Administr A Tivo

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25 de janeiro de 2012

O direito conjunto de normas impostas coativamente pelo Estado que disciplinam a vida em sociedade,
permitindo a coexistncia pacfica dos seres. Para fins didticos, o direito foi divido em vrios ramos:

1. direito interno preocupa-se com as relaes dentro do territrio nacional; e
2. direito internacional preocupa-se com relaes entre Estados e organismos estrangeiros.
O direito administrativo, logicamente, insere-se no direito interno.
Seguindo, a cincia jurdica divide-se, tambm, em:

1. direito pblico se preocupa com a atuao do Estado na satisfao do interesse pblico; e
2. direito privado objetivo so as relaes privadas, entre os particulares, visando satisfao do interesse
privado.

O direito administrativo, seguindo esta classificao, insere-se no direito pblico.

Em concurso anterior, CESPE exigiu: norma de direito de pblico sinnimo de ordem pblica? Informao incorreta,
pois norma de ordem pblica refere-se norma imodificvel, inafastvel pela vontade das partes.

Por exemplo:o dever de licitar regra de direito pblico, mas se pode dizer que norma de ordem pblica? Sim,
ser inafastvel pelo administrador. Outro exemplo: o sujeito ao adquirir renda, dever pagar ao Estado IR regra de
direito pblico inafastvel pela vontade das partes. Podemos afirmar, portanto, que toda regra de direito pblico
tambm de ordem pblica, MAS no so sinnimos, pois existem normas de ordem pblica que no so de
direito pblico.

No se pode afirmar, todavia, que as expresses so sinnimas, porque existem normas de ordem pblica que esto
presentes no direito privado, como, por exemplo, as regras sobre capacidade civil ou regras para impedimento do
casamento. Ou seja, ordem pblica conceito mais abrangente que o conceito de regra de direito pblico. Este
espcie daquela.
Graficamente:

normas
de direito
pblico

normas
de ordem
pblica

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Conceito de direito administrativo

A doutrina divergente a respeito do conceito de direito administrativo; contudo, so frequentes as questes
exigindo o conceito de direito administrativo.

So vrias teorias criadas para definir este ramo do direito pblico. A discusso decorre do objeto da disciplina, ou
seja, do mbito de atuao do direito administrativo.

Quando da criao do direito administrativo, pela Escola Legalista, ou Exegtica, Emprica ou Catica, o direito
administrativo somente um estudo de leis. No se leva em considerao o estudo dos princpios administrativos.
Obviamente, esta Escola no obteve xito em seus pensamentos.

Em substituio, o direito administrativo passou a ser visto como estudo de princpios mais o estudo das leis. Esta
ideia ganhou fora, sendo mantida at os dias atuais. Tendo isso como premissa, vrias teorias decorreram, para
explicar o conceito de direito administrativo.

Vamos analisar as teorias mais importantes que explicam o conceito de direito administrativo, fundado na premissa
dos princpios mais leis.

Pela Escola do Servio Pblico, o direito administrativo estuda o servio pblico. O problema desta Escola, pois dizia
que o direito administrativo se preocupa com toda atividade do Estado. No estudamos, em direito administrativo,
toda a atividade do Estado. As atividades do Estado so abrangentes demais, abrangendo as atividades industriais e
atividades comerciais. Notemos que este conceito envolve aspectos que esto fora mbito que pretendemos,
portanto, esta ideia no prevaleceu, porque ampla demais.

Pelo Critrio do Poder Executivo, direito administrativo ele somente estuda o Poder Executivo. Ao contrrio da
Escola acima, esta por demasiado restrita. Tanto os poderes Legislativo como Judicirio possuem funes
administrativas que se circunscrevem ao mbito de estudo do direito administrativo. Por conta disso, esta Escola
tambm no foi acatada pelo direito ptrio.

Pelo Critrio da Relao Jurdica, o direito administrativo estuda todas as relaes jurdicas do Estado. Assim como
as demais escolas no se sustentou, pois o objeto amplo demais.

Na sequncia, pelo Critrio Teleolgico, o direito administrativo um conjunto harmnico de princpios, que rege
as atividades do Estado e a consecuo dos seus fins. Em direito administrativo temos um conjunto harmnico de
princpio, entretanto, requer complementao. Esta Escola foi inserida e seguida no Brasil por Oswaldo Aranha
Bandeira de Mello (pai do Celso de Mello), mas foi dito insuficiente.

Pelo Critrio Residual (ou Negativo), direito administrativo no estuda a funo jurisdicional e legislativa do Estado,
as demais matrias so objeto do direito administrativo. Este conceito se d por excluso. Procede a informao de
que no vamos estudar a funo legislativa e jurisdicional. Mas afirma que a excluso desses blocos insuficiente
para definir o conceito de direito administrativo.

Pelo Critrio de Distino da Atividade Jurdica e Atividade Social do Estado, direito administrativo no se
preocupa com a atividade social, como, por exemplo, a escolha de polticas pblicas. De fato, estes temas referem-
se sociologia, poltica, no ao direito administrativo. Mas a partir do momento em que se estabelece a poltica

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pblica o direito administrativo entra em cena. A preocupao do direito administrativo o aspecto jurdico da
poltica pblica. Este critrio foi aceito no Brasil, porm, foi considerado insuficiente.

Finalmente, o critrio ento adotado para explicar o conceito de direito administrativo o CRITRIO DA
ADMINISTRAO PBLICA, definido por Hely Lopes Meirelles, segundo o qual DIREITO ADMINISTRATIVO
CONJUNTO HARMNICO DE PRINCPIOS E REGRAS, DENOMINADO DE REGIME JURDICO-ADMINISTRATIVO, QUE
DISCIPLINA OS AGENTES, OS RGOS E AS ENTIDADES NO EXERCCIO DA ATIVIDADE ADMINISTRATIVA. No
interessa a referncia ao Poder (Administrativo, Executivo ou Judicirio), TENDENTES A REALIZAR DE FORMA
DIREITA, DE FORMA CONCRETA E DE FORMA IMEDIATA OS FINS DESEJADOS PELO ESTADO.

Quem define os fins do Estado o direito constitucional, que sero realizados pelo direito administrativo. por essa
razo que direito administrativo e direito constitucional so disciplinam que andam lado a lado.

