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SOFTWARE E DIREITOS AUTORAIS

SOFTWARE AND COPYRIGHT







Resumo: Na sociedade atual a tecnologia instrumento necessrio ao convvio
humano. O amparo concepo em formato de softwares de forte relevncia, de tal
modo como o amparo ao direito do autor. O software inveno humana, objetivado
por indivduos, ou companhias que mantm domnio vasto para produzir um software,
feito para um previsto objetivo. A legislao ptria a respeito de softwares adaptou-se
ao mundo tecnolgico de atualmente. o que se explicar por este artigo.

Palavras-chave: Software. Direitos Autorais. Legislao.

Abstract: In today's society technology is a necessary tool for human interaction. The
support in the design of software format is strong relevance, such as the protection of
copyright. The software is a human invention, objectified by individuals or companies
that holds vast domain to produce a software made for an expected goal. The country's
laws against software was adapted to the technological world of today. This is what we
explain in this article.

Keywords: Software. Copyrights. Legislation.
1. Introduo:
A tecnologia acontecimento atual no mundo contemporneo, sendo muito difcil no
ter contato com ela. A fabricao de softwares instrumento fundamental para o
processo tecnolgico. As corporaes, de maneira especial, j que coisa nenhuma obsta
que um indivduo produza um programa bradaram por garantias quanto difuso dos
softwares a fim de no ficarem lesadas por aplicaes considerveis que em seguida
seriam desvendadas com facilidade e reproduzidas por diferentes corporaes que coisa
nenhuma empregou para produzir determinado software.
De tal modo, apresenta-se a concepo de uma legislao especial a fim de acolher tal
exigncia.
A finalidade deste artigo explicar o progresso da legislao respectiva a questo dos
softwares, principalmente a derradeira legislao promulgada, qual seja Lei 9.609 de 19
de fevereiro de 1998, Lei do Software, bem como, o aproveitamento de tal lei.

2. Histria legislativa e o conceito de software:
A Lei 9.609 de 19 de fevereiro de 1998 veio para tentar garantir maior proteo para os
desenvolvedores de softwares no pas, a fim de garantir segurana jurdica de cunho de
propriedade intelectual aos mesmos, protegendo desta forma as empresas, ou pessoas
fsicas desenvolvedoras do software de qualquer inviolabilidade de sua propriedade
intelectual.

Certo, que a Lei 9.609 de 1998 no foi a primeira a tratar do tema, j que no ano de
1987 fora editada a Lei 7.646, no qual j conceituava o termo software e definia
diretrizes relativas a cadastros, distribuio, comercializao dos softwares, bem como a
proteo do direito do autor do software, vinculando esta proteo a Lei n 5.988, de 14
de dezembro de 1973, que trata sobre o direito autoral, porm com algumas
modificaes tendo em vista as peculiaridades inerentes aos softwares.

A proteo conferida pela Lei 7.646 de 1987 est disposta no Ttulo II da referida lei, e
tem como caracterstica a proteo ao direito do autor de software pelo perodo de 25
anos, contados do lanamento em qualquer pas, disposio esta do art. 3 da Lei.

Porm, com o avano da tecnologia de desenvolvimento de softwares, apoiado pelo
incentivo tecnolgica no caso do Brasil bem como por presso dos maiores
fabricantes de softwares, necessrio foi edio de nova Lei que protegesse os direitos
oriundos do desenvolvimento especfico de softwares, para melhor garantir e at mesmo
fomentar a produo dos mesmos, pelo obvio motivo de que quando o direito autoral
garantido, maior ser a ambio em desenvolv-lo.

Tm-se ento a edio da Lei 9.609 de 19 de fevereiro de 1998, que veio a atender as
necessidades da indstria produtora de softwares, porm, sem muito divergir da antiga
lei.

A Lei 9.609 de 1998, em seu art. 1, reescrevendo em sua integralidade o Pargrafo
nico do art. 1 da Lei 7.646 de 1987, conceitua programa de computador como sendo:

Programa de computador a expresso de um conjunto organizado de instrues em
linguagem natural ou codificada, contida em suporte fsico de qualquer natureza, de
emprego necessrio em mquinas automticas de tratamento da informao,
dispositivos, instrumentos ou equipamentos perifricos, baseados em tcnica digital ou
anloga, para faz-los funcionar de modo e para fins determinados.

