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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!

#0"0 AO POPULAR

AO POPULAR
1. CONCEITO e PREVISO LEGAL

Cada autor d um conceito diferente de ao popular. Eu, para fins didticos, vou adotar o conceito do Hely Lopes Meirelles porque quem melhor trabalha a ao popular, no o constitucionalista ou o processualista. ! que melhor investi"a o administrativista, e#atamente porque h uma intimidade muito "rande entre a ao popular e o direito administrativo. A ao popular um mecanismo constitucional de controle popular da legalidade/lesividade dos atos administrativos. Hely usa uma e#presso, ele di$ que a ao popular uma ao de carter c%vico&administrativa, pois envolve a cidadania e a 'dministrao ()blica, mistura o controle da 'dministrao atrav s do e#erc%cio da cidadania. ' ao popular tem previso no art. *+, L,,---, da C., que estabelece o se"uinte/ L$$III - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o stado participe! " moralidade administrativa! ao meio ambiente e ao patrimnio #ist$rico e cultural! %icando o autor! salvo comprovada m&-%! isento de custas 'udiciais e do nus da sucumb(ncia) Esse o cerne da ao popular, que re"ulamentada pela Lei 0.12345*. 6 uma lei velha, mas ainda boa. 6 vi"ente no re"ime da Constituio de 2751. 'teno, porque al m da Constituio .ederal e da Lei de 'o (opular, voc8 no pode esquecer que a ao popular uma ao coletiva e acaba sendo re"ida tamb m pelo microssistema. 9oc8 no pode esquecer que se aplica, naquilo que for poss%vel, as disposi:es do C;C e da Lei de 'o (opular. ' ao popular est na nossa Constituio desde 2072, nasceu no direito romano. Ela muito anti"a. E muito pouco usada. <os meus 22 anos de ma"istratura vi apenas uma ao popular. 6 muito pouco, em ra$o da import=ncia que tem. E a ao popular tem apenas duas s)mulas, ambas do >?./ S%F S&'ula n( "0" - *+/*,/*-.+ - / mandado de segurana no substitui a ao popular. ' ideia que o M> para proteo do direito individual, l%quido e certo, ao passo que a ao popular tem um ob@etivo maior, que o controle da 'dministrao, atrav s do e#erc%cio da cidadania. S%F S&'ula n( )*5 - *+/*,/*-.+ - 0essoa 'urdica no tem legitimidade para propor ao popular. .ala al"o simples e Abvio. ' ideia que se a ao popular, pessoa @ur%dica no teria le"itimidade. E#iste um motivo para essa s)mula ter vindo B tona. 6 que al"uns autores comearam a sustentar que se o assunto fosse sobre mat ria ambiental, nos termos do art. CC*, da C. DEtodos devem prote"er o meio ambiente, todos tem direito a um meio ambiente saudvelFG, a pessoa @ur%dica tamb m poderia propor ao popular ambiental. >e todos devem prote"er, a pessoa @ur%dica tamb m poderia prote"er atrav s da ao popular ambiental. >A que isso viola a prApria C., que fala sA do cidado e viola

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 AO POPULAR o Lei 0.123. (or isso, o >upremo editou a s)mula, para di$er que pessoa @ur%dica no tem le"itimidade para ao popular.

2.

OBJETO DA AO POPULAR

! ob@eto da ao popular tem previso nos arts. *+, L,,---, da C. e tamb m no art. 2+, HH 2+ e C+, da L'(. E qualquer semelhana com a ao civil p)blica no mera coincid8ncia. 6 para ser semelhante mesmo. ?odos os dispositivos comentados vo estabelecer que a ao popular serve para/ Tutela preve t!va Dini+it,ria ou de re'o-.o dos il/0itosG e Tutela reparat"r!a ;os se"uintes #e $ e %!re!t&$ %!'u$&$/ o o o o 0atrimnio 0blico 1oralidade administrativa 1eio ambiente 0atrimnio #ist$rico e cultural tudo i"ual B

Iuero fa$er al"uns destaques sobre as particularidades da L'(, porque o resto 'C( e no preciso ficar repetindo tudo o que @ disse.

*2 /bservao/ ' ao popular tem um ob@eto bem menor do que o da ao civil p)blica porque a ao popular no se presta B defesa de qualquer direito metaindividual. ' ao popular se presta B defesa e#clusivamente dos mais abstratos direitos metaindividuais, que so direitos difusos Daqueles cu@os su@eitos so indeterminados e indeterminveis, li"ados por circunst=ncias de fato e#tremamente mutveisG, so os direitos mais abstratos/ meio ambiente, patrimJnio histArico, moralidade administrativa, patrimJnio p)blico. >o t%picos e#emplos de direitos difusos, tanto que a doutrina uniforme no sentido de apontar que a ao popular se presta sA para a defesa dos interesses difusos, sendo que a ao civil p)blica no funciona assim. ' ao civil p)blica se presta B defesa dos interesses difusos, mas tamb m dos coletivos e individuais homo"8neos. Ento, o ob@eto da ao popular bem menor. ,2 /bservao/ Patr!() !& p*#l!+& K Eu quero falar sobre essa e#presso e, para tanto, vamos ler o art. 2.+, da L'(, mas antes, anote o conceito de patrimJnio p)blico para fins de ao popular, que ampl%ssimo/ A proteo do patrimnio pblico ocorre contra qualquer pessoa 'urdica de direito pblico! ou contra entidade que o stado subvencione na proporo do din#eiro pblico aplicado. ' ao popular, Abvio que em 7*L das ve$es ela vai caber contra pessoa @ur%dica de direito p)blico porque quem me#e com dinheiro p)blico. Mas muitas ve$es, h pessoas @ur%dicas de direito privado que so subvencionadas, que so patrocinadas pelo dinheiro p)blico. <a medida em que h dinheiro p)blico em entidade privada, essa entidade privada r em ao popular. 9amos ler o art. 2.+ da L'( para voc8 entender o alcance da e#presso patrimJnio p)blico e para que voc8 saiba que ela pe"a tamb m pessoas @ur%dicas de direito privado. Art. "( 3ualquer cidado ser& parte legtima para pleitear a anulao ou a declarao de nulidade de atos lesivos ao patrimnio da 4nio! do 5istrito 6ederal! dos stados! dos 1unicpios! de entidades aut&rquicas! de sociedades de economia mista 78onstituio! art. *9*! : +;<! de sociedades mtuas de seguro nas quais a 4nio represente os

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 AO POPULAR segurados ausentes! de empresas pblicas! de servios sociais autnomos D>E>C, >E>- >E<'-, >E<'CG, de institui=es ou %unda=es para cu'a criao ou custeio o tesouro pblico #a'a concorrido ou concorra com mais de cinq>enta por cento do patrimnio Dcasos das sociedades de economia mistaG ou da receita ?nua! de empresas incorporadas ao patrimnio da 4nio! do 5istrito 6ederal! dos stados e dos 1unicpios! e de quaisquer pessoas 'urdicas ou entidades subvencionadas pelos co%res pblicos. E se o dinheiro que o Estado p:e for menos do que *MLN !u se@a, o Estado no banca inte"ralmente. Ele sA a@uda com uma verba. ' resposta est no H C+/ 1 #( m se tratando de institui=es ou %unda=es! para cu'a criao ou custeio o tesouro pblico concorra com menos de cinq>enta por cento do patrimnio ou da receita ?nua! bem como de pessoas 'urdicas ou entidades subvencionadas! as conseq>(ncias patrimoniais da invalide@ dos atos lesivos tero por limite a repercusso deles sobre a contribuio dos co%res pblicos. Iuer di$er, o cara que tem uma creche que recebe dinheiro p)blico, se quiser pe"ar o dinheiro da creche, que no p)blico, e ras"ar, ele arca com as consequ8ncias, mas isso no me interessa para fins de ao popular. ! que me interessa para onde vai o empre"o da verba p)blica. (or isso, quando eu ditei/ Epessoa @ur%dica de direito p)blico ou entidade subvencionada na proporo do dinheiro p)blico que e#istir.F Ento, h que se fa$er uma anlise casu%stica para saber o que vai ser atacado, conforme a quantidade de dinheiro p)blico aplicado. +2 /bservao/ ,&ral!%a%e a%(! !$trat!va K 6 o se"undo ob@eto de proteo da ao popular. E o que moralidade administrativaN Esse um conceito @ur%dico indeterminado clssico, @ que no h como dar um conceito preciso sobre o que se@a moralidade administrativa. ' doutrina se esfora para definir, mas continua sendo um conceito to abstrato quanto a prApria e#presso Emoralidade administrativa.F 1oralidade administrativa so os padr=es ticos e de boa-% no trato com a coisa pblica. Continua um conceito bem aberto, @ que falo em boa&f al"o que no d para definir direito. ' moralidade administrativa evoluiu muito, @ que antes era aceitvel que se utili$asse a coisa p)blica em benef%cio prAprio. 9oc8 podia usar o carro do Ar"o para assuntos particulares. Ho@e, no. 9oc8 tem seu carro, que usa para ir trabalhar e o carro do "overno para as coisas do trabalho. Om Atimo e#emplo de re"ra que imp:e a observ=ncia da moralidade administrativa a re"ra do art. P3, H 2+, da C., que aquele que pro%be a propa"anda pessoal em bens p)blicos. >A poss%vel propa"anda institucional. 1 "( - A publicidade dos atos! programas! obras! servios e campan#as dos $rgos pblicos dever& ter car&ter educativo! in%ormativo ou de orientao social! dela no podendo constar nomes! smbolos ou imagens que caracteri@em promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos. ' ideia que a propa"anda tem que ter carter educativo e no autopromoo. Oma candidata a prefeita fe$ toda sua campanha de cor&de&rosa. .oi eleita e pintou todos os pr dios p)blicos da cidade de rosa, os carros idem. ?inha que pintar, porque estava precisando, mas de rosaN -sso viola a moralidade, @ que o custo da tinta o mesmo. (intar de rosa, nesse caso, foi propa"anda pessoal, feriu a moralidade administrativa. <o um padro de boa&f no trato da coisa publica.

