Resumo: Na sociedade atual a tecnologia instrumento necessrio ao convvio humano. O amparo concepo em formato de softwares de forte relevncia, de tal modo como o amparo ao direito do autor. O software inveno humana, objetivado por indivduos, ou companhias que mantm domnio vasto para produzir um software, feito para um previsto objetivo. A legislao ptria a respeito de softwares adaptou-se ao mundo tecnolgico de atualmente. o que se explicar por este artigo.
Abstract: In today's society technology is a necessary tool for human interaction. The support in the design of software format is strong relevance, such as the protection of copyright. The software is a human invention, objectified by individuals or companies that holds vast domain to produce a software made for an expected goal. The country's laws against software was adapted to the technological world of today. This is what we explain in this article.
Keywords: Software. Copyrights. Legislation. 1. Introduo: A tecnologia acontecimento atual no mundo contemporneo, sendo muito difcil no ter contato com ela. A fabricao de softwares instrumento fundamental para o processo tecnolgico. As corporaes, de maneira especial, j que coisa nenhuma obsta que um indivduo produza um programa bradaram por garantias quanto difuso dos softwares a fim de no ficarem lesadas por aplicaes considerveis que em seguida seriam desvendadas com facilidade e reproduzidas por diferentes corporaes que coisa nenhuma empregou para produzir determinado software. De tal modo, apresenta-se a concepo de uma legislao especial a fim de acolher tal exigncia. A finalidade deste artigo explicar o progresso da legislao respectiva a questo dos softwares, principalmente a derradeira legislao promulgada, qual seja Lei 9.609 de 19 de fevereiro de 1998, Lei do Software, bem como, o aproveitamento de tal lei.
2. Histria legislativa e o conceito de software: A Lei 9.609 de 19 de fevereiro de 1998 veio para tentar garantir maior proteo para os desenvolvedores de softwares no pas, a fim de garantir segurana jurdica de cunho de propriedade intelectual aos mesmos, protegendo desta forma as empresas, ou pessoas fsicas desenvolvedoras do software de qualquer inviolabilidade de sua propriedade intelectual.
Certo, que a Lei 9.609 de 1998 no foi a primeira a tratar do tema, j que no ano de 1987 fora editada a Lei 7.646, no qual j conceituava o termo software e definia diretrizes relativas a cadastros, distribuio, comercializao dos softwares, bem como a proteo do direito do autor do software, vinculando esta proteo a Lei n 5.988, de 14 de dezembro de 1973, que trata sobre o direito autoral, porm com algumas modificaes tendo em vista as peculiaridades inerentes aos softwares.
A proteo conferida pela Lei 7.646 de 1987 est disposta no Ttulo II da referida lei, e tem como caracterstica a proteo ao direito do autor de software pelo perodo de 25 anos, contados do lanamento em qualquer pas, disposio esta do art. 3 da Lei.
Porm, com o avano da tecnologia de desenvolvimento de softwares, apoiado pelo incentivo tecnolgica no caso do Brasil bem como por presso dos maiores fabricantes de softwares, necessrio foi edio de nova Lei que protegesse os direitos oriundos do desenvolvimento especfico de softwares, para melhor garantir e at mesmo fomentar a produo dos mesmos, pelo obvio motivo de que quando o direito autoral garantido, maior ser a ambio em desenvolv-lo.
Tm-se ento a edio da Lei 9.609 de 19 de fevereiro de 1998, que veio a atender as necessidades da indstria produtora de softwares, porm, sem muito divergir da antiga lei.
A Lei 9.609 de 1998, em seu art. 1, reescrevendo em sua integralidade o Pargrafo nico do art. 1 da Lei 7.646 de 1987, conceitua programa de computador como sendo:
Programa de computador a expresso de um conjunto organizado de instrues em linguagem natural ou codificada, contida em suporte fsico de qualquer natureza, de emprego necessrio em mquinas automticas de tratamento da informao, dispositivos, instrumentos ou equipamentos perifricos, baseados em tcnica digital ou anloga, para faz-los funcionar de modo e para fins determinados.