Melhor explicando o conceito do referido autor...

FORMA DIRETA
independe de provocao
significa tambm possuir destinatrio determinados e efeitos
concretos
note-se que esta caracterstica diferencia o direito adminitrativo da
funo jurisdicional do Estado.

FORMA CONCRETA
exclui, do direito administrativo, a funo abstrata do estado, qual
seja: a funo legislativa.

FORMA IMEDIATA
est ligada atividade jurdica do Estado
difere da realizao mediata, que est ligada atividade social, que
se circunscreve ao mbito das polticas pblicas.

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Vejamos, abaixo, um quadro que expe todas as escolas e critrios que fixaram o conceito de direito administrativo:

Escola Legalista

direito administrativo somente o estudo de leis;
crtica: no prosperou por desconsiderar os princpios no conceito de direito administrativo.

Escola do Servio
Pblico
direito administrativo o ramo jurdico que estuda o servio pblico, consistente em todas as atividades
do Estado.
crtica: conceito amplo demais, pois insere atividades industriais e comerciais, que no fora do estudo do
direito administrativo.

Critrio do Poder
Executivo
direito administrativo o estudo do Poder Executivo.
crtica: conceito restrito demais, pois existem atividades administrativas nos poderes Legislativo e
Executivo.

Critrio da Relao
Jurdica
direito administrativo estuda todas as relaes jurdicas do Estado.
crtica: no se sustentou porque ampla demais.

Critrio Teleolgico
direito administrativo conjunto harmnico de princpios que rege as atividades do Estadoe a consecuo
dos seus fins
crtica: critrio insuficiente.

Critrio Residual
direito administrativo no estuda a funo jurisdicional ou legislativa, ficando as demais competncia
do direito administrativo
crtica: critrio insuficiente

Critrio da Distino da
Atividade Jurdica e
Atividade Social do
Estado
direito administrativo no se preocupa com a atividade social, com o aspecto poltico da poltica pblica

Critrio da
Administrao Pblica

direito administrativo conjunto harmnico de princpios e regras, denominado de regime jurdico-
administrativo, que disciplina os agentes, os rgos e as entidades no exerccio da atividades
administrativa, tendentes a realizar, de forma direta ou indireta, de forma concreta ou imediata, os fins
desejados pelo Estado.
atualmente utilizado para expor o conceito de direito administrativo

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Fontes

Fonte aquilo que leva criao de uma norma de direito administrativo.

A primeira fonte a tratar a lei, em sentido amplo, que consiste em toda e qualquer espcie normativa. Por
exemplo, CF, leis ordinrias, leis complementares, medidas provisrias, etc.

Observao importante: nosso ordenamento jurdico est organizado numa estrutura hierarquizada de normas, com
normas superiores e normas inferiores. Essa estrutura guarda entre si uma regra de compatibilidade: a norma
inferior busca validade na norma superior, devendo todas elas serem compatveis com a CF. A isso denomina-se
relao de compatibilidade vertical. Vale lembrar que os atos administrativos esto na base da pirmide das normas.

Tambm fonte do direito administrativo, a doutrina entendida como o resultado dos trabalhos dos estudiosos de
direito administrativo. No h, em direito administrativo, uma codificao, sendo utilizado, portanto, a legislao
fragmentria, ou seja, so vrias leis especiais disciplinando microssistemas administrativos. por conta disso que
existem divergncias doutrinrias em torno de institutos de direito administrativo.

A jurisprudncia acaba por ganhar relevo no estudo do direito administrativo. Esta a nossa terceira fonte.
Jurisprudncia julgamento reiterado no mesmo sentido. Um jugado apenas no representativo de
jurisprudncia, mas apenas um procedente, um acrdo, cuja constituio em jurisprudncia depender de
cristalizao por outros julgados.

Alm disso, caso reiterada a jurisprudncia, que se sedimenta no seio de determinado tribunal, pode-se dela extrair
um enunciado de smula. Atualmente, no Brasil, temos duas formas de smulas:

1. smula que orienta, que sinaliza o julgamento (so as costumeiras smulas do STJ e do STF); e
2. smulas vinculantes, editadas pelo STF, que vinculam o Poder Judicirio e a Administrao Pbica de uma
forma geral.

Alm disso, costumes tambm representam fonte do direito administrativo, que compreende a prtica habitual
acreditando ser ela obrigatria. No Brasil, o direito consuetudinrio costumeiro nem cria nem exime obrigao.

Por fim, princpios gerais do direito tambm compreende fonte do direito administrativo, que consiste em regras
que esto no alicerce na base da nossa cincia. So consideradas vigas mestras a orientar a aplicao do direito.
Eles podero estar expressos ou explcitos no ordenamento jurdico. So exemplos de princpios gerais de direito:
ningum pode causar dano a outrem; a vedao ao enriquecimento sem causa; ou a proibio de beneficiar-se da
prpria torpeza.

Sistemas administrativos (ou mecanismos de controle)

Praticado um ato administrativo, a correo, revogao e reviso do ato administrativo poder ser feita por quem?
Para responder a essa pergunta existem dois sistemas administrativos cujo destaque merece nossa anlise: sistema
do contencioso administrativo e o de jurisdio nica.

Sistema do contencioso administrativo (ou francs)

Os atos praticados pela Administrao sero revistos pela prpria Administrao.

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Para os pases que adotam esse sistema, excepcionalmente, quem julgar as questes administrativas ser o Poder
Judicirio. A regra que as questes administrativas sejam julgadas pela prpria Administrao. O Judicirio aparecer
nos seguintes casos (rol exemplificativo):

quando tratar-se de atividade pblica de carter privado (por exemplo, celebrao de contrato de locao,
que se funda nas regras de direito privado);
aes ligadas ao estado ou capacidade das pessoas;
aes ligadas represso penal e propriedade privada;

Sistema de jurisdio nica (ou ingls)

Para os pases que adotam a jurisdio nica o Poder Judicirio quem profere a deciso com definitividade.

A Administrao poder rever e controlar os atos administrativos, porm, este no ser definitivo, porque a ltima
palavra competir ao Poder Judicirio.

A reviso pelo Poder Judicirio no plena, possui certas limitaes que sero analisadas adiante.