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 AO POPULAR 92 /bservao/ STJ K <o @ul"amento do QE 0203C*4>( bateu o martelo e disse que o rol de ob@etos ta#ativo, ou se@a, sA serve para patrimJnio p)blico, moralidade, meio ambiente e patrimJnio histArico e cultural. <o serve para defesa do consumidor, no serve para a proteo do direito dos deficientes. 'qui o rol ta#ativo e isso voc8 percebe o distanciamento da 'C(, que tra$ um rol e#emplificativo de bens, que so defendidos via ao popular. RE$p -1-.2/ 0 SP 1 ,! !$tr& LUI2 3U4 511226 1 PRI,EIRA TUR,A 1 Jul7a(e t& 1809/0299- 1 DJe 1:09:0299*. A Ao 0opular no servil " de%esa dos consumidores! porquanto instrumento %lagrantemente inadequado merc( de evidente ilegitimatio ad causam 7art. *A! da Bei 9C*C/.D c/c art. DA! BEEFFF! da 8onstituio 6ederal< do autor popular! o qual no pode atuar em prol da coletividade nessas #ip$teses. ,. A ilegitimidade do autor popular! in casu! coad'uvada pela inadequao da via eleita ab origine! porquanto a ao popular instrumento de de%esa dos interesses da coletividade! utili@&vel por qualquer de seus membros! revela-se inequvoca! por isso que no servil ao amparo de direitos individuais pr$prios! como s$em ser os direitos dos consumidores! que! consoante cedio! disp=em de meio processual adequado " sua de%esa! mediante a propositura de ao civil pblica! com suped?neo nos arts. ;* e ;, do 8$digo de 5e%esa do 8onsumidor 7Bei ;.GC;/-G<. +. A concesso de servio de gesto das &reas destinadas ao estacionamento rotativo! denominado H@ona a@ul eletrnicaH! mediante a reali@ao da concorr(ncia pblica nA GG*/,GG* 7processo nA 9.+/,GG*<! obedecida a reserva legal! no resta eivada de vcios acaso a empresa vencedora do certame! ad argumentandum tantum! por ocasio da prestao dos servios! no proceda " comprovao do estacionamento do veculo e da concesso de #or&rio suplementar! no empreenda " identi%icao dos dados atinentes ao seu nome! endereo e 8I0J! nos cupons de estacionamento ense'ando a supresso de receita de servios e! consectariamente! reduo do valor pago mensalmente a ttulo de FKK3I e utili@e paqumetros sem a%erio pelo FI1 LM/! porquanto quest=es insindic&veis pelo . K.L.J " lu@ do verbete sumular nA GC e ocorrentes eN post %acto 7certame licitat$rio<. 9. A car(ncia de ao implica eNtino do processo sem resoluo do mrito e! a %ortioriO o provimento no resta coberto pelo manto da res 'udicata 7art. 9.;! do 808<. D. Fn casu! o autor na ao popular no ostenta legitimidade tampouco %ormula pedido 'uridicamente possvel em ao desta nature@a para a vindicar a suspenso das atividades da empresa concession&ria de servio de gesto das &reas destinadas ao estacionamento rotativo! denominado H@ona a@ul eletrnicaH! e a %ortiori da cobrana do preo pelo servio de estacionamento! bem como o lacramento das m&quinas pelo tempo necess&rio " tomada de provid(ncias atinentes " adequao da empresa " legislao municipal e %ederal! especialmente no que pertine ao %ornecimento de cupom contendo a identi%icao das m&quinas! numerao do equipamento emissor e nmero de controle para o cupom %iscal e denominao da empresa! endereo! 8I0J! alm da comprovao acerca da a%erio dos taqumetros pelo FI1 LM/. .. A simples indicao do dispositivo tido por violado 7arts. ;* e ;, do 8$digo de 5e%esa do 8onsumidor<! sem re%er(ncia com o disposto no ac$rdo con%rontado! obsta o con#ecimento do recurso especial. Fncid(ncia da Kmula ,**/KLJO HFnadimissvel recurso especial quanto "

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 AO POPULAR questo que! a despeito da oposio de embargos declarat$rios! no %oi apreciada pelo Lribunal a quo.H C. Mecurso especial provido 8. CABI,ENTO

' ao popular cab%vel contra atos ile"ais e Dno EouFG lesivos aos bens e direitos mencionados no art. 2+. (ercebam, portanto, que fica a ao popular condicionada B e#ist8ncia de um binJmio/ o o Ile2alidade e Lesividade

Iuer di$er, o ato tem que ser ile"al e lesivo ao patrimJnio p)blico, ile"al e lesivo ao meio ambiente, ile"al e lesivo ao patrimJnio histArico e cultural e ile"al e lesivo B moralidade administrativa. 6 necessria a con@u"ao dessas duas condi:es para que caiba a ao popular. 9amos falar sobre Eile"alF e ElesivoF. ).". Ile2alidade 3ara fins de a-.o 3o3ular

! conceito do que ile"alidade para fins de ao popular est no art. C+. E muito fcil e#plicar o que um ato ile"al para fins de ao popular, se voc8 fi$er um esforo e lembrar de quando voc8 estudou ato administrativo. Iuais so os elementos do ato administrativoN Compet8ncia, ob@eto l%cito, forma prescrita e no defesa, motivo e finalidade. ! ato @ur%dico vai ser atacado via ao popular quando ele violar qualquer um dos elementos do ato administrativo, quer di$er, se o a"ente for incapa$ ou incompetente, se o ob@eto for il%cito, se a ao for defesa ou no prescrita em lei, se houver aus8ncia de motivos ou ocorrer o desvio de finalidade. ! ato ser ile"al se no observar esses cinco elementos. 6 um racioc%nio muito simples. E#emplo, fa$er contratao sem concurso p)blico viola a forma, da% ile"al. ! (oder ()blico vendeu um bem sem autori$ao le"islativa o ato ile"al porque o ob@eto il%cito. 9iolado o elemento do ato administrativo, ato il%cito para fins de ao popular. >e voc8 no confia no que estou te di$endo, e numa prova aberta esquecer quais so os elementos do ato administrativo, inclusive se precisar fa$er uma dissertao sobre ato administrativo, abra o art. C+ da Lei de 'o (opular porque o art. C+ e H )nico no sA di$em quais so os elementos, como definem, um por um. Art. #( Ko nulos os atos lesivos ao patrimnio das entidades mencionadas no artigo anterior! nos casos deO a4 incompet(ncia) +4 vcio de %orma) 04 ilegalidade do ob'eto) d4 ineNist(ncia dos motivos) e4 desvio de %inalidade. Par52rafo &ni0o. 0ara a conceituao dos casos de nulidade observar-se-o as seguintes normasO a4 a incompet(ncia %ica caracteri@ada quando o ato no se incluir nas atribui=es legais do agente que o praticou) +4 o vcio de %orma consiste na omisso ou na observ?ncia incompleta ou irregular de %ormalidades indispens&veis " eNist(ncia ou seriedade do ato) 04 a ilegalidade do ob'eto ocorre quando o resultado do ato importa em violao de lei! regulamento ou outro ato normativo)

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 AO POPULAR d4 a ineNist(ncia dos motivos se veri%ica quando a matria de %ato ou de direito! em que se %undamenta o ato! materialmente ineNistente ou 'uridicamente inadequada ao resultado obtido) e4 o desvio de %inalidade se veri%ica quando o agente pratica o ato visando a %im diverso daquele previsto! eNplcita ou implicitamente! na regra de compet(ncia. Esse rol do art. C+ ta#ativo ou e#emplificativoN H outras ile"alidades, al m dessas de v%cios do atoN ' resposta est no art. P+, da Lei de 'o (opular. Lendo esse arti"o voc8 tem a Atima resposta/ um rol e#emplificativo. Art. )( /s atos lesivos ao patrimnio das pessoas de direito pblico ou privado! ou das entidades mencionadas no art. *A! 0ujos v/0ios n.o se 0o'3reenda' nas es3e0ifi0a-6es do arti2o anterior ! sero anul&veis! segundo as prescri=es legais! enquanto compatveis com a nature@a deles. 'l m das ile"alidades relacionadas ao elemento do ato administrativo, voc8 pode ter outro tipo de ile"alidade no contemplada no art. C+. Eu vou dar um e#emplo de ato ile"al atacvel via ao popular, mas que no viola os elementos do ato administrativo. 9amos supor que a lei di"a/ Eest autori$ado todo vereador a contratar dois assessores e, em carter e#cepcional, pode ser o cunhado e a esposa.F !u se@a, h autori$ao le"al. ! vereador, ento, contrata a esposa para trabalhar com ele. Car"o de nomeao livre. ! ob@eto l%cito, a lei autori$a, a forma prescrita em lei, a finalidade para trabalhar, o motivo para trabalhar. 'pesar disso tudo, no sistema @ur%dico brasileiro atual, at por conta de s)mula vinculante do >?. no pode contratar parente para trabalhar em car"o de livre nomeao. ! ato, portanto, ser ile"al por violao do princ%pio da moralidade administrativa. Mas ser ile"al, no por violao dos elementos, mas sim por violao de uma ideia maior no contemplada no dispositivo.

).#.

Lesividade 3ara fins de a-.o 3o3ular

' @urisprud8ncia, principalmente do >?R, di$ que h necessidade de que, al m de ile"al, o ato cause pre@u%$o. (ortanto, no basta sA a ile"alidade. 6 necessrio tamb m que ha@a a lesividade. >e no tem lesividade, no tem pre@u%$o aos bens tutelados na ao popular, consequentemente, no cabe ao popular. Esse o racioc%nio da lei, que tem muita preocupao em falar que o ato tem que ser ile"al E lesivo ao patrimJnio p)blico. Entretanto, o art. 1+, da Lei de 'o (opular, estabelece umas hipAteses de presuno de lesividade. E a% fica no ar a per"unta/ nesses casos, em que h presuno de lesividade, praticado o ato ile"al, ele ou no lesivoN >e a lei presume a lesividade, o ato considerado lesivo. (ortanto, nas hipAteses do art. 1+, h lesividadeN E a resposta / hS >A que ela presumida. Eu no vou ler todos, porque o que tem de hipAtese de lesividade, muita coisa, mas as duas principais, que todo mundo tem que saber que presumida a lesividade em contratar sem concurso e sem licitao. 'utomaticamente, o ato presumidamente lesivo, no importa se causou pre@u%$o ou no porque a prApria lei @ di$/ contratou sem licitao, contratou sem concurso p)blico, h pre@u%$o ao patrimJnio p)blico e B moralidade. Art. 7( Ko tambm nulos os seguintes atos ou contratos! praticados ou celebrados por quaisquer das pessoas ou entidades re%eridas no art. *A. I - A admisso ao servio pblico remunerado! com desobedi(ncia! quanto "s condi=es de #abilitao! das normas legais! regulamentares ou constantes de instru=es gerais.

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 AO POPULAR II - A operao banc&ria ou de crdito real! quandoO a4 %or reali@ada com desobedi(ncia a normas legais! regulamentares! estatut&rias! regimentais ou internas) +4 o valor real do bem dado em #ipoteca ou pen#or %or in%erior ao constante de escritura! contrato ou avaliao. III - A empreitada! a tare%a e a concesso do servio pblico! quandoO a4 o respectivo contrato #ouver sido celebrado sem prvia concorr(ncia pblica ou administrativa! sem que essa condio se'a estabelecida em lei! regulamento ou norma geral) +4 no edital de concorr(ncia %orem includas cl&usulas ou condi=es! que comprometam o seu car&ter competitivo) 04 a concorr(ncia administrativa %or processada em condi=es que impliquem na limitao das possibilidades normais de competio. IV - As modi%ica=es ou vantagens! inclusive prorroga=es que %orem admitidas! em %avor do ad'udicat&rio! durante a eNecuo dos contratos de empreitada! tare%a e concesso de servio pblico! sem que este'am previstas em lei ou nos respectivos instrumentos.! V - A compra e venda de bens m$veis ou im$veis! nos casos em que no cabvel concorr(ncia pblica ou administrativa! quandoO a4 %or reali@ada com desobedi(ncia a normas legais! regulamentares! ou constantes de instru=es gerais) +4 o preo de compra dos bens %or superior ao corrente no mercado! na poca da operao) 04 o preo de venda dos bens %or in%erior ao corrente no mercado! na poca da operao. VI - A concesso de licena de eNportao ou importao! qualquer que se'a a sua modalidade! quandoO a4 #ouver sido praticada com violao das normas legais e regulamentares ou de instru=es e ordens de servio) +4 resultar em eNceo ou privilgio! em %avor de eNportador ou importador. VII - A operao de redesconto quando sob qualquer aspecto! inclusive o limite de valor! desobedecer a normas legais! regulamentares ou constantes de instru=es gerais. VIII - / emprstimo concedido pelo Panco 8entral da Mepblica! quandoO a4 concedido com desobedi(ncia de quaisquer normas legais! regulamentares!! regimentais ou constantes de instru=es geriasO +4 o valor dos bens dados em garantia! na poca da operao! %or in%erior ao da avaliao. I$ - A emisso! quando e%etuada sem observ?ncia das normas constitucionais! legais e regulamentadoras que regem a espcie. Ento, eu quero que voc8 entenda o alcance dessas hipAteses de presuno de lesividade no se"uinte e#emplo/ che"a um cara e me oferece o fran"o a 2 real, sendo que eu estou pa"ando P reais em