A Lei conceitua programa de computador, e no a palavra expressa software, porm, para todos os efeitos, software e programa de computador possuem o mesmo significado.
Passado a definio do conceito, vale ressaltar alguns aspectos importantes da Lei 9.609/1998.
O regime de proteo definido pela Lei 9.609 de 1998 o conferido s obras literrias pela legislao de direitos autorais e conexos vigentes no Pas, conforme descreve o art.2[1] da Lei.
Consoante art. 2, 3[2], a proteo aos direitos de autor da obra independe de registro, mas os programas de computador podero, a critrio do titular, ser registrados nos rgos designados pelo Poder Executivo, conforme art.3[3], no qual o Decreto n. 2.556 de 1998, designou o INPI, para efetuar tal registro.
Uma significativa mudana operada pela Lei 9.609 de 1998 foi extenso do prazo para direitos relativos ao programa de computador ficando assegurado pelo prazo de 50 (cinqenta anos), contados a partir de 1 de janeiro do ano subseqente ao da sua publicao ou, na ausncia desta, da sua criao, conforme preceitua o art. 2, 2[4] da Lei.
Outro aspecto importante da Lei 9.609/98, que no se aplica o direito moral, com exceo de duas qualidades: o direito do autor de reivindicar a paternidade do programa de computador e o direito do autor de opor-se a alteraes no-autorizadas, quando estas impliquem deformao, mutilao ou outra modificao do programa de computador que prejudiquem a sua honra ou a sua reputao, disposio do art. 2, 1[5] da Lei.
Fica disposto na Lei, mediante disposio do art. 2, 5[6], o direito exclusivo do titular de autorizar ou proibir o aluguel comercial, no sendo exaurvel pela venda, licena ou outras formas de transferncia da cpia do programa.
Tambm, consoante art. 6[7] da Lei, no se considera ofensa ao direito autoral reproduo, em um s exemplar, de cpia legitima de salvaguarda ou armazenamento; a citao parcial do programa, para fins didticos, desde que identificados o programa e o titular dos direitos; a ocorrncia de semelhana de programa a outro, preexistente, quando se der por fora das caractersticas funcionais de sua aplicao, de preceitos normativos e tcnicos ou de limitao de forma alternativa para a sua expresso; e a integrao de um programa, mantendo-se suas caractersticas essenciais, a um sistema aplicativo ou operacional, desde que para o uso exclusivo do usurio.
O uso ou comercializao de programa de computador deve ser objeto de contrato de licena. Na hiptese de eventual inexistncia do contrato, o documento fiscal relativo aquisio ou licenciamento de cpia servir para comprovao da regularidade do seu uso, assim o art. 9[8] da Lei.
Nos casos de transferncia de tecnologia de programa de computador, o Instituto Nacional da Propriedade Industrial INPI - est autorizado a fazer o registro dos respectivos contratos, conforme art. 11[9] da Lei.
Para aquele que comercializar programa de computador, o titular do programa ou dos direitos de comercializao fica obrigado, durante o prazo de validade tcnica do programa, a assegurar aos usurios a prestao de servios tcnicos complementares relativos ao adequado funcionamento do programa, consoante art. 8[10] da Lei.
No mbito penal, violar direitos de autor de programa de computador tem pena de deteno de seis meses a dois anos ou multa, conforme art. 12[11]. No caso da violao consistir na reproduo do programa, no todo ou em parte, para fins de comrcio, sem autorizao expressa do autor tem pena de recluso de um a quatro anos e multa, art. 12, 1. Para quem vende, expe venda, introduz no pas, adquire oculta ou tem em depsito, para fins de comrcio, original ou cpia de programa de computador, produzido com violao de direito autoral tambm tem pena de recluso de um a quatro anos e multa, conforme art. 12, 2.
Portanto, verifica-se que a Lei veio a contribuir para a proteo das empresas que desenvolvem softwares.
Mas, como consabido, o temor sempre recai nos entendimentos da Lei no mbito da justia. A jurisprudncia dos tribunais superiores ainda escassa no tema, porm, j fora objeto de apreciao pelo STJ, como abaixo ser demonstrado.