O sistema no Brasil, desde sempre foi de jurisdio nica. A Emenda n7, de 1967, inseriu o sistema de jurisdio
contenciosa no Brasil, mas a regra foi inoperante, porque a norma nunca fora implementada.

Esquematizamos os sistemas administrativos da seguinte maneira:

Sistema do Contencioso Administrativo (francs) Sistema de Jurisdio nica (ingls)

atos praticados pela Administrao, sero revistos
pela prpria Administrao;
O Poder Judicirio atuar no regulando as
relaes administrativas somente em casos
excepcionais, como, por exemplo, em atividades
pblicas de carter privado - locao -, aes
relacionadas ao estado da pessoa e aes
relacionadas represso penal e propriedade
privada.
o Poder Judicirio quem profere deciso com
definitividade;
no impede, todavia, que a Administrao profira
sua deciso. Esta, porm, sujeita-se ao controle
judicial de legalidade.

OBSERVAO: A responsabilidade civil da Administrao no Brasil est prevista no art. 37, 6. Correta a informao?
No, pois quem responde a pessoa jurdica, portanto a responsabilidade civil do Estado. Cuidar com substituio
de palavras com significados semelhantes, mas no iguais. Vejamos o dispositivo:

6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero
pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o
responsvel nos casos de dolo ou culpa.

O Estado, dotado de personalidade jurdica, poder ser sujeito de direitos e obrigaes, por isso a responsabilidade
civil recair sobre ele.

No Brasil, o Estado tem personalidade jurdica de direito pblico , ento, pessoa jurdica de direito pblico. No vale
a regra da Teoria da Dupla Personalidade. Esta concepo foi utilizada no Brasil at a edio do Cdigo Civil de 2002.

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Pela Teoria da Dupla Personalidade, o Estado poderia ter duas personalidades, ora ele era pessoa pblica, ora ele
aparecia com a personalidade privada.

Funes do Estado

O Estado ele tm dois tipos de funo: tpica ou atpica. Aquela a funo principal precpua para qual o poder
foi criado. Esta a funo secundria.

Neste contexto, podemos identificar em cada um dos poderes essas funes.

No PODER LEGISLATIVO a funo tpica a legiferante. Contudo, este Poder ao licitar bens para suas reparties ou
quando o Senado Federal julga os crimes de responsabilidade do Presidente, o Poder Legislativo exerce funes
atpicas, atividades que, respectivamente, so executivas e jurisdicionais.

Alm da funo legislativa, h parte da doutrina, que fala em fiscalizar como funo tpica desse Poder, por conta da
existncia das CPIs e dos Tribunais de Contas. Esse entendimento, no tradicional e deve ser observado com
reservas nos concursos.

Vamos apresentar algumas caractersticas da funo legislativa:

geral;
abstrata; e
possui poder de inovar o ordenamento jurdico, podendo retirar lei vigente, colocando outra em seu lugar.
No PODER JUDICIRIO, a funo tpica julgar, ou seja, solucionar conflitos aplicando coativamente a lei.
Caracteriza-se a funo jurisdicional por ser:
individual;
concreta (e o controle concentrado? Isso uma exceo, cuja atividade possuir carter geral);
indireta, ou seja, aquela que depende de provocao; e
possuir intangibilidade jurdica impossibilidade de mudana que se revela por meio dos efeitos da coisa
julgada.

Pergunta-se: o Poder Judicirio inova o ordenamento jurdico? Em tese ao Poder Judicirio no se confere o poder
de inovar o ordenamento jurdico, mas na prtica h alguns exageros, como o que ocorreu com a Sm. Vinculante n
03, do STF.

Nos processos perante o Tribunal De Contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da
deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a
apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso.

Nos casos de lacuna, o Judicirio ocupa a omisso do Poder Legislativo. , em teoria, uma prtica que desvirtua a
tripartio dos poderes, podendo comprometer a segurana jurdica. Nesse sentido, h projeto de emenda que visa
alterar o teor do art. 49, 5, da CF, que prev a possibilidade sustao dos atos normativos que exorbitem do poder
regulamentar. Se o executivo ultrapassar o limite do lhe fora delimitado o Congresso Nacional susta o ato. Pretende-
se estender esta possibilidade do Congresso Nacional s decises do Poder Judicirio que ultrapassem o poder de
julgar.

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O poder concedido em demasia a uma dos poderes traz problemas, necessrio fazer valer a ideia de pesos e
contrapesos.

No PODER EXECUTIVO, a funo tpica administrar, executar o ordenamento vigente.
Caracteriza-se por ser uma atividade:
concreta;
direta;
no inova o ordenamento jurdico; e
no h intangibilidade jurdica, porque, como vimos, a deciso administrativa revisvel pelo Poder
Judicirio.

Entretanto, fala-se em coisa julgada administrativa. Refere-se impossibilidade de mudana, imutabilidade, que se
opera somente na via administrativa.

Em sntese:

Poder Legislativo

FUNO TPICA: legiferante;
FUNES ATPICAS: executiva - licitao de bens e servios para a sua repartio - e judiciria - julgamento
do Presidente, pelo Senado Federal, nos crimes de responsabilidade.
Parte da doutrina insere a funo fiscalizatria - exercida promordialmente pelas CPIs e Tribunais de
Contas - como funo tpica do Poder Legislativo (entendimento no tradicional).

Poder Judicirio

FUNO TPICA: julgadora;
FUNES ATPICAS: legiferante e executiva;
as decises deste Poder caracterizam-se por ser: individual, concreta, indireta (depende de provocao) e
intangvel juridicamente (efeitos da coisa julgada).

Poder Executivo

FUNO TPICA: executiva;
FUNO ATPICA: jurisdicional e legiferante;
a atividades do Executivo caracteriza-se por ser: concreta, direta, no inovadora do ordenamento e
tangvel juridicamente, pois possibilita a reviso pelo Poder Judicirio.

Funo poltica de estado

A sano e veto do Presidente da Repblica insere-se em que funo do Estado. E a funo para declarar guerra ou
firmar a paz funo administrativa? Obviamente que no. Essas so situaes que a doutrina moderna, a exemplo
do Celso Antnio Bandeira de Mello, que no se incluem em nenhum das funes anteriores, so as denominadas
funo de governo, ou funo poltica do Estado.