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 AO POPULAR decorr8ncia da licitao. ! fran"o a 2 real melhor do que o de P reais e eu decido comprar diretamente, sem licitao, do fornecedor que vende a 2 real. 6 ato ile"al porque violou a forma DlicitaoG e lesivoN >im, porque, neste caso, a lesividade presumida. '"ora para voc8 pensar/ tem que ser ile"al e lesivo Dlembrando que h hipAteses de lesividade presumidaG, mas essa presuno de lesividade do art. 1+ relativa ou absolutaN 'bsoluta, porque se fosse relativa, o cara ia poder provar sempre que no houve pre@u%$o real. ' lei trou#e uma presuno absoluta de lesividade e nAs no temos que discutir. Q& autores que sustentam que na de%esa do meio ambiente e da moralidade administrativa no #& necessidade da prova da lesividade. 0ara eles implcita. ! racioc%nio o se"uinte/ eu preciso primeiro destruir uma floresta, para depois pedir uma ao popularN <o. ' lesividade aqui seria impl%cita, no precisaria ser provada porque uma lesividade suposta. >A que eu "ostaria de dei#ar claro para voc8 que esse racioc%nio doutrinrio est em construo. (or isso, caiu na prova quais so os requisitos para atacar o ato via ao popularN ' resposta o binJmio/ ile"alidade e lesividade Dainda que se@a presumidaG, mas tem que ter a lesividade. ;. LEGITI,IDADE ;.1. Le7!t!(!%a%e at!va

' le"itimidade ativa est no art. 2+, H P+, da Lei de 'o (opular e, todo mundo sabe, do cidado. E a cidadania no direito brasileiro De isso muito criticadoG decorre do e#erc%cio e "o$o dos direitos pol%ticos, eis porque o art. 2+, H P+ estabelece que/ 1 )( A prova da cidadania! para ingresso em 'u@o! ser& %eita com o ttulo eleitoral! ou com documento que a ele corresponda. E;ocumento que a ele correspondaF queira @untar o t%tulo de eleitor. a certido e#pedida pelo cartArio eleitoral, caso voc8 no

?odo mundo sabe que se al"u m condenado criminalmente fica com os direitos pol%ticos suspensos, a% no pode propor ao popular. 'caba a condenao, ele volta a ter direitos pol%ticos. ;ireito pol%tico, pode e#ercerN (ode propor ao popular. 8aior de "* K <o h mais controv rsia na @urisprud8ncia sobre a possibilidade de o maior de 25 anos propor ao popular. ' discusso era porque o maior de 25 pode votar, mas no pode ser votado. Ento, ser que ele teria ou no e#erc%cio dos direitos pol%ticosN 'qui, vale aquela ideia de sempre ampliar a le"itimidade, portanto, pode. (orque seno todo mundo sA vai poder propor ao popular com P*, que a idade m%nima para ser votado para (residente da Qep)blica. Esse o racioc%nio. 'cabou a bri"a. ;.2. Le7!t!(!%a%e pa$$!va < art. :=

Eu comentei sobre o art. 5+ ontem. Ele acaba, por conta do microssistema, aplicado tamb m para a ao civil p)blica. Art. *( A ao ser& proposta contra as pessoas pblicas ou privadas e as entidades re%eridas no art. *A! contra as autoridades! %uncion&rios ou administradores que #ouverem autori@ado! aprovado!

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 AO POPULAR rati%icado ou praticado o ato impugnado! ou que! por omissas! tiverem dado oportunidade " leso! e contra os bene%ici&rios diretos do mesmo. / art. .A di@ que ser& ru na ao popular todo aquele que tiver participado da pr&tica do ato ilegal e lesivo! ou tiver se bene%iciado diretamente dele. ! fato que se eu estou na cadeia de prtica do ato lesivo ou se eu sou beneficirio direto do ato lesivo, sou r u na ao popular. ?rata&se de t%pico caso de litisconsArcio necessrio e simples. ! alcance disso enorme. ' prefeitura nomeou uma comisso de licitao que fe$ uma maracutaia para aprovar determinada empresa que prestou servio ao poder p)blico. Iuem vai ser r u na ao popularN ' prefeitura Dera dela o dinheiroG, todos os membros da comisso de licitao e quem "anhou a licitao DempresaG. ?odos esto na cadeia da prtica dos atos. ' empresa a beneficiria direta. !s empre"ados da empresa beneficiada no entram a% porque no so beneficirios diretos, mas indiretos. E a lei e#iste que se@am os beneficirios diretos do ato atacado. ' le"itimidade passiva, portanto, um litisconsArcio necessrio simples, entre todos os caras do art. 5+. Ke a ao popular %or para a proteo do patrimnio pblico ou da moralidade administrativa! necessariamente! ser& ru uma pessoa 'urdica de direito pblico. Ia proteo do meio ambiente e do patrimnio #ist$rico e cultural! pode no #aver pessoa 'urdica de direito pblico como r. ' ideia a se"uinte/ se violou patrimJnio p)blico, sempre haver a v%tima do patrimJnio violado/ pode ser o Munic%pio, o Estado, a Onio. ' prefeitura deu dinheiro para creche e a creche "astou mal o dinheiro. Iuem vai ser r uN ' creche, o diretor da creche e a prefeitura porque o dinheiro p)blico "asto indevidamente era da prefeitura. Ento, nas hipAteses de moralidade administrativa e patrimJnio p)blico, sempre haver uma pessoa @ur%dica de direito p)blico no pAlo passivo. '"ora, no meio ambiente e no patrimJnio histArico cultural, no. Oma empresa est poluindo o rio da minha cidade. Eu sou cidado, o que faoN Entro sA com a empresa. ' pessoa @ur%dica de direito p)blico no precisa ser r aqui. Le7!t!(!%a%e pa$$!va ulter!&r K ! art. 3+, ---, da Lei de 'o (opular, tra$ a le"itimidade passiva ulterior. Esquece que eu estou falando de ao popular. Eu tenho uma ao contra o r u que contestou, veio a r plica, provas, sentena. ?r8s anos depois, na hora de sentenciar, o @ui$ percebe que o r u era casado e que o processo tratava de direito real imobilirio e que a esposa do r u deveria fi"urar como litisconsorte passiva necessria desde o in%cio do processo. ! art. 2M, do C(C, di$ que o cJn@u"e tem que ser necessariamente citado nas a:es de direito real imobilirio. ! que o @ui$ fa$N 'nula tudoS (assa a borracha em tudo o que aconteceu e comea o processo desde a citao. ' aus8ncia do litisconsArcio passivo necessrio torna nulos todos os atos depois da citao. !s tr8s anos de trabalho esto perdidos. ' ao popular tem uma sa%da fantstica que, no meu modo de entender deveria ser aplicada para todos os processos. Otili$ando o mesmo e#emplo para a ao popular, sabendo que h um mundo de "ente no polo passivo. ! @ui$ fe$ a mesma coisa/ tocou o processo e percebeu que faltou citar aquele funcionrio que aprovou o ato ile"al. R tem quatro r us, mas ficou faltando um. >e fosse no processo comum, ele anulava tudo. ! que o art. 3+, ---, permiteN Ele permite, sem anular, que o @ui$ d8 uma marcha&r . Lo"o, cita o que faltou, ele contesta, abre oportunidade para ele produ$ir al"uma prova e, depois disso, o @ui$ volta para onde ele estava. !u se@a/ A grande vantagem da legitimao passiva ulterior que se permite uma verdadeira marc#a-r do processo sem anulao! integrando-se o legitimado passivo ausente e! posteriormente! prosseguindose no 'ulgamento. '"ora vamos ver o que di$ o art. 3+, ---/

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 AO POPULAR Art. 9( A ao obedecer& ao procedimento ordin&rio! previsto no 8$digo de 0rocesso 8ivil! observadas as seguintes normas modi%icativasO III - 3ualquer pessoa! bene%iciada ou respons&vel pelo ato impugnado! cu'a eNist(ncia ou identidade se torne con#ecida no curso do processo e antes de pro%erida a sentena %inal de primeira inst?ncia! dever& ser citada para a integrao do contradit$rio! sendo-l#e restitudo o pra@o para contestao e produo de provas! Kalvo! quanto a bene%ici&rio! se a citao se #ouver %eito na %orma do inciso anterior. Essa uma particularidade que sA tem na ao popular do sistema @ur%dico brasileiro, muito le"al. ;.8. A p&l& %a pe$$&a >ur?%!+a %e %!re!t& p*#l!+&0pr!va%& le$a%a < Art. :=@ A 8=@ %a LAP

' Lei de 'o (opular, do mesmo @eito que ocorre na Lei de -mprobidade 'dministrativa, como veremos daqui a pouco, permite al"o muito interessante/ A BA0 permite que a pessoa 'urdica de direito pblico ou de direito privado demandada! a qual so%reu o pre'u@o! possa escol#er o polo processual em que atuar&! podendo! ainda! quedar-se inerte. ;esviaram dinheiro da prefeitura porque o presidente da creche aplicou na chcara dele. Iuem vai ser r u nesse processoN ' prefeitura que deu o dinheiro, a creche que recebeu o dinheiro e o presidente da creche que levou o dinheiro. H tr8s r us. ' partir do momento que essas pessoas @ur%dicas Da de direito p)blico e a de direito privadoG elas podem/ . . . :efender o ato ata0ado K ;i$er que o dinheiro no foi desviado. 8udar de 3olo K Elas podem chamar de ladro e sem&ver"onha o presidente da creche, passando a litisconsortes do autor popular. Fi0ar ;uietas. sofrido por elas. Elas foram as

(or que elas podem escolher o poloN (orque o maior pre@u%$o v%timas. 6 por isso que o art. 5+, H P+, di$ o se"uinte/

1 )( A pessoas 'urdica de direito pblico ou de direito privado! cu'o ato se'a ob'eto de impugnao! poder& abster-se de contestar o pedido! ou poder& atuar ao lado do autor! desde que isso se a%igure til ao interesse pblico! a 'u@o do respectivo representante legal ou dirigente. E'h, Ta@ardoni, mas esse arti"o no tem a re"ra de que ela pode escolher o polo passivo.F >abe porque no tem a re"raN (orque ela @ est no polo passivo. Elas so r s no processo, so litisconsortes necessrias passivas. (or isso, a pessoa pre@udicada, se@a no direito p)blico, se@a no direito privado Dque recebeu verba p)blica, dinheiro p)blicoG, pode escolher o polo.

;.8.

A p&$!BC& %& ,P < Art. :=@ A ;=@ %a LAP 1 7( / 1inistrio 0blico acompan#ar& a ao! cabendo-l#e apressar a produo da prova e promover a responsabilidade! civil ou

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 AO POPULAR criminal! dos que nela incidirem! sendo-l#e vedado! em qualquer #ip$tese! assumir a de%esa do ato impugnado ou dos seus autores. ! M( atuar como custos legis e tamb m, apAs o @ul"amento da ao, vai promover eventual ao de responsabilidade civil e criminal das pessoas que praticaram o ato ile"al e lesivo ao patrimJnio p)blico. ! H 1+ do art. 5+ bastante claro no sentido de que o M(, como custos legis, ser um Ar"o opinativo. 'l m dessa atuao como custos legis, no custa lembrar De isso eu falei na aula de teoria "eral do processo coletivoG uma outra re"ra sobre a atuao do M( no processo coletivo, que o art. 25, da Lei de 'o (opular De tem um i"ual$inho na Lei de 'o Civil ()blicaG, que di$ que, al m de custos legis, o M( pode e#ecutar subsidiariamente a sentena coletiva proferida na ao popular/ Art. "*. 8aso decorridos .G 7sessenta< dias da publicao da sentena condenat$ria de segunda inst?ncia! sem que o autor ou terceiro promova a respectiva eNecuo. o representante do 1inistrio 0blico a promover& nos +G 7trinta< dias seguintes! sob pena de %alta grave. ! art. 25 trata do princ%pio da indisponibilidade da e#ecuo coletiva Dvimos na aula de princ%pios do processo coletivoG. /. OUTRAS DUESTEES PROCESSUAIS

<a ao popular h coisas que so diferentes. Eu estou dando aula sobre ao popular e estou falando os aspectos principais. ?udo o que eu no falei aqui, se"ue o re"ime da teoria "eral Deu dei compet8ncia, e#ecuo, tudo aquilo aplica aquiG. 'qui estou trabalhando tudo o que fo"e ao padro "eral. (or isso no vou ficar falando de novo de coisa @ul"ada, de compet8ncia, apenas vou falar o que for diferente. /.1. Re$p&$ta a aBC& p&pular < Art. .=@ IV