A Lei conceitua programa de computador, e no a palavra expressa software, porm,
para todos os efeitos, software e programa de computador possuem o mesmo
significado.

Passado a definio do conceito, vale ressaltar alguns aspectos importantes da Lei
9.609/1998.

O regime de proteo definido pela Lei 9.609 de 1998 o conferido s obras literrias
pela legislao de direitos autorais e conexos vigentes no Pas, conforme descreve o
art.2[1] da Lei.

Consoante art. 2, 3[2], a proteo aos direitos de autor da obra independe de registro,
mas os programas de computador podero, a critrio do titular, ser registrados nos
rgos designados pelo Poder Executivo, conforme art.3[3], no qual o Decreto n.
2.556 de 1998, designou o INPI, para efetuar tal registro.

Uma significativa mudana operada pela Lei 9.609 de 1998 foi extenso do prazo para
direitos relativos ao programa de computador ficando assegurado pelo prazo de 50
(cinqenta anos), contados a partir de 1 de janeiro do ano subseqente ao da sua
publicao ou, na ausncia desta, da sua criao, conforme preceitua o art. 2, 2[4] da
Lei.

Outro aspecto importante da Lei 9.609/98, que no se aplica o direito moral, com
exceo de duas qualidades: o direito do autor de reivindicar a paternidade do programa
de computador e o direito do autor de opor-se a alteraes no-autorizadas, quando estas
impliquem deformao, mutilao ou outra modificao do programa de computador
que prejudiquem a sua honra ou a sua reputao, disposio do art. 2, 1[5] da Lei.

Fica disposto na Lei, mediante disposio do art. 2, 5[6], o direito exclusivo do titular
de autorizar ou proibir o aluguel comercial, no sendo exaurvel pela venda, licena ou
outras formas de transferncia da cpia do programa.

Tambm, consoante art. 6[7] da Lei, no se considera ofensa ao direito autoral
reproduo, em um s exemplar, de cpia legitima de salvaguarda ou armazenamento; a
citao parcial do programa, para fins didticos, desde que identificados o programa e o
titular dos direitos; a ocorrncia de semelhana de programa a outro, preexistente,
quando se der por fora das caractersticas funcionais de sua aplicao, de preceitos
normativos e tcnicos ou de limitao de forma alternativa para a sua expresso; e a
integrao de um programa, mantendo-se suas caractersticas essenciais, a um sistema
aplicativo ou operacional, desde que para o uso exclusivo do usurio.

O uso ou comercializao de programa de computador deve ser objeto de contrato de
licena. Na hiptese de eventual inexistncia do contrato, o documento fiscal relativo
aquisio ou licenciamento de cpia servir para comprovao da regularidade do seu
uso, assim o art. 9[8] da Lei.

Nos casos de transferncia de tecnologia de programa de computador, o Instituto
Nacional da Propriedade Industrial INPI - est autorizado a fazer o registro dos
respectivos contratos, conforme art. 11[9] da Lei.

Para aquele que comercializar programa de computador, o titular do programa ou dos
direitos de comercializao fica obrigado, durante o prazo de validade tcnica do
programa, a assegurar aos usurios a prestao de servios tcnicos complementares
relativos ao adequado funcionamento do programa, consoante art. 8[10] da Lei.

No mbito penal, violar direitos de autor de programa de computador tem pena de
deteno de seis meses a dois anos ou multa, conforme art. 12[11]. No caso da violao
consistir na reproduo do programa, no todo ou em parte, para fins de comrcio, sem
autorizao expressa do autor tem pena de recluso de um a quatro anos e multa, art. 12,
1. Para quem vende, expe venda, introduz no pas, adquire oculta ou tem em
depsito, para fins de comrcio, original ou cpia de programa de computador,
produzido com violao de direito autoral tambm tem pena de recluso de um a quatro
anos e multa, conforme art. 12, 2.

Portanto, verifica-se que a Lei veio a contribuir para a proteo das empresas que
desenvolvem softwares.

Mas, como consabido, o temor sempre recai nos entendimentos da Lei no mbito da
justia. A jurisprudncia dos tribunais superiores ainda escassa no tema, porm, j fora
objeto de apreciao pelo STJ, como abaixo ser demonstrado.