So decises de alto grau de discricionariedade que no se confundem com as funes executiva, legiferante e
judicial.

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No se trata de legislar, no se tratar de administrar, muito menos de julgar. So situaes excepcionais, de
anormalidade, que no se insere nas questes tpicas correlacionadas aos trs poderes.

So consideradas funes polticas (ou governamentais):

Poder de sano e veto do Presidente;
Declarao de guerra e firmar paz; e
Decretao do Estado de Defesa e Estado de Stio.

Doutrinariamente, estudamos em direito constitucional os elementos do Estado. Tradicionalmente, so elementos
do Estado:

povo;
territrio; e
governo.

Assim, governo elemento do Estado, comando, direo. Assim, para que nosso Estado seja independente, o
nosso governo deve ser um governo soberano. Isso significa, independncia na ordem internacional e supremacia na
ordem interna.

Administrao

Para a doutrina majoritria Administrao mquina administrativa, significa aparelho estatal, significa instrumento
do Estado.

A doutrina mais moderna estabelece dois conceitos diferentes para Administrao:

Administrao no critrio formal (orgnico ou subjetivo) nada mais do que a mquina, so os bens,
agentes e a estrutura fsica do Estado;
Administrao no critrio material (ou objetivo) refere-se atividade administrativa.
QUESTES

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QUESTO 01 - Dentre as caractersticas da Administrao Pblica, correto afirmar que esta:

a) tem amplo poder de deciso, mesmo fora da rea de suas atribuies, e com faculdade de opo poltica sobre
qualquer matria objeto da apreciao.
b) no pode ser considerada uma atividade neutra, normalmente vinculada lei ou norma tcnica, mas sim
atividade poltica e discricionria.
c) comanda os administrados com responsabilidade constitucional e poltica, mas sem responsabilidade profissional
pela execuo.
d) dotada de conduta independente, motivo pelo qual no tem cabimento uma conduta de natureza
hierarquizada.
e) no pratica atos de governo; mas pratica to somente atos de execuo, com maior ou menor autonomia
funcional, segundo a competncia do rgo e de seus agentes.

QUESTO 02 - Segundo a doutrina administrativista, o direito administrativo o ramo do direito privado que tem
por objeto os rgos, os agentes e as pessoas jurdicas administrativas que integram a administrao pblica, a
atividade jurdica no contenciosa que esta exerce e os bens de que se utiliza para a consecuo de seus fins, de
natureza pblica.

( )Certo ( )Errado

QUESTO 03 - As afirmativas abaixo dizem respeito s competncias exclusivas do Congresso Nacional. Analise-as
como (V) Verdadeiras ou (F) Falsas:

( ) Decidir definitivamente sobre tratados internacionais que acarretem encargos ao patrimnio nacional;
( ) Aprovar o estado de stio e a interveno federal;
( ) Autorizar referendo e convocar plebiscito;
( ) Aprovar previamente, aps arguio pblica, Ministros do Tribunal de Contas da Unio, indicados pelo
Presidente da Repblica;
( ) Aprovar previamente, aps arguio pblica, o Procurador Geral da Repblica.
Assinale a sequncia CORRETA, na ordem de cima para baixo.

a) V, V, V, V, V.
b) F, V, V, F, V.
c) V, V, F, F, V.
d) V, V, V, F, F.

Gabarito

QUESTO 01 E QUESTO 02 ERRADO QUESTO 03 - D

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QUADROS

Localizao do direito administrativo no ordenamento jurdico

O direito administrativo ramo do direito PBLICO INTERNO.

Normas de ordem pblica (gnero) versus normas de direito pblico (espcie)

normas
de direito
pblico

normas
de ordem
pblica

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Conceitos de Direito Administrativo

Escola Legalista

direito administrativo somente o estudo de leis;
crtica: no prosperou por desconsiderar os princpios no conceito de direito administrativo.

Escola do Servio
Pblico

direito administrativo o ramo jurdico que estuda o servio pblico, consistente em todas as atividades
do Estado.
crtica: conceito amplo demais, pois insere atividades industriais e comerciais, que no fora do estudo do
direito administrativo.

Critrio do Poder
Executivo

direito administrativo o estudo do Poder Executivo.
crtica: conceito restrito demais, pois existem atividades administrativas nos poderes Legislativo e
Executivo.

Critrio da Relao
Jurdica

direito administrativo estuda todas as relaes jurdicas do Estado.
crtica: no se sustentou porque ampla demais.

Critrio Teleolgico

direito administrativo conjunto harmnico de princpios que rege as atividades do Estadoe a consecuo
dos seus fins
crtica: critrio insuficiente.

Critrio Residual

direito administrativo no estuda a funo jurisdicional ou legislativa, ficando as demais competncia
do direito administrativo

Critrio da Distino da
Atividade Jurdica e
Atividade Social do
Estado
direito administrativo no se preocupa com a atividade social, com o aspecto poltico da poltica pblica

Critrio da
Administrao Pblica
direito administrativo conjunto harmnico de princpios e regras, denominado de regime jurdico-
administrativo, que disciplina os agentes, os rgos e as entidades no exerccio da atividades
administrativa, tendentes a realizar, de forma direta ou indireta, de forma concreta ou imediata, os fins
desejados pelo Estado.
atualmente utilizado para expor o conceito de direito administrativo

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Conceito atual de direito administrativo

DIREITO ADMINISTRATIVO CONJUNTO HARMNICO DE PRINCPIOS E REGRAS, DENOMINADO DE REGIME JURDICO-
ADMINISTRATIVO, QUE DISCIPLINA OS AGENTES, OS RGOS E AS ENTIDADES NO EXERCCIO DA ATIVIDADE
ADMINISTRATIVA. No interessa a referncia ao Poder (Administrativo, Executivo ou Judicirio), TENDENTES A
REALIZAR DE FORMA DIREITA, DE FORMA CONCRETA E DE FORMA IMEDIATA OS FINS DESEJADOS PELO ESTADO.