' ao popular tem uma re"ra de pra$o para resposta que fo"e totalmente ao padro, que o famoso 2* dias. >e for .a$enda ()blica, pra$o em qudruploU se for litisconsArcio com diferentes procuradores, pra$o em dobro. <a ao popular, o pra$o de CM, prorro"vel por mais CM, se particularmente dif%cil a prova documental. 6 um pra$o que fo"e completamente da re"ra da sistemtica civil vi"ente. Art. 9( A ao obedecer& ao procedimento ordin&rio! previsto no 8$digo de 0rocesso 8ivil! observadas as seguintes normas modi%icativasO IV - / pra@o de contestao de ,G 7vinte< dias! prorrog&veis por mais ,G 7vinte<! a requerimento do interessado! se particularmente di%cil a produo de prova documental! e ser& comum a todos os interessados! correndo da entrega em cart$rio do mandado cumprido! ou! quando %or o caso! do decurso do pra@o assinado em edital. 'plico o art. 200, do C(CN .a$enda ()blica tem pra$o em 0M prorro"veis por mais 0MN Com a palavra, o >?R/ Enem a pau, RuvenalSF ! art. 200 no ser aplicado para este pra$o. Eu no falei que no aplica o art. 200 para a ao popularSS Eu falei que no aplica para este pra$oS <o vai ter pra$o em qudruplo para contestar, mas para recorrer, vai ter o pra$o em dobro. (ortanto, o art. 200 sA no aplica para este pra$o de CM dias. ' fa$enda vai ter CM V CM. ?irando isso, se"ue a re"ra "eral. Iuando que

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 AO POPULAR comea a contar o pra$o de CM prorro"veis por mais CMN ;a @untada aos autos do )ltimo mandado de citao. 6 a re"ra do art. C12, do C(C, que se aplica a todos os processos. /.2. Se te Ba a aBC& p&pular < Art. .=@ VI ' lei di$ que a sentena tem que ser prolatada em 2* dias. Art. 9( A ao obedecer& ao procedimento ordin&rio! previsto no 8$digo de 0rocesso 8ivil! observadas as seguintes normas modi%icativasO VI - A sentena! quando no prolatada em audi(ncia de instruo e 'ulgamento! dever& ser pro%erida dentro de *D 7quin@e< dias do recebimento dos autos pelo 'ui@. E olha o que di$ o H )nico/ Par52rafo &ni0o. / pro%erimento da sentena alm do pra@o estabelecido privar& o 'ui@ da incluso em lista de merecimento para promoo! durante , 7dois< anos! e acarretar& a perda! para e%eito de promoo por antig>idade! de tantos dias quantos %orem os do retardamento! salvo motivo 'usto! declinado nos autos e comprovado perante o $rgo disciplinar competente. ! pra$o que no tem sano processual imprAprio. ! pra$o prAprio est su@eito B precluso. ! pra$o imprAprio aquele que no "era san:es processuais, apenas correcionais. Ento, se o @ui$ no cumpre em 2* dias a sentena, ele pode perder o direito de ser promovido. ' lei quis casti"ar e casti"ou de forma equivocada. ; para fa$er isso de outras maneiras. NatureFa %a $e te Ba Gue >ul7a pr&+e%e te a aBC& p&pular K ! que eu ataco na popularN Om ato, que eu quero que dei#e de e#istir. Iual o nome da sentena atrav s da qual eu crio, modifico ou e#tin"o uma norma @ur%dicaN Constitutiva ou desconstitutiva. Iecessariamente! toda ao popular tem que ter a nature@a desconstitutiva. 'l m da nature$a desconstitutiva, que tem sempre, pode haver a necessidade daquele que praticou o ato ile"al e lesivo, praticar4dei#ar de praticar al"o ou pa"ar al"uma coisa. Ento, complemente/ A sentena que 'ulga procedente a ao popular pode ter tambm nature@a condenat$ria! eNecutiva ou mandamental. ;a onde eu tirei esse racioc%nioN ;o art. 22, da L'(. >empre tem a nature$a desconstitutiva e vem acoplada, dependendo do caso, se for necessrio, uma nature$a condenatAria, e#ecutiva ou mandamental. Art. "". A sentena que! 'ulgando procedente a ao popular! de0retar a invalidade do ato impugnado! condenar& ao pagamento de perdas e danos os respons&veis pela sua pr&tica e os bene%ici&rios dele! ressalvada a ao regressiva contra os %uncion&rios causadores de dano! quando incorrerem em culpa. E;ecretar a invalidade do atoF vai ser a nature$a desconstitutiva. '"ora, faltou um EpoderF aqui, porque, nem sempre tem pre@u%$o patrimonial. Ele fala EcondenarF, mas Epoder condenarF. (ortanto, o art. 22, da Lei de 'o (opular dei#a clara a nature$a dessa sentena.

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 AO POPULAR Al<' disso= 3ode >aver al2u'a outra san-.o na a-.o 3o3ular? ! caboclo cometeu uma ile"alidade, um ato lesivo. Ele pode sofrer, na prApria ao popular, uma outra sano, tipo, suspenso dos direitos pol%ticosN Ele pode perder o car"oN Mais uma ve$, com a palavra, o >?R. / KLJ entende que no #& a possibilidade de aplicao de nen#uma sano poltica! administrativa ou criminal na ao popular. <a verdade essas san:es de nature$a pol%tica, administrativa ou criminal devem ser buscadas ondeN <a via separada. ' apurao dessas responsabilidades deve ser buscada em vias separadas. Iuer di$er, o cara pode ter feito a maior barbaridade do mundo, se isso foi descoberto na ao popular, a ao popular sA vai servir para reparar o dano, para desconstituir o ato lesivo, mas no para casti"ar a pessoa, cu@a responsabilidade vai ser apurada em separado. -sso est e#presso no art. 2*, da L'(/ Art. "5. Ke! no curso da ao! %icar provada a in%ring(ncia da lei penal ou a pr&tica de %alta disciplinar a que a lei comine a pena de demisso ou a de resciso de contrato de trabal#o! o 'ui@! HeN-o%%icioH! determinar& a remessa de c$pia autenticada das peas necess&rias "s autoridades ou aos administradores a quem competir aplicar a sano. /.8. ReeHa(e e+e$$Ir!& ! vert!%& < Art. 1J

<a ao popular o ree#ame necessrio invertidoS <o em favor do poder p)blico, mas dos interesses coletivos. (ortanto, o art. 27 vai falar que h ree#ame necessrio quando o autor popular perde porque o interesse coletivo perdeu. Art. "@. A sentena que concluir pela car(ncia ou pela improced(ncia da ao est& su'eita ao duplo grau de 'urisdio! no produ@indo e%eito seno depois de con%irmada pelo tribunal) da que 'ulgar a ao procedente caber& apelao! com e%eito suspensivo. 7Medao dada pela Bei nA ..G*9! de *-C+< /.;. E'e!t& $u$pe $!v& %a apelaBC& < Art. 1J@ parte '! al

<o estudo da ao civil p)blica, eu falei que o art. 21, da Lei de 'C(, fo"e B re"ra "eral do C(C porque quem resolve o efeito da sentena o @ui$, diante do caso concreto. <a ao popular, volta para a re"ra do C(C. ! efeito suspensivo automtico na apelao da ao popular. Art. "@. A sentena que concluir pela car(ncia ou pela improced(ncia da ao est& su'eita ao duplo grau de 'urisdio! no produ@indo e%eito seno depois de con%irmada pelo tribunal) da que 'ulgar a ao procedente 0a+er5 a3ela-.o= 0o' efeito sus3ensivo. 7Medao dada pela Bei nA ..G*9! de *-C+< (ortanto, fique esperto quanto a mais essa diferena entre a 'C( e a '(. L o @ui$ escolhe o efeito. 'qui, o efeito e# le"e. ;ecorre de disposio le"al e#pressa. /./. Su+u(#K +!a < Art. /= L44III@ %a C3 e art$. 19@ 12 e 18@ %a LAP

-sso muito simples porque todo mundo @ viu isso na Constituio. >e o autor popular for vencido, ele isento do pa"amento de sucumb8ncia. >alvo m&f . ! ob@etivo do le"islador, quando di$ que no pa"a nada se ele perder incentivar o a@ui$amento da ao popular. '"ora, se os r us forem vencidos, sem iseno. Eles pa"am normalmente as custas e honorrios do autor.

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 AO POPULAR

L$$III - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o stado participe! " moralidade administrativa! ao meio ambiente e ao patrimnio #ist$rico e cultural! %icando o autor! salvo comprovada m&-%! isento de custas 'udiciais e do nus da sucumb(ncia) Art. "0. As partes s$ pagaro custas e preparo a %inal. Art. "#. A sentena incluir& sempre! na condenao dos rus! o pagamento! ao autor! das custas e demais despesas! 'udiciais e eNtra'udiciais! diretamente relacionadas com a ao e comprovadas! bem como o dos #onor&rios de advogado. Art. "). A sentena que! apreciando o %undamento de direito do pedido! 'ulgar a lide mani%estamente temer&ria! condenar& o autor ao pagamento do dcuplo das custas. /./. Pre$+r!BC& < Art. 21 Art. #". A ao prevista nesta lei prescreve em D 7cinco< anos. H al"umas observa:es e#tremamente importantes para fa$er sobre esse pra$o de prescrio de * anos da ao popular. a4 In/0io da 0onta2e' do 3raAo

! termo inicial a publicidade do ato ile"al e lesivo. >abe aquele caso do >enado, dos atos secretosN ;e acordo com os @ornais, h atos secretos de 2771. Iuando comeou a contar o pra$o da ao popular para comear a atacar os atos secretosN ;e a"ora, porque a"ora veio B tona. >e o ato secreto, no teve publicidade. E ra$ovel que se@a assim. +4 O+jeto da 3res0ri-.o

! que prescreve a via popular, no o direito de a pretenso ser e#ercida por outra via. -sso, na prtica, si"nifica o se"uinte/ eu sou cidado, meteram a mo nos cofres p)blicos federais. Eu, como cidado, tenho cinco anos para reclamar. (assados os cinco anos, eu no posso mais a@ui$ar a reclamao. Mas o poder p)blico lesado pode. ! que eu quero que voc8 perceba que o que prescreve o uso da ao popular, mas por outra via, outro le"itimado DM(, OnioG pode a@ui$ar ao de perdas e dano. ! que no pode mais o cidado entrar com a popular, mas isso no impede a reparao do dano. BC.o 3ode es;ue0er nun0a ;ue a re3ara-.o do 3atri'Dnio 3&+li0o e do 'eio a'+iente s.o i'3res0rit/veis.E .a$ 2C anos que polu%ram o rio. (osso entrar com ao popularN Eu no posso mais, porque @ passaram * anos. Mas responde/ o M( pode entrar com ao civil p)blica para restaurar o meio ambiente em ra$o da poluio do rio ocorrida h 2C anosN (ode, porque a reparao do dano ambiental, via ao civil p)blica, imprescrit%vel.