3. A proteo jurdica do software e a jurisprudncia.
Como informado acima, a jurisprudncia dos tribunais superiores ainda escassa na matria relativa proteo de software.
O marco inicial das decises relativa matria de software o REsp n. 443.119, do Rio de Janeiro, julgado em 08 de maio de 2003, no qual figurava como parte recorrente, a empresa NVL Software e Multimdia LTDA, e como parte recorrida, pessoas fsicas diversas.
Neste processo (ao de conhecimento pelo rito ordinrio, onde a autora recorrente postula indenizao por danos morais e materiais), a empresa recorrente sustenta que tendo em vista o descumprimento de contrato de publicidade de software, caracterizado pela comercializao e produo indevida, pelos recorridos, dos softwares de propriedade do recorrente.
O recurso fora interposto pelo recorrente (empresa), pois o Tribunal de Justia do Rio de Janeiro considerou que, devido divergncia entre a natureza jurdica do software, correto o cabimento de indenizao pelo fundamento do art. 159 do Cdigo Civil, e no pelo art. 103, pargrafo nico da Lei 9.610/98[12], como pleiteava a recorrente, bem como afastou o dano moral, vez que pirataria e concorrncia desleal no so capazes de afetar a imagem da pessoa jurdica, segundo o pensamento do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro.
O recurso fora admitido e julgado, sendo que o Superior Tribunal de Justia acolheu parcialmente o recurso impetrado pela recorrente, entendendo que, luz da legislao vigente, software, ou programa de computador, possui natureza jurdica de direito autoral, conforme disciplina, literalmente, os art. 7, XII da Lei 9.610/98[13] e art. 2 da Lei 9.609/98[14].
A relatora do recurso Ministra Nancy Andrighi, categrica em seu voto[15], afirmando que no h outra posio a no ser reconhecer o software como propriedade intelectual, pois assim a legislao, sendo que, se ao contrrio fosse o entendimento, no haveria segurana jurdica para os desenvolvedores de softwares, a fim de reprimir quaisquer atos de contrafao praticados contra ele.
Desta forma, condenou o recorrido ao pagamento de indenizao por danos materiais no montante de 3.000 exemplares mais os que foram apreendidos.
Ficou reconhecida ento, para os tribunais superiores, a partir desse REsp n. 443.119, a natureza jurdica de propriedade intelectual para os softwares, que j vinha descrita na legislao vigente.
Entretanto, quanto ao dano moral, o mesmo no fora apreciado, pois entendeu a Ministra relatora no haver os requisitos de admissibilidade.
Assim ficou a ementa do REsp n. 443.119 do Rio de Janeiro.
Direito civil. Recurso especial. Ao de conhecimento sob o rito ordinrio. Programa de computador (software). Natureza jurdica.
Direito autoral (propriedade intelectual). Regime jurdico aplicvel. Contrafao e comercializao no autorizada.
Indenizao. Danos materiais. Fixao do quantum. Lei especial (9610/98, art. 103). Danos morais. Dissdio jurisprudencial. No demonstrao.
- O programa de computador (software) possui natureza jurdica de direito autoral (obra intelectual), e no de propriedade industrial, sendo-lhe aplicvel o regime jurdico atinente s obras literrias.
- Constatada a contrafao e a comercializao no autorizada do software, cabvel a indenizao por danos materiais conforme dispe a lei especial, que a fixa em 3.000 exemplares, somados aos que foram apreendidos, se no for possvel conhecer a exata dimenso da edio fraudulenta.
- inadmissvel o recurso especial interposto com fulcro na alnea 'c' do permissivo constitucional se no restou demonstrado o dissdio jurisprudencial apontado.
- Recurso especial parcialmente provido.
(REsp 443119/RJ, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 08/05/2003, DJ 30/06/2003 p. 240).
Aps este julgamento, novamente o STJ se depara com demanda envolvendo contrafao de softwares, caso do REsp n. 768.783 do Rio Grande do Sul, julgado em 25 de setembro de 2007, no qual possua partes recorrentes pessoas jurdicas aos quais utilizavam softwares, e como parte recorrida, Microsoft Corporation, a desenvolvedora dos softwares.
