisados anteriormente, podem ser das seguintes espcies: a leas administrativas. Estas abrangem 03 modalidades. Alterao unilateral do contrato administrativo pela adm., fato do prncipe e fato da administrao; b leas econmicas Vamos analisar cada uma delas em separado. Vejamos: lea Administrativa: alterao unilateral do contrato. J sabemos que a adm. tem como uma de suas prerrogativas o poder de alterar unilateralmente o contrato administrativo, quer quantitativa quer qualitativamente. Porm, o poder de alterao unilateral do contrato no ilimitado. Lembre-se do equilbrio econmico financeiro do contrato, que direito intangvel do contratado. Assim, o art. 65, 6 obriga a adm. a restabelecer por aditamento o equilbrio inicial. lea Administrativa: fato do prncipe. um fato praticado pela adm. em sentido amplo no como parte no contrato. Trata-se de um ato geral e em regra normativo que decorre do Estado, que se dirige a toda coletividade, mas que incide indiretamente no contrato administrativo porque nele repercute e provoca o desequilbrio econmico financeiro do ajuste. No caso de medida geral que atinge o contrato apenas reflexamente, a responsabilidade extracontratual, sendo que o dever de recompor o equilbrio econmico do contrato repousa na idia que serve de fundamente teoria da responsabilidade objetiva do Estado. Cite-se os casos em que medida provisria aumenta alquota de imposto que incide sobre matrias primas necessrias ao cumprimento do contrato ou decerto regulamentar que esclarecendo a lei probe importar determinada mercadoria essencial para a continuidade do contrato. lea Administrativa: fato da administrao. O fato da administrao compreende qualquer conduta ou comportamento da administrao que, como parte no contrato, torna impossvel ou dificulta a execuo do

contrato, causando seu desequilbrio. Distingue-se da alterao unilateral do contrato porque nesta, tal alterao no corresponde a qualquer falta contratual da administrao, mas uma prerrogativa que ela tem em razo das clusulas exorbitantes que existem neste tipo de contrato, ainda que implicitamente, em ateno ao interesse pblico. So fatos da seguinte ordem: quando a administrao no providencia as desapropriaes necessrias para o incio do contrato de concesso de obra pblica, quando deixa de entregar o local da obra ou do servio, ou pratica qualquer ato que impede os trabalhos a cargo da outra parte. O que se discute na doutrina se, em ocorrendo o chamado fato da administrao, pode o particular simplesmente paralisar a execuo do contrato, invocando a exceptio non adimpleti contractus. essa exceo no pode ser aplicada no direito administrativo, porque, neste, o contratado assume o papel de colaborador da administrao pblica, e age no interesse pblico, que no pode ser prejudicado pela paralisao da execuo do contrato, salvo na hiptese de abrandamento prevista pela lei n 8.666/93, quando a falta de pagamento pela adm. superar 90 dias, caso em que o contratado poder suspender a execuo do contrato at que seja normalizada a situao, se no optar pela sua resciso. ( bvio que a falta de pagamento no pode decorrer de calamidade pblica, perturbao da ordem interna e guerra, situaes estas que no justificariam a paralisao, devendo o contratado pleite-la judicial ou mesmo administrativamente, sob pena de ter que arcar com as conseqncias de sua suspenso). lea econmica: Teoria da Impreviso. todo acontecimento imprevisvel, inevitvel, estranho vontade das partes que causa um desequilbrio muito grande no contrato, tornando a execuo do objeto contratual excessivamente onerosa para o contratado. Ocorrendo essa lea econmica, aplica-se a teoria da impreviso que, nada mais do que a aplicao da antiga clusula rebus sic stantibus. o caso do encontro pelo empreiteiro da obra de terreno rochoso em local em que teria sido projetada obra para terreno arenoso. Contratado esbarra em terreno de natureza imprevista que onera sensivelmente o contrato. No que consiste essa clusula rebus sic stantibus. Se houve uma mudana acentuada nas coisas em que o contrato se embasou, tais alteraes no podem ser desprezadas pelo direito. No seria justo obrigar a parte prejudicada a cumprir o seu encargo sabendo-se que ela no teria firmado o contrato se tivesse previsto as alteraes que o tornariam muito oneroso. RESCISO DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
SO ELAS: RESCISO UNILATERAL; RESCISO JUDICIAL; RESCISO AMIGVEL E RESCISO DE PELO DIREITO -Resciso amigvel do contrato. feita por acordo entre as partes, sendo aceitvel quando haja convenincia para a administrao. -Resciso judicial. a resciso decretada pelo Poder Judicirio em ao proposta obrigatoriamente pelo particular e opcionalmente pela administrao. Somente a administrao tem o poder de rescindir unilateralmente o contrato, poder este que o contratado no tem. -Resciso unilateral do contrato pela administrao ou resciso administrativa. J vimos que aqui a administrao pode rescindir o contrato, independente de ordem ou deciso judicial, bastando que se formalize por termo, nos casos de inadimplemento com culpa do contratado e nos casos de interesse pblico (o contratado faz juz ao ressarcimento dos prejuzos, devoluo da garantia e ao pagamento dos atrasados). -caso fortuito e fora maior, que admite a resciso de pleno direito do contrato, tendo em vista a total impossibilidade de execuo de seu objeto, dando a lei igual tratamento para os casos de inadimplemento por interesse pblico. No precisa de ato formal de resciso, nem de decretao judicial. Efeitos ex tunc

QUESTES DE FIXAO DO CONTEDO DA AULA 1- Qual a diferena entre contratos administrativos e contratos da administrao?

2- Quais as principais caractersticas dos contratos administrativos? 3- Diga o que so clusulas exorbitantes dos contratos administrativos e cite alguns exemplos. 4- O que mutabilidade dos contratos administrativos? 5- O que fato do prncipe? 6- Explique a lea econmica e a teoria da impreviso.