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 AO POPULAR .a$ 7 anos que o prefeito da minha cidade desviou uma verba. ' prApria prefeitura pre@udicada pode cobrar do prefeito que desviou a verbaN (ode. (or qu8N (orque o dano imprescrit%vel. 7Fntervalo R G*O,-O*G<

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 LEI DE I,PROBIDADE AD,INISTRATIVA

A$pe+t&$ Pr&+e$$ua!$ %a LEI DE I,PROBIDADE AD,INISTRATIVA


;esde @, uma advert8ncia/ eu e a Marinela temos um combinado aqui no curso, porque h uma aula com a Marinela sobre improbidade administrativa, mas ela fala dos aspectos de direito material. E ela falou com voc8s sobre aquela discusso que no acaba, sobre se pode ou no pode ter ao de improbidade administrativa contra o a"ente pol%tico. Lembra da discusso, sobre se senador, "overnador, deputado, podem ser r us em ao de improbidadeN Eu vou passar a CMM Wm dessa discusso, porque no vou ficar aqui falando a mesma coisa que ela, at porque a posio dela e todas as criticas que ela fa$ ao entendimento do >?., eu endosso e assino embai#o. Eu acho que devia caber improbidade administrativa contra a"ente pol%tico. Ento, ela @ tratou desse tema. ! que eu vou falar dos aspectos processuais. ' improbidade administrativa tem previso no art. P3, H 1+, da Constituio .ederal e tem previso tamb m na Lei 0.1C747C. 1 7( - /s atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos! a perda da %uno pblica! a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao er&rio! na %orma e gradao previstas em lei! sem pre'u@o da ao penal cabvel. ' ao de improbidade administrativa, que essa que vamos estudar, tamb m uma ao coletiva e, sendo assim, a ela tamb m se aplica o microssistema. ?amb m so aplicveis B ao de improbidade administrativa os dispositivos pertinentes do C;C e da Lei de 'o Civil ()blica. Ento, feitos esses esclarecimentos "en ricos, vamos passar B primeira das quest:es processuais. 1. A a-.o de i'3ro+idade ad'inistrativa < u'a ACP?

9oc8 @ deve ter ouvido al"u m falar/ Eao civil p)blica de improbidade administrativa.F Mas melhor falar Eao de improbidade administrativaF. (ara responder a essa per"unta, devo te alertar que temos duas posi:es a respeito do temaU 1L C&rre te/ 6 a posio que eu prefiro e que di$ que no. >o de ob@eto, ob@etivo, le"itimidade e procedimento distintos. ' 'C( tem uma le"itimidade, a '- tem outraU a 'C( tem um ob@eto, a '- tem outro Da ao de improbidade para atacar ato administrativo e sA. ' ao de improbidade para atacar tudoGU o ob@etivo da ao de improbidade no sA reparar o dano, mas aplicar san:es, enquanto que a ao civil p)blica sA reparao do dano. E o procedimento da improbidade administrativa bem diferente da ao civil p)blica. Ento, me parece claro que no so as mesmas coisas. (or isso, a ao de improbidade dada em uma aula separada. Eu estou sendo coerente com o meu racioc%nio. 2L C&rre te/ <o vou di$er que a posio do >?R, mas o >?R d a entende que ele entende que a ao de improbidade uma ao civil p)blica porque ele no fa$ diferena. ! >?R nos @ul"ados a respeito do tema, no fa$ diferena. Ento, invariavelmente, voc8 vai ver @ul"ados do >?R Dinclusive al"uns que vou colocar no seu material de aulaG que falam em Eao civil p)blica de improbidade administrativaF. Como resolver esse impasseN Eu duvido que al"um e#aminador v per"untar se ao de improbidade administrativa de ao civil p)blica. Mas a melhor maneira de se comportar diante essa

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 LEI DE I,PROBIDADE AD,INISTRATIVA questo i"norar essa diferena porque o >?R, se@a falando em Eao de improbidade administrativaF, se@a falando em Eao civil p)blica de improbidade administrativaF, est se referindo B Lei 0.1C747C. Ento, a partir de a"ora, sA vou falar em ao de improbidade administrativa e no em ao civil p)blica de improbidade administrativa, dentro daquilo que eu pretendo defender com voc8. 2. O o+jeto da a-.o de i'3ro+idade ad'inistrativa

' lei 0.1C747C vai tratar do ob@eto da improbidade administrativa di$endo que a 'C( tem por ob@eto atacar tr8s tipos de atos/ aG bG cG 'tos que "erem enriquecimento il%cito K 'rt. 7+ 'tos que causem pre@u%$o ao errio K 'rt. 2M 'tos que violem princ%pios da 'dministrao ()blica K 'rt. 22

! ob@eto da improbidade administrativa esse/ atacar atos que "erem enriquecimento il%cito, atos que causem pre@u%$o ao errio e atos que violem princ%pios da 'dministrao ()blica, de modo que eu posso concluir que a ao de improbidade administrativa, tanto quanto a ao popular, sA tutela direitos difusos. E qual o direito difuso tutelado por elaN ' moralidade administrativa. ! ob@eto da ao de improbidade a defesa dos interesses difusos, mais precisamente da moralidade administrativa atrav s do ataque desses tr8s atos. >o tr8s condutas atacadas, a mais "rave, do art. 7+ Denriquecimento il%citoG, um pouco menos "rave, a do art. 2M Dpre@u%$o ao errioG e menos "rave, art. 22 Dviolao dos princ%pios da 'dministraoG. ! >?R bateu o martelo e disse que a * !+a (&%al!%a%e Gue p&%e $er ape a%a a t?tul& %e +ulpa M a %& art. 19. -sso si"nifica di$er que nas hipAteses do art. 7+ e 22, a pessoa sA pode ser punida a t%tulo de dolo. ! cara tem que ter dolo de roubar, tem que ter dolo de violar os princ%pios da 'dministrao. >A assim ele sofre as san:es. >e for culposo, no tem responsabilidade. '"ora, causar pre@u%$o ao errio pode ser culposo, at porque, diferentemente dos arts. 7+ e 22, a )nica disposio que estabelece que pode ser punido a t%tlo de culpa o art. 2M/ Art. "0. 8onstitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao er&rio qualquer ao ou omisso! dolosa ou 0ul3osa! que ense'e perda patrimonial! desvio! apropriao! malbaratamento ou dilapidao dos bens ou #averes das entidades re%eridas no Art. *A desta lei! e notadamenteO <os outros casos, no h meno B culpa. Eu sa% do mais "rave Denriquecer Bs custas do dinheiro p)blicoG, passei ao intermedirio Dlesar o errioG e che"uei ao mais simples Dviolar princ%pios da administraoG. ' @urisprud8ncia tem entendido e tem entendido com ra$o que o art. 22 um t!p& %e re$erva. E por que tipo de reservaN Concorda que quem rouba viola princ%pio da 'dministraoN E quem causa pre@u%$o tamb m viola princ%pio da administrao. Ento, o art. 22 eu coloquei como tipo de reserva, mas eu poderia di$er que um tipo subsidirio dos outros dois. ! bom promotor fala do 7+, do 2M e pede a aplicao subsidiria do art. 22 porque se o @ui$ entender que o cara no roubou, pode entender que ele violou princ%pios da 'dministrao. >e o @ui$ entender que ele no causou pre@u%$o, pode entender que ele violou princ%pios da 'dministrao. Ento, fica esperto, porque o art. 22 um tipo subsidirio. 8. Le2iti'idade ativa

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 LEI DE I,PROBIDADE AD,INISTRATIVA ;a le"itimidade passiva a Marinela @ tratou. ' le"itimidade ativa para a improbidade administrativa tem previso no art. 23, da L-', que di$/ Art. "9. A ao principal! que ter& o rito ordin&rio! ser& proposta pelo 8inist<rio P&+li0o ou pela 3essoa jur/di0a interessada! dentro de trinta dias da e%etivao da medida cautelar. Ele di$ que pelo M( ou pela pessoa @ur%dica interessada. ! M( est e#pl%cito, mas o que ele quis di$er com pessoa @ur%dica interessadaN ' violao aqui de princ%pios da moralidade administrativa. Moralidade administrativa tem na pessoa @ur%dica de direito p)blico ou na pessoa @ur%dica de direito privadoN >e o cara quiser ser imoral com o dinheiro dele ele pode. ! que ele no pode ser imoral com o patrimJnio p)blico. 'ssim, quem pode propor a ao de improbidade o M( e as pessoas @ur%dicas de direito p)blico. E quem entra na e#presso Epessoa @ur%dica de direito p)blicoFN 'dministrao ;ireta e 'dministrao -ndireta. >e o diretor da (etrobras desviou uma verba violentamente, o que eu fao para resolver o problemaN Entrar com a ao de improbidade administrativa para recuperar o patrimJnio e aplicar as san:es. 'dministrao direta e indireta podem propor improbidade administrativa, embora a prtica tenha revelado que apenas o M( acaba fa$endo o servio. D>X IOE (E?Q!YQ'> 6 >.E.M, ou se@a, (E>>!' ROQZ;-C' ;E ;-QE-?! (Q-9';!, <6 (Q!.E>>!QNNNNNN <essa o professor vacilou brabo, porque todo mundo sabe, desde criancinha, que empresas p)blicas e sociedades de economia mista, que so 'dministrao -ndireta, so pessoas @ur%dicas de direito pr!va%&. >A autarquias e funda:es p)blicas so de direito p)blico. Iue vaciloSSSG '"ora vem a d)vida/ e a defensoria p)blicaN (oderia propor improbidade administrativaN ' @urisprud8ncia omissa a respeito. ! >?R no tem nada a respeito. <a doutrina, h diver"8ncia. (essoalmente, entendo que no porque me parece que fo"e dos fins institucionais do art. 2P1, da C.. >e voc8 olhar a lei complementar 0M471 DLei !r"=nica da ;efensoriaG no tem disposio sobre isso. >eria fa$er uma interpretao muito ampla admitir que a defensoria possa propor ao de improbidade administrativa. .ique esperto para o que di$ o art. 23, H P+, da Lei de -mprobidade 'dministrativa/ 1 )( Io caso da ao principal ter sido proposta pelo 1inistrio 0blico! aplica-se! no que couber! o disposto no : +A do Art. .A da Bei nA 9.C*C! de ,- de 'un#o de *-.D. ! que ele quer di$er que se aplica o art. 5+, H P+, da Lei de 'o (opularN Ele quer di$er que pode ser formado um litisconsArcio entre todos os le"itimados e que, tamb m, a pessoa @ur%dica de direito p)blico poder escolher o polo em que atuar caso no se@a a autora. Lembra daquela histAria da pessoa que tomou o pre@u%$o poder ficar no polo ativo, no polo passivo ou quedar inerteN -sso se aplica tamb m B Lei de -mprobidade 'dministrativa. ! prefeito desviou verbaN ! M( vai entrar com a ao contra o prefeito e contra a prefeitura. >e voc8 admitir improbidade administrativa contra o prefeito, ele vai ser r u. Mas a prefeitura pode ficar no polo passivo ou, se quiser, pode ir para o pAlo ativo. !u pode ficar quieta. <o fa$er nada. ;. San-6es Art. "#

! art. 2C fala das san:es a quem pratica ato de improbidade administrativa que so variadas, conforme a "ravidade da conduta/ Art. "#. Fndependentemente das san=es penais! civis e administrativas previstas na legislao espec%ica! est& o respons&vel pelo ato de improbidade su'eito "s seguintes comina=es! que podem ser