Fontes

Lei (em sentido amplo)

Doutrina

Jurisprudncia (com destaque para os entendimentos sumulados)

Costumes e

Princpios Gerais de Direito

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Sistemas administrativos (ou mecanismos de controle)

Sistema do Contencioso Administrativo (francs) Sistema de Jurisdio nica (ingls)

atos praticados pela Administrao, sero revistos
pela prpria Administrao;
O Poder Judicirio atuar no regulando as
relaes administrativas somente em casos
excepcionais, como, por exemplo, em atividades
pblicas de carter privado - locao -, aes
relacionadas ao estado da pessoa e aes
relacionadas represso penal e propriedade
privada.
o Poder Judicirio quem profere deciso com
definitividade;
no impede, todavia, que a Administrao profira
sua deciso. Esta, porm, sujeita-se ao controle
judicial de legalidade.

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Funes do Estado

Poder Legislativo

FUNO TPICA: legiferante;
FUNES ATPICAS: executiva - licitao de bens e servios para a sua repartio - e judiciria - julgamento
do Presidente, pelo Senado Federal, nos crimes de responsabilidade.
Parte da doutrina insere a funo fiscalizatria - exercida promordialmente pelas CPIs e Tribunais de
Contas - como funo tpica do Poder Legislativo (entendimento no tradicional).

Poder Judicirio

FUNO TPICA: julgadora;
FUNES ATPICAS: legiferante e executiva;
as decises deste Poder caracterizam-se por ser: individual, concreta, indireta (depende de provocao) e
intangvel juridicamente (efeitos da coisa julgada).

Poder Executivo

FUNO TPICA: executiva;
FUNO ATPICA: jurisdicional e legiferante;
a atividades do Executivo caracteriza-se por ser: concreta, direta, no inovadora do ordenamento e
tangvel juridicamente, pois possibilita a reviso pelo Poder Judicirio.

Funo poltica do Estado

So matrias que pelo grau de importncia e excepcionalidade no se inserem no trduo de funes estatais.
Caracterizam-se por possurem alto grau de discricionariedade. So exemplos de funo poltica:

poder de sano ou veto pelo Presidente;

declarao de guerra ou celebrao de paz; e

decretao do Estado de Defesa ou Estado de Stio.

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MATRIA

7 de fevereiro de 2012

Por regime jurdico administrativo compreendemos o conjunto de regras e princpios que compreendem
um sistema dotado de correlao lgica.

A meno ao conjunto de regra e princpio, pressupe a Teoria da Ponderao de Interesses, segundo a
qual, quando pensamos em princpios a regra qualitativa, no se fala em excluso, todos os princpios
podem ser aplicados de uma vez s. Todos possuem tm sua importncia que, no caso concreto, ser
ponderado segundo o interesse em jogo.

O contrrio verificado ao se tratar de regras, as quais se aplicam tendo em vista o princpio da excluso.
Se uma regra subsumida no caso concreto, outra no seria aplicvel, por excluso.

Por exemplo, nomearam uma pessoa sem concurso. ato administrativo ilegal, nulo de pleno direito, por
aplicao do princpio da legalidade. Todavia, o STJ, em nome da segurana jurdica e da boa-f do servidor,
manteve o servidor no caso em concreto, fazendo a estabilizao no cargo para. Tal deciso foi proferida
em face da ponderao do interesse da Administrao Pblica, tendo em vista que o servidor laborava
perante a Administrao Pblica h 20 anos.

Seguindo com o estudo do regime jurdico administrativo, para Celso Antnio Bandeira de Mello h dois
princpios que so base do Direito Administrativo ou segundo suas palavras so pedra de toque do
direito administrativo quais sejam:

Princpio da Supremacia do Interesse Pblico;
Princpio da Indisponibilidade do Interesse Pblico.

Vamos iniciar com o estudo destes princpios, todavia, preliminarmente, cumpre analisar o interesse
pblico, propriamente.

Conceitua-se interesse pblico como o somatrio dos interesses individuais dos seres considerados como
membros da sociedade representando assim a vontade da maioria.

A doutrina distingue interesse pblico primrio de interesse pblico secundrio:

interesse pblico primrio consiste na vontade do povo; e
interesse pblico secundrio consiste na vontade do Estado, enquanto pessoa jurdica.

O ideal que o interesse pblico primrio coincida com o interesse pblico secundrio. Estado e povo
devem possuir mesmos objetivos. Todavia, se isso no for possvel, dever prevalecer o
interesse primrio. Assim, por exemplo, o povo reclama carga tributria justa, ao passo que o

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Estado quer arrecadar mais dinheiro aos cofres. Diante da divergncia (entre os interesses primrio e
secundrio), deve prevalecer o interesse primrio, qual seja, o interesse do povo.

Vejamos, agora, estudar o princpio da supremacia do interesse pblico, que consiste basicamente, na
superioridade do interesse pblico sobre o privado.

Este princpio fundamental para o convvio social, representa pressuposto lgico para o convvio em
sociedade. Alerte-se, a superioridade no da mquina estatal, e nem do Administrador, do interesse do
povo.

Isso no quer dizer que essa superioridade no venha trazer algumas prerrogativas para a Administrao,
pois o a supremacia do interesse pblico serve como fundamento para diversos institutos do Direito
Administrativo, como, por exemplo, atributos dos atos administrativos presuno de legitimidade, auto
executoriedade e imperatividade.

Em razo disso, a execuo do que foi determinado em ato administrativo independe de autorizao do
Poder Judicirio, pois so autoexecutveis. Assim, em nome do poder de polcia o Poder Pblico pode
fechar uma casa de festa que est conturbando o sossego da vizinhana; por meio destas prerrogativas
que o Estado requisita o imvel para acomodar desabrigados da chuva; justifica, igualmente, a
desapropriao para construo de escola nova, em determinada municipalidade.

Outro exemplo pertinente refere-se s clusulas exorbitantes, presentes nos contratos administrativos,
cujo fundamento reside na supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado.

Portanto, em nome da supremacia o Estado pode quase tudo, no podendo dispor desse interesse.

Neste assunto, convm apresentar uma divergncia doutrinria:

Para uma corrente minoritria defende a abolio do princpio da supremacia do interesse
pblico. Para esta corrente, em nome da supremacia h muitos abusos e arbitrariedades por
parte do Administrador.
Para a corrente majoritria, a questo no excluir o princpio, o que precisa aplicar o
princpio de formar correta, de forma efetiva.