Neste julgado, pleiteavam os recorrentes a modificao do acrdo que julgou procedente a ao ajuizada pela recorrida, condenando os recorrentes ao pagamento de R$ 12.006,03 bem como determinando vistoria quinzenal nos estabelecimentos das recorrentes e proibio de utilizao de cpias de programas sem licena.
Alegaram os recorrentes, que o acrdo no atendeu o disposto no art. 103, caput[16], da Lei 9.610/98, que prev a mera reposio dos exemplares objeto do ilcito, devendo, portanto ser retirada a indenizao de R$ 12.006,03.
Porm, tal pedido no fora procedente, o Ministro Relator Humberto Gomes de Barros manteve a deciso da condenao por danos patrimoniais, vez que entendeu que limitar a condenao ao pagamento do preo dos exemplares das obras, no indeniza satisfatoriamente os prejuzos da recorrida, pois os softwares, no caso concreto, foram usados em rede, permitindo o acesso aos mesmos, por grande nmero de pessoas.
A Ministra Nancy Andrighi, em voto vista, complementou afirmando ser necessrio uma leitura panormica do capitula relativo s sanes civis da Lei 9.610/98. No caso, entendeu a ministra ser aplicvel, alm do disposto no art. 103, caput da Lei, o disposto no art. 102[17], que confere direito a indenizao cabvel em caso de contrafao, vez que a sano, segundo ela, no restrita aos limites dispostos no art. 103, caput.
Abaixo, ementa do REsp. 768.783 do Rio Grande do Sul, julgado em 25 de setembro de 2007.
Responsabilidade civil. Direito autoral. Programa de computador (software). Contrafao. Indenizao. Danos materiais. Fixao. Lei n. 9.610/98. Honorrios advocatcios. Sucumbncia recproca. Art. 21 do cpc.
- A ao de perdas e danos decorrentes de violao a direitos do autor de programa de computador tem fundamento na regra geral do Cdigo Civil (Art. 159 do CCB/1916). Entretanto, os critrios para a quantificao dos danos materiais esto previstos na Lei n. 9.609/98 (Art. 103).
- Apesar disso, limitar a condenao ao valor equivalente ao nmero de programas de computador contrafaceados no atende expresso do Art. 102 da Lei 9.609/98 - "sem prejuzo de indenizao cabvel".
- A utilizao dos softwares contrafaceados em computadores ligados entre si por rede permite que um nmero maior de pessoas os acesse, autorizando seja majorada a condenao.
(REsp 768783/RS, Rel. Ministro Humberto Gomes de Barros, Terceira Turma, julgado em 25/09/2007, DJ 22/10/2007 p. 247).
Por fim, o STJ julgou a terceira demanda envolvendo softwares, que o REsp. n. 913.008 do Rio de Janeiro, julgado em 25 de agosto de 2009, no qual figuram como recorrente a Microsoft Corporation, e recorrido empresa ao qual utilizava programas de computadores elaborados pelo recorrente. Abaixo, ementa da deciso:
Civil e processual civil. Proteo ao direito autoral de software.
Pirataria. Meios de prova. Previso do art. 9 da lei 9.609/98 que indica a apresentao do contrato de licena e do documento fiscal como meios hbeis para provar a regularidade do uso programas de computador. Comprovao do negcio jurdico mediante qualquer meio de prova idneo, ainda que no especificado em lei. Possibilidade reexame de fatos. Smula 7/stj.
1. O Tribunal a quo manifestou-se acerca de todas as questes relevantes para a soluo da controvrsia, tal como lhe fora posta e submetida. No cabe alegao de violao do artigo 535 do CPC, quando a Corte de origem aprecia a questo de maneira fundamentada, apenas no adotando a tese da recorrente. Precedentes.
2. A falta de prequestionamento em relao aos arts. 126 e 131 do Cdigo de Processo Civil impede o conhecimento do recurso especial.
Incidncia da smula 211/STJ.