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 LEI DE I,PROBIDADE AD,INISTRATIVA aplicadas isolada ou cumulativamente! de acordo com a gravidade do %atoO 7Alterado pela B-G*,.*,G-,GG-< I - na #ip$tese do Art. -A! perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio! ressarcimento integral do dano! quando #ouver! perda da %uno pblica! suspenso dos direitos polticos de oito a deA anos! pagamento de multa civil de at tr(s ve@es o valor do acrscimo patrimonial e proibio de contratar com o 0oder 0blico ou receber bene%cios ou incentivos %iscais ou creditcios! direta ou indiretamente! ainda que por intermdio de pessoa 'urdica da qual se'a s$cio ma'orit&rio! pelo pra@o de de@ anos) II - na #ip$tese do Art. *G! ressarcimento integral do dano! perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio! se concorrer esta circunst?ncia! perda da %uno pblica! suspenso dos direitos polticos de 0in0o a oito anos! pagamento de multa civil de at duas ve@es o valor do dano e proibio de contratar com o 0oder 0blico ou receber bene%cios ou incentivos %iscais ou creditcios! direta ou indiretamente! ainda que por intermdio de pessoa 'urdica da qual se'a s$cio ma'orit&rio! pelo pra@o de cinco anos) III - na #ip$tese do Art. **! ressarcimento integral do dano! se #ouver! perda da %uno pblica! suspenso dos direitos polticos de trFs a 0in0o anos! pagamento de multa civil de at cem ve@es o valor da remunerao percebida pelo agente e proibio de contratar com o 0oder 0blico ou receber bene%cios ou incentivos %iscais ou creditcios! direta ou indiretamente! ainda que por intermdio de pessoa 'urdica da qual se'a s$cio ma'orit&rio! pelo pra@o de tr(s anos. ! inciso - aplicvel ao art. 7+, que a hipAtese mais "rave. Conforme voc8 vai descendo, vai diminuindo a "ravidade da sano. Ento, por e#emplo, se voc8 praticar o ato de improbidade do art. 2M, do C(C, a inele"ibilidade de * a 0 anos. ;iminui. E se voc8 pratica o do art. 22, diminui mais ainda porque o art. 2C, --- vai falar em suspenso dos direitos pol%ticos de P a * anos. 9aria, portanto, a sano, conforme a "ravidade da conduta. ! que interessante di$er sobre o aspecto processual, e essa uma posio que pac%fica no >?R, que a$ $a BNe$ %& art. 12 C& $C& +u(ulat!va$ . -sso si"nifica di$er que o @ui$ no obri"ado, praticado o ato de improbidade administrativa, a aplicar todas as san:es. Ele vai definir, no caso concreto, a sano aplicvel ao a"ente. Ento, no porque o cara praticou o ato do art. 22 que ele vai ter os direitos pol%ticos suspensos. ! @ui$ pode pe"ar aquele monte de san:es do art. 22 e fa$er o qu8N Concluir que sA uma multa resolve o problema. Ento, ele vai l e aplica ao a"ente p)blico uma multa. !s promotores no "ostam muito dessa interpretao do >?R porque eles querem que aplique tudo, mas eu acho que o >?R est certo. 't porque o caboclo pode violar um princ%pio da 'dministrao por uma coisa besta, do tipo/ o cara pe"ou o carro da prefeitura e foi fa$er uma visita em outra cidade. Mas perder o car"o por causa dissoN ; para poder "raduar. Essa que a ideia. Iual o pior arti"o da leiN ! que causa maior perple#idade e maior imoralidadeN Eu no teria d)vida nenhuma em di$er que o art. CM, porque estabelece que as duas san:es mais "raves que h na lei de improbidade que so a perda do car"o e suspenso dos direitos pol%ticos, sA se efetivam com o tr=nsito em @ul"ado da sentena condenatAria. Art. #0. A perda da %uno pblica e a suspenso dos direitos polticos s$ se e%etivam com o tr?nsito em 'ulgado da sentena condenat$ria.

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 LEI DE I,PROBIDADE AD,INISTRATIVA Iuer di$er, no d para tirar o caboclo do car"o e ele no fica inele"%vel salvo se a sentena @ tiver transitado em @ul"ado. -sso contribui, no sA para a imoralidade, mas para que a pessoa fique poster"ando o tr=nsito em @ul"ado. ?em um pol%tico da minha comarca nessa situao. ! cara est respondendo por improbidade h dois mandatos D sub 'udiceG, enquanto os processos vo se arrastando pelos tribunais superiores. Ento, a aplicao das duas san:es mais "raves sA ocorre com o tr=nsito em @ul"ado. Mas tem uma e#ceo do H )nico do art. CM/ Par52rafo &ni0o. A autoridade 'udicial ou administrativa competente poder& determinar o a%astamento do agente pblico do eNerccio do cargo! emprego ou %uno! sem pre'u@o da remunerao! quando a medida se %i@er necess&ria " instruo processual. ! art. CM, H )nico autori$a o afastamento cautelar Da nature$a disso de medida cautelarG do a"ente p)blico na pend8ncia do processo administrativo ou @udicial. <o uma tutela antecipada, mas cautelar. >e fosse tutela antecipada, o cara @ perderia no comeo do processo o car"o p)blico. E no isso. <As estamos apenas fa$endo o qu8 com eleN 'fastando provisoriamente, temporariamente, sem pre@u%$o da remunerao at que a questo se@a melhor analisada pelo Rudicirio. 'l"u m sabe quando aconteceu isso na histAria recenteN ! (itta, que foi prefeito de >(, teve uma improbidade administrativa contra ele e o @ui$ entendeu, dados os ind%cios de irre"ularidade, que ele deveria ser afastado liminarmente da prefeitura Ddurou 10 horas, tempo do ?R cassar a liminarG. /. Pres0ri-.o Art. #) Art. #). As a=es destinadas a levar a e%eitos as san=es previstas nesta lei podem ser propostasO I - at cinco anos ap$s o trmino do eNerccio de mandato! de cargo em comisso ou de %uno de con%iana) II - dentro do pra@o prescricional previsto em lei espec%ica para %altas disciplinares punveis com demisso a bem do servio pblico! nos casos de eNerccio de cargo e%etivo ou emprego. ' ao de improbidade administrativa prescreve no pra$o de * anos, de acordo com o art. CP e o dispositivo ainda estabelece o termo inicial deste pra$o. ! inciso - trata das hipAteses do a"ente pol%tico ou car"o em comisso. (ara o funcionrio p)blico de carreira, o pra$o prescricional o do inciso --. .uncionrio p)blico que no de carreira, o pra$o prescricional o do inciso -. 'teno para o que interessa/ aqui, tanto quanto na ao popular, o que prescreve a via. >e o cara que tem um car"o em comisso meteu a mo no patrimJnio p)blico, ele cometeu improbidade administrativa Dart. 7+G, enriqueceu Bs custas do errio. >e ele fe$ isso, * anos depois que ele saiu da prefeitura, ele se su@eita a todas as san:es da lei de improbidade. (assaram os * anos pode entrar com ao para recuperar o valor que ele desviou, mas no pode mais aplicar as san:es da ao de improbidade administrativa. -sso fundamental porque, como a reparao do dano ao patrimJnio p)blico imprescrit%vel, voc8 prescreve a via, mas no a reparao. ' pessoa vai ter que devolver, sA no ficar su@eita Bs san:es da L-'. :. Pro0edi'ento da AIA

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 LEI DE I,PROBIDADE AD,INISTRATIVA Com todo respeito aos que di$em que a improbidade administrativa uma ao civil p)blica, no d para entender esse racioc%nio porque al m da le"itimidade ser diferente Dassociao no pode propor, por e#emploG, o procedimento completamente diferente. ! procedimento da '-' parece muito mais um procedimento criminal, penal do que c%vel, embora se@a uma ao c%vel. ' '-' o )nico procedimento c%vel que tem um vi s criminal. ' e#plicao ra$ovel para isso. (or que nessa ao que c%vel, h um vi s de procedimento penalN (orque aqui estamos diante daquilo que os administrativistas chamam de %!re!t& a%(! !$trat!v& $a +!& at"r!&. Ento, como tem aplicao de sano, preciso "arantir ao r u, como se fosse um verdadeiro processo penal, um sem&n)mero de oportunidades de defesa que ele no teria no processo civil tradicional. ! procedimento da ao de improbidade administrativa est previsto no art. 23, H H *+ e se"uintes, da L-', que foram inseridos por M(, pela M( CCC*41. E esta M( uma daquelas que de antes da EC4PC que pereni$ou os efeitos das medidas provisArias at ento estveis. Enquanto no vier a lei, essa M( tem fora de lei. 9amos ver como esse procedimento. ?odo procedimento comea com uma petio inicial a@ui$ada pelo M( ou pelo Ar"o p)blico le"itimado Da"ora sim, ele falou em Ar"o p)blico, ao inv s de pessoa @ur%dica de direito p)blicoG. E no citaoS !s r us sero notificados para que, no pra$o de 2* dias apresentem al"o que ho@e muito caro ao processo penal, que a "ente chama de defesa preliminar. 'presentada a defesa preliminar, e aqui podero ser @untados documentos, provas, etc., o processo vai receber um despacho inicial do @ui$. >A para voc8 ter ideia da import=ncia que ele d para esse despacho inicial, "eralmente um despacho inicial deve ser prolatado no pra$o peremptArio de 2M dias, nesse caso, o pra$o de PM dias. E o @ui$ pode tomar, dentro desse despacho inicial, tr8s medidas/ ) ) Fnde%erir a inicial sem apreciao do mrito K .altam pressupostos, condi:es, h v%cios. Julgar a ao improcedente de plano e a deciso ser& de mrito K (ode achar que o autor est falando balela. 'qui ele est di$endo que no houve improbidade administrativa. ! cara no cometeu nenhuma irre"ularidade.

Iual o recurso cab%vel aqui, considerando que houve a e#tino do processoN 'pelao. Mas o @ui$ pode entender tamb m que as provas apresentadas so suficientes e a terceira opo / ) 0ro%erir deciso de recebimento %undamentada da inicial K ! @ui$ tem que di$er/ Eh ind%cios da prtica de improbidade porque os documentos tais revelam superfaturamento na licitao e, em @u%$o sumrio, no poss%vel se afastar, de plano a ocorr8ncia da prtica do ato de improbidade administrativa.

Iuer di$er, o processo, at aqui, no tinha comeado. Ele vai comear a"ora. ! que o @ui$ determinaN '"ora que o r u vai ser citado pra apresentar contestao. ' ao no tinha comeado. Eu tive todas as etapas para analisar a viabilidade ou no do procedimento da improbidade administrativa. '"ora eu conse"ui, a"ora eu che"uei B concluso de que teve, em tese, a improbidade. E a% o r u vai ser citado para contestar a ao. E a"ora vale o padro ordinrio/ 2* dias e se"ue o processo civil comum. <o h nenhum processo c%vel que tem essa fase preliminar de defesa. >A e#iste na improbidade administrativa. (or isso eu abomino a tese de que isso uma ao civil p)blica. (or isso, eu prefiro di$er que uma ao diferente, embora tenha no microssistema. 9oc8 estudou nas aulas de recurso que da deciso do @ui$ que manda citar o r u no cabe recurso porque isso um despacho de mero e#pediente e, afinal de contas, o r u vai poder se defender na contestao. <a improbidade, esquece issoS ' lei prev8 e#pressamente que da deciso que defere fundadamente a ao de improbidade, cabe a"ravo. !u se@a, o suposto r u, a pessoa que est sendo acusada da prtica do ato de improbidade administrativa poder a"ravar da deciso do @ui$ que recebeu a ao de improbidade administrativa. 6 a )nica hipAtese do sistema processual civil brasileiro em que cabe a"ravo do Ecite&seF.

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 LEI DE I,PROBIDADE AD,INISTRATIVA Esse um prato cheio para o e#aminador no concurso porque particularidades )nicas e que, por isso mesmo, merecem toda sua ateno. uma ao c%vel que tem

Com essas considera:es, eu me dou por satisfeito com os aspectos processuais da improbidade administrativa, lembrando que essa aula deve ser estudada em con@unto com a aula da Marinela, onde ela desenvolveu aspectos de direto material.

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 ,ANDADO DE SEGURANA COLETIVO

,ANDADO DE SEGURANA COLETIVO

1.