Seguindo, o princpio basilar do Direito Administrativo o princpio da indisponibilidade do interesse
pblico.

Segundo este princpio o Administrador no pode abrir mo, no pode dispor do interesse pblico, ele
no tem liberalidade face deste interesse.

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O Administrador exerce uma funo pblica, em nome e no interesse do povo. Se ele exerce funo
pblica em nome e no interesse do povo ele no pode dispor desse interesse.

Em razo deste princpio, sedimentou-se a ideia de que o Administrador de hoje no pode criar entraves
ou obstculos para a futura Administrao.

Antes da Lei Complementar n 101/2003 Lei de Responsabilidade Fiscal o Administrador acabava como
o dinheiro pblico, fazendo contas exorbitantes, com contratos exorbitantes. O futuro Administrador no
tinha como fazer nada porque teria apenas que adimplir os gastos realizados na gesto passada. Por conta
disso, editou-se a Lei de Responsabilidade Fiscal.

Seguindo com a matria seguiremos com o estudo de mais alguns princpios de direito administrativo

PRINCPIOS MNIMOS DO DIREITO
ADMINISTRATIVO

Constituem o famigerado LIMPE, segundo o qual orientam a atividade administrativa os princpios da
legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia, conforme o art. 37, caput, da CF.

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados,
do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte:

(...)

(I) O princpio da legalidade indispensvel para a existncia de um Estado de Direito, politicamente
organizado e que vai obedecer as suas prprias leis.

Segundo a doutrina, este princpio possui dos enfoques diferentes:

1) legalidade para direito privado: o administrado pode tudo, salvo o que estiver vedado por lei. Aplica-se
o critrio de no contradio lei;

2) legalidade para o direito publico: o Administrador pblico s pode o que est autorizado em lei.
Aplica-se o critrio de subordinao lei. Por exemplo, ato de concesso de aumento a servidor pblico
por decreto, viola o princpio da legalidade, Exige-se a previso legal para tal aumento.

O princpio da legalidade por seus diferentes enfoques constitucionais est previsto no art. 5, II;
no art. 37, caput; no art. 84, IV; e no art. 150, todos da CF.

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:

(...)
II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei;

19

(...)

Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: (...)
IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para
sua fiel execuo;

(...)

Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos
Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:

I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea; (...)
Segundo Seabra Fagundes, administrar aplicar a lei de ofcio.

Distingue-se o princpio da legalidade do princpio da reserva de lei, pois reserva legal consiste na escolha
de espcie normativa especfica. Vale dizer, seleciona-se uma matria para a qual se exige disciplina por
determinada espcies normativa em especfico.

Por legalidade em sentido amplo entende-se ato administrativo que tem que ter um controle de
legalidade, que constitui em analisar a compatibilidade diante das regras e princpios constitucionais.

(II) Seguindo com princpio, vejamos o princpio da impessoalidade por exemplos. So claras manifestaes
do princpio da impessoalidade a previso de concurso pblico e de licitao.

Segundo o princpio da impessoalidade o Administrador no pode buscar interesses prprios, pessoais,
tem de agir com ausncia de subjetividade. Em razo disso, o ato administrativo no do Administrador,
no do agente. O ato administrativo impessoal, da entidade a que ele pertence.

Segundo conceito de Celso Antnio Bandeira de Mello, o principio da impessoalidade traduz a idia de que
a Administrao tem que tratar a todos sem discriminaes benficas ou detrimentosas, nem favoritismos,
nem perseguies, simpatias ou animosidades pessoais, polticas ou ideolgicas no podem interferir na
atividade administrativa.

Questo dissertativa para o Ministrio Pblico de Pernambuco pediu para dissertar sobre a
divergncia entre princpio da impessoalidade e principio da finalidade. Para responder ao
questionamento faz-se necessria anlise de duas correntes doutrinrias.

20

Pela doutrina tradicional por todos cite-se Hely Lopes Meirelles - o principio da finalidade sinnimo do
principio da impessoalidade. At 1988, no havia diferena entre finalidade e imparcialidade, entretanto
com a CF ambos os princpios referem-se a acepes distintas.
Pela doutrina moderna por todos cite-se Celso Antnio Bandeira de Mello o principio da finalidade e o
principio da impessoalidade, so princpios autnomos, que vivem em separado. Por impessoalidade
compreende-se a ausncia de subjetividade; por finalidade, ao seu turno, busca-se o esprito da lei; busca-
se a vontade maior da lei. A finalidade est relacionada ao princpio da legalidade e no da impessoalidade.
Vejamos, nesse sentido, o art. 2, Lei n. 9784/99
Lei do Procedimento Administrativo Federal:

Art. 2 A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da legalidade, finalidade,
motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana
jurdica, interesse pblico e eficincia.

Para fins de provas objetivas, aplicar a doutrina moderna, segundo a qual o princpio da finalidade est
ligado ao principio da legalidade.

(III) O princpio da moralidade traduz a ideia de lealdade, de boa-f, de obedincia a princpios ticos, e
honestidade. O conceito de moralidade ainda um conceito indeterminado, vago, que dificulta a aplicao
pelo Judicirio de forma isolada.

importante frisar que a moralidade administrativa difere da moral comum. A moralidade comum trata do
certo/errado segundo regras de convvio social. A moralidade administrativa, por sua vez, exige mais do
que isso, significa correo de atitudes (moral comum) somada boa administrao. O Administrador tem
de agir de forma correta, alm de ter uma boa administrao.

Nesse sentido, o que dispe a Smula Vinculante n 13. Esta smula trata do nepotismo no
Brasil.

Assim, um parente pode ocupar cargo pblico, desde que por concurso pblico. Veda-se, todavia, o acesso
a cargos pblicos a parentes sem o concurso pblico. Tal proibio do nepotismo j existia h muitos anos,
na Lei n. 8.112/90 Lei dos Servidores Pblicos Federais entretanto, o assunto ganha repercusso a
partir da Emenda Constitucional n 45/2004, que criou o Conselho Nacional de Justia o CNJ e o
Conselho Nacional do Ministrio Pbico o CNMP. Ambos realizam controle administrativo no Judicirio e
Ministrio Pblico, respectivamente. Estes conselhos encampam a questo e passam a controlar o
nepotismo em ambos os rgos. No CNJ, destaca-se a Resoluo n 7. No CNMP, por sua vez, destaca-se
a Resoluo n 01.