3. A proteo jurdica do software e a jurisprudncia.

Como informado acima, a jurisprudncia dos tribunais superiores ainda escassa na
matria relativa proteo de software.

O marco inicial das decises relativa matria de software o REsp n. 443.119, do Rio
de Janeiro, julgado em 08 de maio de 2003, no qual figurava como parte recorrente, a
empresa NVL Software e Multimdia LTDA, e como parte recorrida, pessoas fsicas
diversas.

Neste processo (ao de conhecimento pelo rito ordinrio, onde a autora recorrente
postula indenizao por danos morais e materiais), a empresa recorrente sustenta que
tendo em vista o descumprimento de contrato de publicidade de software, caracterizado
pela comercializao e produo indevida, pelos recorridos, dos softwares de
propriedade do recorrente.

O recurso fora interposto pelo recorrente (empresa), pois o Tribunal de Justia do Rio
de Janeiro considerou que, devido divergncia entre a natureza jurdica do software,
correto o cabimento de indenizao pelo fundamento do art. 159 do Cdigo Civil, e
no pelo art. 103, pargrafo nico da Lei 9.610/98[12], como pleiteava a recorrente,
bem como afastou o dano moral, vez que pirataria e concorrncia desleal no so
capazes de afetar a imagem da pessoa jurdica, segundo o pensamento do Tribunal de
Justia do Rio de Janeiro.

O recurso fora admitido e julgado, sendo que o Superior Tribunal de Justia acolheu
parcialmente o recurso impetrado pela recorrente, entendendo que, luz da legislao
vigente, software, ou programa de computador, possui natureza jurdica de direito
autoral, conforme disciplina, literalmente, os art. 7, XII da Lei 9.610/98[13] e art. 2 da
Lei 9.609/98[14].

A relatora do recurso Ministra Nancy Andrighi, categrica em seu voto[15],
afirmando que no h outra posio a no ser reconhecer o software como propriedade
intelectual, pois assim a legislao, sendo que, se ao contrrio fosse o entendimento,
no haveria segurana jurdica para os desenvolvedores de softwares, a fim de reprimir
quaisquer atos de contrafao praticados contra ele.

Desta forma, condenou o recorrido ao pagamento de indenizao por danos materiais no
montante de 3.000 exemplares mais os que foram apreendidos.

Ficou reconhecida ento, para os tribunais superiores, a partir desse REsp n. 443.119, a
natureza jurdica de propriedade intelectual para os softwares, que j vinha descrita na
legislao vigente.

Entretanto, quanto ao dano moral, o mesmo no fora apreciado, pois entendeu a
Ministra relatora no haver os requisitos de admissibilidade.

Assim ficou a ementa do REsp n. 443.119 do Rio de Janeiro.

Direito civil. Recurso especial. Ao de conhecimento sob o rito ordinrio. Programa
de computador (software). Natureza jurdica.

Direito autoral (propriedade intelectual). Regime jurdico aplicvel. Contrafao e
comercializao no autorizada.

Indenizao. Danos materiais. Fixao do quantum. Lei especial (9610/98, art. 103).
Danos morais. Dissdio jurisprudencial. No demonstrao.

- O programa de computador (software) possui natureza jurdica de direito autoral (obra
intelectual), e no de propriedade industrial, sendo-lhe aplicvel o regime jurdico
atinente s obras literrias.

- Constatada a contrafao e a comercializao no autorizada do software, cabvel a
indenizao por danos materiais conforme dispe a lei especial, que a fixa em 3.000
exemplares, somados aos que foram apreendidos, se no for possvel conhecer a exata
dimenso da edio fraudulenta.

- inadmissvel o recurso especial interposto com fulcro na alnea 'c' do permissivo
constitucional se no restou demonstrado o dissdio jurisprudencial apontado.

- Recurso especial parcialmente provido.

(REsp 443119/RJ, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em
08/05/2003, DJ 30/06/2003 p. 240).

Aps este julgamento, novamente o STJ se depara com demanda envolvendo
contrafao de softwares, caso do REsp n. 768.783 do Rio Grande do Sul, julgado em
25 de setembro de 2007, no qual possua partes recorrentes pessoas jurdicas aos quais
utilizavam softwares, e como parte recorrida, Microsoft Corporation, a desenvolvedora
dos softwares.