CONCEITO

/ mandado de segurana coletivo nada mais do que o 1K individual com variao da legitimidade e do ob'eto. !s le"itimados so diferentes e, quanto ao ob@eto, que o M> tutela direito individual e o M> coletivo tutela interesse metaindividual, aquele que transcende os limites do indiv%duo. 2. PREVISO LEGAL E SU,ULAR ! M> coletivo tem previso no art. *+, L,,, da Constituio .ederal. L$$ - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado porO a4 partido poltico com representao no 8ongresso Iacional) +4 organi@ao sindical! entidade de classe ou associao legalmente constituda e em %uncionamento #& pelo menos um ano! em de%esa dos interesses de seus membros ou associados) 't a"osto do ano passado, no havia re"ulamentao para o mandado de se"urana coletivo. ! que cuidava do M> coletivo at ento era a Lei 2*PP4*2, que a revo"ada Lei do Mandado de >e"urana, embora no falasse uma palavra do mandado de se"urana coletivo e o microssistema, e#atamente pela falta de previso le"al. 'contece, como voc8 bem sabe, em a"osto de CMM7, veio B tona a Lei 2C.M254M7, que a nova Lei do Mandado de >e"urana que tem dois dispositivos e#pressos re"ulamentadores do M> coletivo. Iuer di$er, o le"islador, depois de C2 anos da Constituio .ederal, tomou ver"onha e re"ulamentou o mandado de se"urana coletivo, de modo que a re"ulamentao do M> coletivo ho@e o art. *.+, L,,, da C. e os arts. C2 e CC da Lei 2C.M254M7, que a lei do mandado de se"urana. -sso, le"almente falando. (reviso sumular sobre o M>. >obre M> h s)mula pra ded u. ! M> coletivo tem bem menos porque veio com a C.400. (or isso, o >?. sA editou duas s)mulas, 5C7 e 5PM, que vamos estudar ainda ho@e. 8. LEGITI,IDADE ATIVA PARA O ,S COLETIVO ).". Partido Pol/ti0o 0o' re3resenta-.o no Con2resso Ca0ional

Esse o primeiro le"itimado ativo para a propositura, para a interposio do M> coletivo, que o partido pol%tico com representao no Con"resso <acional. 6 necessrio, portanto, que o partido pol%tico tenha, pelo menos, um deputado ou um senador, para que possa ser considerado le"itimado para a propositura do M> coletivo. ?em&se entendido, com tranquilidade, que o partido pol%tico pode atuar em todos os =mbitos da federao. Eu quero di$er que pode impetrar M> coletivo tanto o diretArio municipal, quanto o estadual,

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 ,ANDADO DE SEGURANA COLETIVO quanto o nacional. ;esde que o partido tenha um deputado ou um senador, o partido pode entrar com M> coletivo atrav s do seu diretArio municipal, do seu diretArio estadual e do seu diretArio nacional. ! que ra$ovel. 't porque o diretArio local tem direitos a asse"urar que no so do diretArio estadual ou nacional. (ode impetrar M> coletivo, independentemente de ele ser vereador ou deputado estadual. ! que interessa que tem l o partido como um todo, um deputado federa ou um senador. ' observao quente e que causa maiores perple#idade aquela quanto ao ob@eto de defesa do partido pol%tico no =mbito do M> coletivo. (resta ateno porque a Lei 2C.M25 acabou esclarecendo essa questo que era, at o seu advento, altamente controvertida. Eu quero que voc8 observe o se"uinte/ a C. fala que o M> coletivo pode ser impetrado por partido pol%tico com representao no Con"resso <acional. E na al%nea EbF, fala/ E+4 organi@ao sindical! entidade de classe ou associao legalmente constituda e em %uncionamento #& pelo menos um ano! em de%esa dos interesses de seus membros ou associados) ' Constituio teve a preocupao, no caso da or"ani$ao sindical, entidade de classe ou associao, colocar que ela sA pode impetrar M> coletivo na defesa dos interesses dos seus membros ou associados, preocupao que ele no teve quando colocou o partido pol%tico. >e ele quisesse o mesmo para o partido pol%tico, ou se@a, que defendesse sA os interesses dos filiados, ele teria dito. Ele teria colocado tudo num inciso sA. >e ele dividiu, qual foi a ideiaN ;e falar que partido pol%tico pode atuar, no sA na defesa dos filiados como tamb m na defesa de quemN >o duas posi:es quanto ao ob@eto de defesa/ 1L P&$!BC& D'daG K ! partido pol%tico pode impetrar M> coletivo em todos os assuntos de interesse nacional. !u se@a, o partido pol%tico faria, literalmente, o que ela chama de controle do direito ob@etivo. E mais do que isso, poderia impetrar M> em favor de todos os brasileiros, @ que afinal de contas a C., em momento al"um, disse que ele tem que atuar na defesa dos interesses dos seus membros e filiados. >implesmente disse que pode impetrar M> coletivo. ' professora 'da interpreta e di$ que pode impetrar M> coletivo em todos os assuntos de interesse nacional, ou se@a, o partido pol%tico faria, literalmente, o que ela chama de controle do direito ob@etivo. E mais do que isso, o partido pol%tico poderia impetrar M> em favor de todos os brasileiros, @ que afinal de contas, a Constituio .ederal, em momento al"um, disse que ele tem que impetrar na defesa de seus membros e filiados. 'penas disse que podem impetrar M>. ' professora 'da interpreta dessa forma. 6 um racioc%nio bem ra$ovel. 2L P&$!BC& K Entretanto, che"a a Lei 2C.M254M7 e essa lei no seu art. C2, caput, acaba consolidando e confirmando a ocorr8ncia da se"unda posio, acerca do ob@eto de defesa do M> coletivo. 9oc8 vai ler comi"o. !lha o que o art. C2 acabou fa$endo/ Art. #". / mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por partido poltico com representao no 8ongresso Iacional! na defesa de seus interesses le2/ti'os relativos a seus inte2rantes ou G finalidade 3artid5ria! ou por organi@ao sindical! entidade de classe ou associao legalmente constituda e em %uncionamento #&! pelo menos! * 7um< ano! em de%esa de direitos lquidos e certos da totalidade! ou de parte! dos seus membros ou associados! na %orma dos seus estatutos e desde que pertinentes "s suas %inalidades! dispensada! para tanto! autori@ao especial. ! que o le"islador infraconstitucional fe$N Ele restrin"iu o alcance de uma "arantia constitucional, estabelecendo que o partido pol%tico sA pode impetrar M> coletivo em dois assuntos/ 2. C. Finalidade 3artid5ria K o que Abvio Interesses le2/ti'os dos seus filiados

>A. Iuest:es pol%tico&partidrias e interesses le"%timos sA dos seus filiados. !u se@a, a nova lei, na esteira daquilo que @ di$ia a @urisprud8ncia superior Dque vinha se inclinando para uma maior restrioG, acabou fa$endo uma limitao do dispositivo constitucional, ao estabelecer que o M> coletivo sA pode ser

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 ,ANDADO DE SEGURANA COLETIVO impetrado nessas duas situa:es/ finalidade partidria e interesses le"%timos, no mais de todos, mas apenas dos seus filiados. ?em "ente #in"ando esse dispositivo de tudo quanto @eito, porque o le"islador infraconstitucional acabou colocando uma limitao que no e#iste no te#to constitucional. Mas a @urisprud8ncia superior tem entendido, ainda que, no tocante a partido pol%tico, que a"ora sA pode impetrar M> em relao B finalidade partidria quando se fala de interesses le"%timos de seus filiados, deve&se observar o art. 2+, da Lei 7.M7547* DEstatuto dos (artidos (ol%ticosG, que estabelece que o partido pol%tico, al m de atuar com finalidade partidria, sA pode defender direitos humanos. ' @urisprud8ncia superior acabou entendendo que, quando se tratar de partido pol%tico, al m da finalidade partidria, pode defender interesses le"%timos dos seus filiados, mas esses interesses, e#atamente em virtude da finalidade do partido pol%tico, sA pode ser relacionado a direitos humanos. >oluo/ com a palavra o >?./ o partido pol%tico pode impetrar M> coletivo em favor de todos os seus filiados em mat ria tributriaN M> coletivo em favor dos filiados do (? em mat ria tributria. (odeN <o pode porque no relacionado a direitos humanos. Mas poderia impetrar para "arantir um rea@uste de aposentadoria de todos os seus filiados, al"o que mais relacionado B subsist8ncia, a uma vida di"na. (oderia impetrar M> coletivo para "arantir a todos os seus filiados presos direito a uma cela em melhores condi:esN Em tese poderia. (or qu8N (orque a% seria relacionado a direitos humanos. Mas apenas para os seus filiados. 8.2. Or7a !FaBC& $! %!+al@ e t!%a%e %e +la$$e &u a$$&+!aBC&

(ara os se"undos le"itimados a coisa um pouco mais fcil. E pode impetrar M> coletivo/ Sindi0ato Entidade de 0lasse Asso0ia-6es= o ;esde que constitu%dos e em funcionamento h pelo menos um ano.

! >?., numa interpretao literal do dispositivo entendeu que o sindicato fica fora da necessidade de constituio =nua para entrar com M> coletivo. E por qu8N (or causa da v%r"ula. ' resposta essa. Art. #". / mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por partido poltico com representao no 8ongresso Iacional! na de%esa de seus interesses legtimos relativos a seus integrantes ou " %inalidade partid&ria! ou por or2aniAa-.o sindi0al= entidade de 0lasse ou asso0ia-.o le2al'ente 0onstitu/da e e' fun0iona'ento >5= 3elo 'enos= " Hu'4 ano= em de%esa de direitos lquidos e certos da totalidade! ou de parte! dos seus membros ou associados! na %orma dos seus estatutos e desde que pertinentes "s suas %inalidades! dispensada! para tanto! autori@ao especial. Iuer di$er, ele separou o sindicato, da entidade de classe e associao le"almente constitu%da a pelo menos um ano. >e"undo o >?., consequentemente, o sindicato no precisa da constituio =nua, que ocorre apenas para as associa:es e entidades de classe. E o >?. tamb m ar"umenta que o sindicato no teria como ser formado ad #oc simplesmente para impetrao de M> coletivo. !ntem vimos que a Lei de 'C(, no art. *+, H 1+, di$ que o @ui$, em 'C([s a@ui$adas por associa:es, pode dispensar a constituio =nua. ' per"unta / isso d para ser aplicado aqui no caso das associa:es e entidades de classe, quando a ao versar sobre quest:es de alt%ssimo interesse nacionalN '

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 ,ANDADO DE SEGURANA COLETIVO resposta no porque a necessidade de constituio anua prevista na C. e a autori$ao para dispensa est prevista na le"islao infraconstitucional. ' le"islao infraconstitucional no pode afastar uma condio constitucional. Consequentemente, a constituio =nua no pode ser afastada pela aplicao do art. *+, H 1+, essa a minha se"unda observao sobre o a@ui$amento de 'C( pelas associa:es ou entidades de classe. ' terceira observao sobre o tema vem da anlise da >)mula 5C7, do >?., que afasta e#pressamente a aplicao do art. C+&', da Lei 7.171473. 9imos esse arti"o na aula de ontem. 6 o dispositivo que fala que a associao para entrar com 'C( precisa da relao nominal de todos os associados e de autori$ao da assembleia. >e tem aquela discusso l na 'C( De vimos que tem um @ul"ado do >?R que di$ que no tem que aplicar, mas a lei fala que aplicaG, aqui no M> no e#iste porque o >?. veio com os dois p s no peito e disse/ S%F S&'ula *#@ R 5J *+/*G/G+ - A impetrao de mandado de segurana coletivo por entidade de classe em %avor dos associados independe da autori@ao destes. 'qui, literalmente, o >?. adotou aquele entendimento de que a autori$ao para a entidade de classe propor M> em meu nome foi dada quando in"ressei. E no a"ora. <o necessria uma nova autori$ao. ' quarta observao sobre a le"itimidade para esses caras impetrarem M> a anlise da >)mula 5PM, do >?.. ' per"unta que vou fa$er, para e#plicar essa s)mula bem interessante. ' entidade de classe tem um n)mero de associados. ' partir do momento que t8m um n)mero de associados, nem todos esses associados preenchem os requisitos le"ais para fruir al"um direito. ' ideia a se"uinte/ nem todo mundo que fa$ parte da associao DP mil pessoasG tem o direito que vai ser postulado pela associao. ;e repente sA t8m o direito ale"ado aqueles que entraram na associao antes de CMMM porque depois disso a lei mudou. Iuando eu entro com o M> coletivo, o direito pode ser de apenas parcela da cate"oria. 'penas parcela da cate"oria pode ser beneficiada pelo M> coletivoN ! >upremo deu a resposta atrav s da >)mula 5PM, que vai di$er o se"uinte/ S%F S&'ula n( *)0 - 5J de *+/*G/,GG+ R A entidade de classe tem legitimao para o mandado de segurana ainda quando a pretenso veiculada interesse apenas a uma parte da respectiva categoria. >obre a le"itimidade da entidade de classe para a propositura do M> coletivo, falta fa$er a mesma coisa que fi$ no partido pol%tico, que falar do ob@eto. E o >upremo ?ribunal .ederal pacificou essa questo, e a nova lei no mudou nada sobre ela, a nova lei consolidou essa posio do >?.. ! >?., no @ul"amento do QE 2021P04>(, bateu o martelo e disse que o ob@eto da ao do M> coletivo, quando impetrado por entidade de classe, sindicato ou associao o se"uinte O o direito de os associados ou sindicali@ados! independentemente de guardar vnculo com os %ins pr$prios da entidade! eNigindo-se! entretanto! que o direito este'a compreendido nos %ins institucionais da impetrante. <a verdade, a ideia que quando se tem um M> coletivo, o direito no precisa ser da cate"oria. (or e#emplo, se voc8 for sAcio de uma associao de @u%$es ou de promotores, o M> coletivo impetrado pela associao no precisa ser para discutir sA assunto relacionado B ma"istratura ou ao M(, desde que o ob@eto social permita a tutela de outros direitos. Eu dei esse e#emplo na aula de ontem. 'qui i"ual$inho. >e na associao dos ma"istrados est escrito que a associao de ma"istrados serve para a tutela dos interesses dos ma"istrados, entre eles, a defesa dos direitos do consumidor dos ma"istrados, cabe M> coletivo tanto para tutelar interesses da cate"oria, quanto cabe tamb m para interesses de consumo que no tem nada a ver com o fato de o cara ser ou no ser ma"istrado. (ortanto, qual a concluso que eu