3. Desnecessria a comprovao da reciprocidade em relao proteo ao direito autoral de software a estrangeiros, pois o Brasil e os Estados Unidos, na condio de subscritores da Conveno de Berna, respectivamente, pelo Decreto n. 75699, de 6.5.1975, e Ato de Implementao de 1988, de 31.10.1988, adotam o regime de proteo a programas de computador.
4. Conquanto o art. 9 da Lei 9.609/98 faa remisso expressa ao contrato de licena e ao documento fiscal, como meios hbeis de provar a regularidade do programa de computador, o dispositivo no excluiu expressamente outros elementos de prova, devendo ser interpretado em conformidade com o ordenamento jurdico brasileiro, o qual admite, nos termos dos arts. 332, CPC e 212, CC, a comprovao dos fatos alegados pelas partes por qualquer meio idneo, ainda que no especificado em lei.
5. O art. 9 da Lei 9.609/98 confere apenas carter de prova pr-constituda, figura estabelecida pelo legislador para servir de comprovao futura de determinada relao jurdica, ao contrato de licena e ao documento fiscal, no limitando a comprovao do negcio jurdico mediante provas casuais, sem forma especfica, apresentadas pelas partes no curso da lide.
6. Na hiptese ora em anlise, a percia que atesta a originalidade da mdia e dos programas utilizados pela empresa meio capaz de comprovar a regularidade da utilizao do programa de computador, suprindo a necessidade de exibio do contrato de licena ou documento fiscal.
7. O reconhecimento da responsabilidade da empresa r implica o reexame do conjunto ftico dos autos, o que defeso em sede de recurso especial. Incidncia da smula 7/STJ.
8. Recurso especial no conhecido.
(REsp 913008/RJ, Rel. Ministro Joo Otvio de Noronha, Rel. p/ Acrdo Ministro Luis Felipe Salomo, Quarta Turma, julgado em 25/08/2009, DJe 19/10/2009).
Esta deciso trata mais especificamente dos meios de prova de falsidade dos softwares.
O tribunal entendeu, que muito embora o fiscalizado no apresente o contrato de licena dos softwares ou qualquer documento fiscal apto a demonstrar a regularidade do software, existe a possibilidade de se fazer qualquer outro meio de prova a fim de comprovar se o software , ou no falsificado. Qualquer outro meio de prova, segundo o STJ, no ofensa ao art. 9 da Lei 9.606/98.
Concluso:
O avano da tecnologia algo praticamente infrevel na sociedade atual, a sociedade da modernidade, das facilidades tecnolgicas, da interao. As empresas desenvolvedoras de softwares ou at mesmo pessoas fsicas com tal capacidade cada vez mais se tornam um conglomerado extremamente forte em todos os mbitos, principalmente econmico.
Certo que essa capacidade de deter conhecimentos por empresas que criam softwares, no qual sero disponibilizados e normalmente necessrios, diga-se para uma grande massa de consumidores no mundo, gera grande presso dessas empresas junto ao Estado, a fim de garantir a proteo de sua criao, assim como qualquer outra propriedade intelectual, como no deveria ser diferente.
No Brasil, a Lei que protege o Software, apesar de recente, anda bem nesse sentido, e possibilita uma serie de garantias s empresas ou pessoas fsicas que criam determinados programas de computador.
Certo tambm , que ao mesmo tempo em que as empresas investem em segurana frente contrafao, esta provavelmente sempre existir, seja pela facilidade em obter cpias, ou seja pela legislao de certos pases que no garante a proteo ao Software. A internet ferramenta magnfica de comunicao e colaborao social, mas ao mesmo tempo campo livre para obteno de softwares sem a devida licena.
Desta forma, necessrio alm da legislao, que se criem mecanismos eficientes no combate a pirataria de softwares, sejam eles fiscalizatrios ou at mesmo tecnolgicos impressos na prpria raiz do software, o que, diga-se de passagem, j vem sendo feito pelas major tecnolgicas.
Enfim, a legislao no Brasil est posta, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, at agora colacionada em 03 decises, sempre decidiu como deveria a favor dos desenvolvedores dos softwares, porm, como ainda escassa, e a matria, a que tudo indica, pois recente, ainda no chegou efetivamente ao STJ a fim de confirmar uma pacificao do tema. Esperar para ver.