Neste julgado, pleiteavam os recorrentes a modificao do acrdo que julgou
procedente a ao ajuizada pela recorrida, condenando os recorrentes ao pagamento de
R$ 12.006,03 bem como determinando vistoria quinzenal nos estabelecimentos das
recorrentes e proibio de utilizao de cpias de programas sem licena.

Alegaram os recorrentes, que o acrdo no atendeu o disposto no art. 103, caput[16],
da Lei 9.610/98, que prev a mera reposio dos exemplares objeto do ilcito, devendo,
portanto ser retirada a indenizao de R$ 12.006,03.

Porm, tal pedido no fora procedente, o Ministro Relator Humberto Gomes de Barros
manteve a deciso da condenao por danos patrimoniais, vez que entendeu que limitar
a condenao ao pagamento do preo dos exemplares das obras, no indeniza
satisfatoriamente os prejuzos da recorrida, pois os softwares, no caso concreto, foram
usados em rede, permitindo o acesso aos mesmos, por grande nmero de pessoas.

A Ministra Nancy Andrighi, em voto vista, complementou afirmando ser necessrio
uma leitura panormica do capitula relativo s sanes civis da Lei 9.610/98. No caso,
entendeu a ministra ser aplicvel, alm do disposto no art. 103, caput da Lei, o disposto
no art. 102[17], que confere direito a indenizao cabvel em caso de contrafao, vez
que a sano, segundo ela, no restrita aos limites dispostos no art. 103, caput.

Abaixo, ementa do REsp. 768.783 do Rio Grande do Sul, julgado em 25 de setembro de
2007.

Responsabilidade civil. Direito autoral. Programa de computador (software).
Contrafao. Indenizao. Danos materiais. Fixao. Lei n. 9.610/98. Honorrios
advocatcios. Sucumbncia recproca. Art. 21 do cpc.

- A ao de perdas e danos decorrentes de violao a direitos do autor de programa de
computador tem fundamento na regra geral do Cdigo Civil (Art. 159 do CCB/1916).
Entretanto, os critrios para a quantificao dos danos materiais esto previstos na Lei
n. 9.609/98 (Art. 103).

- Apesar disso, limitar a condenao ao valor equivalente ao nmero de programas de
computador contrafaceados no atende expresso do Art. 102 da Lei 9.609/98 - "sem
prejuzo de indenizao cabvel".

- A utilizao dos softwares contrafaceados em computadores ligados entre si por rede
permite que um nmero maior de pessoas os acesse, autorizando seja majorada a
condenao.

(REsp 768783/RS, Rel. Ministro Humberto Gomes de Barros, Terceira Turma, julgado
em 25/09/2007, DJ 22/10/2007 p. 247).

Por fim, o STJ julgou a terceira demanda envolvendo softwares, que o REsp. n.
913.008 do Rio de Janeiro, julgado em 25 de agosto de 2009, no qual figuram como
recorrente a Microsoft Corporation, e recorrido empresa ao qual utilizava programas de
computadores elaborados pelo recorrente. Abaixo, ementa da deciso:

Civil e processual civil. Proteo ao direito autoral de software.

Pirataria. Meios de prova. Previso do art. 9 da lei 9.609/98 que indica a apresentao
do contrato de licena e do documento fiscal como meios hbeis para provar a
regularidade do uso programas de computador. Comprovao do negcio jurdico
mediante qualquer meio de prova idneo, ainda que no especificado em lei.
Possibilidade reexame de fatos. Smula 7/stj.

1. O Tribunal a quo manifestou-se acerca de todas as questes relevantes para a soluo
da controvrsia, tal como lhe fora posta e submetida. No cabe alegao de violao do
artigo 535 do CPC, quando a Corte de origem aprecia a questo de maneira
fundamentada, apenas no adotando a tese da recorrente. Precedentes.

2. A falta de prequestionamento em relao aos arts. 126 e 131 do Cdigo de Processo
Civil impede o conhecimento do recurso especial.

Incidncia da smula 211/STJ.

3. Desnecessria a comprovao da reciprocidade em relao proteo ao direito
autoral de software a estrangeiros, pois o Brasil e os Estados Unidos, na condio de
subscritores da Conveno de Berna, respectivamente, pelo Decreto n. 75699, de
6.5.1975, e Ato de Implementao de 1988, de 31.10.1988, adotam o regime de
proteo a programas de computador.