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 ,ANDADO DE SEGURANA COLETIVO posso tirar, disso que o >?. fala, que o ob@eto da impetrao do M> coletivo pelo sindicato, entidade de classe ou associaoN Iuanto mais amplos os ob@etivos sociais da impetrante, maior a representatividade. \ltima observao sobre a le"itimidade/ prevalece na doutrina o entendimento de que no h outros le"itimados al m desse "rupo/ partidos pol%ticos, entidades de classe, associao e sindicato. >A eles podem impetrar M> coletivo porque uma tipicidade. >e a C. di$ que sA para esses caras, sA eles podem impetrar. Entretanto, h posio doutrinria em sentido contrrio. ' 'da, por e#emplo, entende que o M( tamb m pode impetrar M> coletivo. Eu ficaria com a primeira posio, por sua ampla maioria. ;. DIREITOS ,ETAINADIVIDUAIS TUTELOVEIS PELO ,S COLETIVO

! M> coletivo tutela quais direitosN ;ifusos, coletivos, individuais homo"8neos, todos, nenhum, al"unsN <a doutrina, voc8 vai encontrar duas posi:es a respeito do tema/ 1L P&$!BC&P A'3liativa K Essa primeira posio, que ampliativa, di$ que voc8 pode tutelar por M> coletivo todos os interesses metaindividuais. Iuer di$er, cabe M> coletivo para a tutela dos interesses difusos, coletivos e individuais homo"8neos. Iuem adota essa posio al m da 'da, a L)cia 9alle .i"ueiredo e a "rande maioria da doutrina. ' maioria da doutrina di$ que cabe M> coletivo em todos os interesses metaindividuais. -nclusive, a professora L)cia 9alle .i"ueiredo d um e#emplo que supimpa para mostrar isso. Oma associao de classe poderia entrar com M> coletivo para vedar a concesso de uma licena ambiental, ile"al, indevida. 6 o M> coletivo para "arantir o direito de todos os associados de no ver e#pedida uma licena ambiental no devida que vai poluir determinada rea. Ento, M> por licena ambiental seria o t%pico caso de M> coletivo para a tutela de um interesse difuso. ' doutrina, portanto, amplamente ma@oritria nesse sentido. 2L P&$!BC&P Restritiva & >A que nem tudo o que a doutrina di$, a @urisprud8ncia acolhe e a nova Lei do Mandado de >e"urana acabou adotando uma concepo restritiva, no art. C2, par"rafo )nico, da Lei 2C.M254M7 DLM>G, ao di$er que a impetrao do M> coletivo sA serve para a defesa dos interesses coletivos e individuais homo"8neos. Iuer di$er, dei#aram de fora os interesses difusos. Essa uma das cr%ticas violentas que a doutrina est fa$endo B nova Lei do Mandado de >e"urana. Art. #". Par52rafo &ni0o. /s direitos protegidos pelo mandado de segurana coletivo podem serO I - 0oletivos! assim entendidos! para e%eito desta Bei! os transindividuais! de nature@a indivisvel! de que se'a titular grupo ou categoria de pessoas ligadas entre si ou com a parte contr&ria por uma relao 'urdica b&sica) II - individuais >o'o2Fneos! assim entendidos! para e%eito desta Bei! os decorrentes de origem comum e da atividade ou situao espec%ica da totalidade ou de parte dos associados ou membros do impetrante. !u se@a, dei#aram de fora os interesses difusos. E qual a resposta que o le"islador d para a cr%ticaN (ara o fato de que todo mundo est metendo o pau nessa limitao absurda do cabimento do M> coletivoN ! le"islador est di$endo que, para os difusos, no cabe M> coletivo porque, para eles, cabem outros meios/ cabe 'C(, cabe ao popular. Eu no preciso tutelar tamb m os difusos pelo M> coletivo. Ento, se voc8 quiser impedir uma licena ambiental, ao inv s de entrar com M> coletivo, o que voc8 fa$N Entra com a 'C( e pede a tutela antecipada. Entra com ao popular ambiental e pede tutela antecipada. Mas isso ob@eto de profunda cr%tica. Mas duvido que a @urisprud8ncia vai mudar. 6 o que vai prevalecer. /. COISA JULGADA NO ,S COLETIVO

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 ,ANDADO DE SEGURANA COLETIVO

Iuando eu falei de coisa @ul"ada l no estudo da teoria "eral, avisei que o re"ime estudado l no era aplicvel ao M>, que tem re"ra prApria de coisa @ul"ada. <o se aplica, portanto, o microssistema processual coletivo. 'qui eu vou afastar as re"ras dos arts. 2MP e 2M1, do C;C, porque eu tenho uma re"ra prApria para o M> coletivo, que a re"ra do art. CC, da Lei 2C.M254M7/ Art. ##. Io mandado de segurana coletivo! a sentena %ar& coisa 'ulgada limitadamente aos membros do grupo ou categoria substitudos pelo impetrante. 1 "( / mandado de segurana coletivo no indu@ litispend(ncia para as a=es individuais! mas os e%eitos da coisa 'ulgada no bene%iciaro o impetrante a ttulo individual se no requerer a desist(ncia de seu mandado de segurana no pra@o de +G 7trinta< dias a contar da ci(ncia comprovada da impetrao da segurana coletiva. 1 #( Io mandado de segurana coletivo! a liminar s$ poder& ser concedida ap$s a audi(ncia do representante 'udicial da pessoa 'urdica de direito pblico! que dever& se pronunciar no pra@o de C, 7setenta e duas< #oras. Yasicamente e#istem duas diferenas entre o re"ime da coisa @ul"ada do M> coletivo e o re"ime da coisa @ul"ada nas demais a:es coletivas. !s efeitos da coisa @ul"ada nos difusos/ erga omnes !s efeitos da coisa @ul"ada nos coletivos/ ultra partes Dvale sA para o "rupoG !s efeitos da coisa @ul"ada nos individuais homo"8neos/ erga omnes (rimeira diferena/ no M> coletivo, caput do art. CC, di$ que se@a para os coletivos, se@a para os individuais homo"8neos, a coisa @ul"ada vai ser ultra partes. 6 sA para os membros do "rupo ou cate"oria substitu%dos pelo impetrante. Iuer di$er, se voc8 no for associado do partido pol%tico essa deciso vale para voc8N >e no for associado da associao, vale para voc8N >e voc8 no for associado do sindicato vale para voc8N <o vale. ' deciso aqui ultra partes. >A vale para os membros do "rupo ou cate"oria representados pelo impetrante. ' primeira diferena que aqui ele no fa$ diferena entre individuais homo"8neos e coletivos. >e@am coletivos, se@am individuais homo"8neos, a coisa @ul"ada aqui sempre ultra partes. >A valem para os membros da cate"oria ou do "rupo. <a 'C( no assim. >e"unda diferena/ 6 a mais criticada pela doutrina. Esquece um pouco o M> coletivo e lembra comi"o a coisa @ul"ada nas a:es coletivas. Eu tenho uma ao coletiva e tenho uma ao individual. 's duas podem correr concomitantemente. <os termos da re"ra do art. 2M1, do C;C, o indiv%duo para poder se beneficiar da coisa @ul"ada coletiva, ele fa$ o transporte in utilibus. (ara ele se beneficiar da coisa @ul"ada coletiva, ele tem que suspender a ao individual dele at PM dias a contar da ci8ncia de que tem a coletiva. >e ele no suspende, ele no beneficiado. >e ele suspende, "anhando a coletiva, ele e#ecuta. >e perder a coletiva, ele volta na individual. L no processo da 'C(, na re"ra da ao civil p)blica, para eu me beneficiar da coletiva, vai ser feita a suspenso da individual. !lha o que di$ o H 2+, do art. CC, da nova Lei do M>. Ele fala que no indu$ litispend8ncia para as a:es individuais. 't aqui no tem se"redo al"um. 1as os e%eitos da coisa 'ulgada no bene%iciaro o impetrante a ttulo individual se no requerer a desist(ncia de seu mandado de segurana no pra@o de +G 7trinta< dias a contar da ci(ncia comprovada da impetrao da segurana coletiva. (ortanto, o art. CC, H 2+, condiciona a coisa @ul"ada in utilibus B desist8ncia da ao individual. <o basta suspender. ?em que desistir. (ara continuar com a ao individual, voc8 pode, mas no ser beneficiado pela sentena do M> coletivo. 'l"u m ima"ina por que o le"islador aqui quis trocar a suspenso pela desist8nciaN 6 tudo para ferrar o @urisdicionado e beneficiar o (oder ()blico porque se eu desisto da ao individual, se "anhar

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LFG PROCESSO CIVIL Aula 05 Prof. Fernando Gajardoni Intensivo II 0 !0"!#0"0 ,ANDADO DE SEGURANA COLETIVO minha impetrao coletiva, eu e#ecuto. Mas perdendo a impetrao coletiva, at posso entrar com outro M>, mas dentro do pra$o de 2CM dias o que acaba no dando tempo. Ento ! o ob'etivo do legislador %oi %a@er com que desacol#ido o 1K coletivo! a parte no mais possa impetrar 1K individual em virtude da ocorr(ncia da decad(ncia do pra@o para a impetrao. :. LI,INAR

! art. CC, H C+, da Lei do M> repete al"o que voc8 viu comi"o ontem, ele repete a redao do art. C.+, da Lei 0.1P347C, ou se@a, vedam a concesso de liminar inaudita altera pars contra o (oder ()blico/ 1 #( Io mandado de segurana coletivo! a liminar s$ poder& ser concedida ap$s a audi(ncia do representante 'udicial da pessoa 'urdica de direito pblico! que dever& se pronunciar no pra@o de C, 7setenta e duas< #oras. Ento, tanto na 'C(, quanto no M> coletivo, o @ui$ sA pode conceder a liminar apAs a pr via oitiva do representante @udicial Dprocurador do estado, do munic%pio, federalG, no pra$o de 3C horas. .ica esperto porque todas as considera:es que eu fi$ na aula de ontem sobre essa impossibilidade de liminar inaudita altera pars acabam sendo aplicadas aqui. PARA 3INALI2AR 1 ?udo o mais sobre M> coletivo se"ue a re"ra do M> individual. ?em decad8ncia, requisitos da petio inicial, compet8ncia, tudo i"ual porque o M> coletivo nada mais do que o M> individual com variao na le"itimidade e no ob@eto. ! resto absolutamente tudo i"ual.

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