4. Conquanto o art. 9 da Lei 9.609/98 faa remisso expressa ao contrato de licena e
ao documento fiscal, como meios hbeis de provar a regularidade do programa de
computador, o dispositivo no excluiu expressamente outros elementos de prova,
devendo ser interpretado em conformidade com o ordenamento jurdico brasileiro, o
qual admite, nos termos dos arts. 332, CPC e 212, CC, a comprovao dos fatos
alegados pelas partes por qualquer meio idneo, ainda que no especificado em lei.

5. O art. 9 da Lei 9.609/98 confere apenas carter de prova pr-constituda, figura
estabelecida pelo legislador para servir de comprovao futura de determinada relao
jurdica, ao contrato de licena e ao documento fiscal, no limitando a comprovao do
negcio jurdico mediante provas casuais, sem forma especfica, apresentadas pelas
partes no curso da lide.

6. Na hiptese ora em anlise, a percia que atesta a originalidade da mdia e dos
programas utilizados pela empresa meio capaz de comprovar a regularidade da
utilizao do programa de computador, suprindo a necessidade de exibio do contrato
de licena ou documento fiscal.

7. O reconhecimento da responsabilidade da empresa r implica o reexame do conjunto
ftico dos autos, o que defeso em sede de recurso especial. Incidncia da smula
7/STJ.

8. Recurso especial no conhecido.

(REsp 913008/RJ, Rel. Ministro Joo Otvio de Noronha, Rel. p/ Acrdo Ministro
Luis Felipe Salomo, Quarta Turma, julgado em 25/08/2009, DJe 19/10/2009).

Esta deciso trata mais especificamente dos meios de prova de falsidade dos softwares.

O tribunal entendeu, que muito embora o fiscalizado no apresente o contrato de licena
dos softwares ou qualquer documento fiscal apto a demonstrar a regularidade do
software, existe a possibilidade de se fazer qualquer outro meio de prova a fim de
comprovar se o software , ou no falsificado. Qualquer outro meio de prova, segundo o
STJ, no ofensa ao art. 9 da Lei 9.606/98.

Concluso:

O avano da tecnologia algo praticamente infrevel na sociedade atual, a sociedade da
modernidade, das facilidades tecnolgicas, da interao. As empresas desenvolvedoras
de softwares ou at mesmo pessoas fsicas com tal capacidade cada vez mais se
tornam um conglomerado extremamente forte em todos os mbitos, principalmente
econmico.

Certo que essa capacidade de deter conhecimentos por empresas que criam softwares,
no qual sero disponibilizados e normalmente necessrios, diga-se para uma grande
massa de consumidores no mundo, gera grande presso dessas empresas junto ao
Estado, a fim de garantir a proteo de sua criao, assim como qualquer outra
propriedade intelectual, como no deveria ser diferente.

No Brasil, a Lei que protege o Software, apesar de recente, anda bem nesse sentido, e
possibilita uma serie de garantias s empresas ou pessoas fsicas que criam
determinados programas de computador.

Certo tambm , que ao mesmo tempo em que as empresas investem em segurana
frente contrafao, esta provavelmente sempre existir, seja pela facilidade em obter
cpias, ou seja pela legislao de certos pases que no garante a proteo ao Software.
A internet ferramenta magnfica de comunicao e colaborao social, mas ao mesmo
tempo campo livre para obteno de softwares sem a devida licena.

Desta forma, necessrio alm da legislao, que se criem mecanismos eficientes no
combate a pirataria de softwares, sejam eles fiscalizatrios ou at mesmo tecnolgicos
impressos na prpria raiz do software, o que, diga-se de passagem, j vem sendo feito
pelas major tecnolgicas.

Enfim, a legislao no Brasil est posta, a jurisprudncia do Superior Tribunal de
Justia, at agora colacionada em 03 decises, sempre decidiu como deveria a favor
dos desenvolvedores dos softwares, porm, como ainda escassa, e a matria, a que
tudo indica, pois recente, ainda no chegou efetivamente ao STJ a fim de confirmar uma
pacificao do tema. Esperar para ver.