Na Ao Declaratria de Constitucionalidade - ADI n 12, discutiu a resoluo de n 07 do CNJ, hiptese
em que o STF firmou entendimento de que a proibio do nepotismo no Brasil constitucional.

Segue, inicialmente, a ementa da cautelar, em sede de ADI:

AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE, AJUIZADA EM PROL DA RESOLUO N 07, de
18/10/2005, DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA. MEDIDA CAUTELAR. Patente a legitimidade da
Associao dos Magistrados do Brasil - AMB para

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propor ao declaratria de constitucionalidade. Primeiro, por se tratar de entidade de classe
de mbito nacional. Segundo, porque evidenciado o estreito vnculo objetivo entre as finalidades
institucionais da proponente e o contedo do ato normativo por ela defendido (inciso IX do art. 103
da CF, com redao dada pela EC 45/04). Ao declaratria que no merece conhecimento quanto
ao art. 3 da resoluo, porquanto, em 06/12/05, o Conselho Nacional de Justia editou a
Resoluo n 09/05, alterando substancialmente a de n
07/2005. A Resoluo n 07/05 do CNJ reveste-se dos atributos da generalidade (os dispositivos
dela constantes veiculam normas proibitivas de aes administrativas de logo padronizadas),
impessoalidade (ausncia de indicao nominal ou patronmica de quem quer que seja) e
abstratividade (trata-se de um modelo normativo com mbito temporal de vigncia em aberto, pois
claramente vocacionado para renovar de forma contnua o liame que prende suas hipteses de
incidncia aos respectivos mandamentos). A Resoluo n
07/05 se dota, ainda, de carter normativo primrio, dado que arranca diretamente do
4 do art. 103-B da Carta-cidad e tem como finalidade debulhar os prprios contedos lgicos
dos princpios constitucionais de centrada regncia de toda a atividade administrativa do Estado,
especialmente o da impessoalidade, o da eficincia, o da igualdade e o da moralidade. O ato
normativo que se faz de objeto desta ao declaratria densifica apropriadamente os quatro citados
princpios do art. 37 da Constituio Federal, razo por que no h antinomia de contedos na
comparao dos comandos que se veiculam pelos dois modelos normativos: o constitucional e o
infraconstitucional. Logo, o Conselho Nacional de Justia fez adequado uso da competncia que
lhe conferiu a Carta de Outubro, aps a Emenda 45/04. Noutro giro, os condicionamentos
impostos pela Resoluo em foco no atentam contra a liberdade de nomeao e exonerao dos
cargos em comisso e funes de confiana (incisos II e V do art. 37). Isto porque a interpretao dos
mencionados incisos no pode se desapegar dos princpios que se veiculam pelo caput do mesmo art.
37. Donde o juzo de que as restries constantes do ato normativo do CNJ so, no rigor dos
termos, as mesmas restries j impostas pela Constituio de 1988, dedutveis dos republicanos
princpios da impessoalidade, da eficincia, da igualdade e da moralidade. dizer: o que j era
constitucionalmente proibido permanece com essa tipificao, porm, agora, mais expletivamente
positivado. No se trata, ento, de discriminar o Poder Judicirio perante os outros dois Poderes
Orgnicos do Estado, sob a equivocada proposio de que o Poder Executivo e o Poder Legislativo
estariam inteiramente libertos de peias jurdicas para prover seus cargos em comisso e funes de
confiana, naquelas situaes em que os respectivos ocupantes no hajam ingressado na atividade
estatal por meio de concurso pblico. O modelo normativo em exame no suscetvel de ofender a
pureza do princpio da separao dos Poderes e at mesmo do princpio federativo. Primeiro, pela
considerao de que o CNJ no rgo estranho ao Poder Judicirio (art. 92, CF) e no est a
submeter esse Poder autoridade de nenhum dos outros dois; segundo, porque ele, Poder
Judicirio, tem uma singular compostura de mbito nacional, perfeitamente compatibilizada
com o carter estadualizado de uma parte dele. Ademais, o art. 125 da Lei Magna defere aos
Estados a competncia de organizar a sua prpria Justia, mas no menos certo que esse mesmo
art. 125, caput, junge essa organizao aos princpios "estabelecidos" por ela, Carta Maior, neles
includos os constantes do art. 37, cabea. Medida liminar deferida para, com efeito vinculante: a)
emprestar interpretao conforme para incluir o termo "chefia" nos inciso II, III, IV, V do artigo 2
do ato normativo em foco b) suspender, at o exame de mrito desta ADC, o julgamento dos
processos que tenham por objeto questionar a constitucionalidade da Resoluo n 07/2005, do
Conselho Nacional de Justia; c) obstar que juzes e Tribunais venham a proferir decises que
impeam ou afastem a aplicabilidade da mesma Resoluo n 07/2005, do CNJ e d) suspender, com
eficcia ex tunc, os efeitos daquelas decises que, j proferidas, determinaram o afastamento da
sobredita aplicao.

Veja-se, tambm, a emenda do mrito da ADI:

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AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE, AJUIZADA EM PROL DA RESOLUO N 07, de
18.10.05, DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA. ATO NORMATIVO QUE "DISCIPLINA O EXERCCIO DE
CARGOS, EMPREGOS E FUNES POR PARENTES, CNJUGES E COMPANHEIROS DE MAGISTRADOS E
DE SERVIDORES INVESTIDOS EM CARGOS DE DIREO E ASSESSORAMENTO, NO MBITO DOS
RGOS DO PODER JUDICIRIO E D OUTRAS PROVIDNCIAS". PROCEDNCIA DO PEDIDO. 1. Os
condicionamentos impostos pela Resoluo n 07/05, do CNJ, no atentam contra a liberdade de
prover e desprover cargos em comisso e funes de confiana. As restries constantes do ato
resolutivo so, no rigor dos termos, as mesmas j impostas pela Constituio de 1988, dedutveis
dos republicanos princpios da impessoalidade, da eficincia, da igualdade e da moralidade. 2.
Improcedncia das alegaes de desrespeito ao princpio da separao dos Poderes e ao princpio
federativo. O CNJ no rgo estranho ao Poder Judicirio (art. 92, CF) e no est a submeter esse
Poder autoridade de nenhum dos outros dois. O Poder Judicirio tem uma singular compostura de
mbito nacional, perfeitamente compatibilizada com o carter estadualizado de uma parte dele.
Ademais, o art. 125 da Lei Magna defere aos Estados a competncia de organizar a sua prpria
Justia, mas no menos certo que esse mesmo art. 125, caput, junge essa organizao aos
princpios "estabelecidos" por ela, Carta Maior, neles includos os constantes do art. 37, cabea. 3.
Ao julgada procedente para: a) emprestar interpretao conforme Constituio para deduzir a
funo de chefia do substantivo "direo" nos incisos II, III, IV, V do artigo 2 do ato normativo em
foco; b) declarar a constitucionalidade da Resoluo n 07/2005, do Conselho Nacional de Justia.
(destaques nossos)

Disse, ainda, que a vedao do nepotismo representa pelo menos a aplicao de quatro princpios, quais
sejam: impessoalidade, moralidade, eficincia e isonomia. Alm disso, refere o STF que o CNJ tem
competncia para fazer o controle administrativo dentro dos Tribunais pra apurar situaes de nepotismo.
Por fim o STF entendeu que o CNJ pode, por meio de resoluo, vedar o nepotismo. Desta ADI decorreu a
Smula Vinculante supracitada.

Em funo disso, cnjuge/companheiro, parente at o 3 grau (inclusive), em linha reta, colateral ou por
afinidade no poder ocorrer entre:

1) entre nomeante e o nomeado quando o nomeado ocupar cargo em comisso ou exercer
cargo gratificado (essa hiptese provm da relao de hierarquia);

Em relao aos cargos em comisso, antigamente denominados de cargo de confiana, eles so baseados
na confiana. Logo, so de livre nomeao e exonerao (exonerao ad nutum). Estes cargos servem
para direo, chefia e assessoramento, podendo ser ocupados por quaisquer pessoas. Contudo, a
legislao prev a necessidade de se ofertar parcela destes cargos s pessoas integrantes da carreira
da Administrao Pblica, detentores de cargos efetivos.

Em relao funo gratificada s existe uma, que a funo de confiana. Est, da mesma forma,
baseada na confiana; tambm servindo para direo, chefia e assessoramento. Contudo, essa funo s
pode ser exercida para quem j tem cargo efetivo.

Por isso que na funo no pode para dar para qualquer um, tem que ser para quem j est no cargo
efetivo. Com essas atribuies e responsabilidades a mais que o servidor vai receber uma gratificao por
funo de confiana.

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2) entre uma autoridade competente ocupa cargo de direo, chefia e assessoramento (cargo em
comisso) com outro servidor que ocupe cargo em comisso ou funo gratificada.

Neste caso, no exige hierarquia entre eles. No podem ser parentes na mesma pessoa jurdica. Assim, por
exemplo marido e mulher. Mulher integra o Poder Judicirio Federal no Amazonas, local em que detm
cargo em comisso; o marido ocupando cargo de comisso no Congresso em Braslia. Nesse caso ocorre
o nepotismo, pois os dois esto ocupando cargos de confiana na mesma pessoa jurdica, ou seja, no
mbito federal.

3) nepotismo cruzado, para o qual no pode haver designaes recprocas. No pode fazer a
troca de parentes.

Para o STF, os agentes polticos esto fora da vedao do nepotismo, podendo haver a nomeao de
parentes.

Por fim, vejamos o teor da Smula Vinculante:

A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o
terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica, investido
em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de
confiana, ou, ainda, de funo gratificada na Administrao Pblica direta e indireta, em qualquer
dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos municpios, compreendido o ajuste
mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal.

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JURISPRUDNCIA CORRELATA

ADMINISTRAO PBLICA. VEDAO NEPOTISMO. NECESSIDADE DE LEI FORMAL. INEXIGIBILIDADE.
PROIBIO QUE DECORRE DO ART. 37, CAPUT, DA CF. RE PROVIDO EM PARTE.
I - Embora restrita ao mbito do Judicirio, a Resoluo 7/2005 do Conselho Nacional da Justia, a prtica
do nepotismo nos demais Poderes ilcita.
II - A vedao do nepotismo no exige a edio de lei formal para coibir a prtica.
III - Proibio que decorre diretamente dos princpios contidos no art. 37, caput, da Constituio
Federal.
IV - Precedentes.
V - RE conhecido e parcialmente provido para anular a nomeao do servidor, aparentado com agente
poltico, ocupante, de cargo em comisso.
(STF, RE 579951 RN, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, Tribunal Pleno, Julgam. 20.08.2008)

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QUESTES

QUESTO 01 Entende-se por regime jurdico-administrativo:
a) a adoo de um cdigo administrativo de carter nacional;
b) o ramo do direito pblico que tem por objeto os rgos, agentes e pessoas jurdicas integrantes da
Administrao Pblica;
c) o conjunto de prerrogativas, no conhecidos no mbito do direito privado, que conferem posio
privilegiada Administrao Pblica;
d) o sistema lgico-jurdico coerente em torno de princpios peculiares relacionados com a supremacia do
interesse pblico sobre o privado e a indisponibilidade, pela Administrao, dos interesses pblicos.

QUESTO 02 Pela expresso regime jurdico administrativo designa-se:
a) o conjunto de direitos e deveres do servidor pblico previstos, em parte, na Constituio da
Repblica e completado por leis ordinrias dos entes da Federao.
b) o conjunto de normas gerais sobre Administrao Pblica fixadas, em plano nacional, pelo
Cdigo Administrativo.
c) o plexo de formalidades legalmente estabelecidas para serem observadas na prtica de atos
administrativos.
d) o sistema lgico-jurdico que tipifica o Direito Administrativo, fundado nas prerrogativas e
restries aplicveis Administrao Pblica.

QUESTO 03 - O regime jurdico administrativo possui peculiaridades, dentre as quais podem ser
destacados alguns princpios fundamentais que o tipificam. Em relao a estes, pode-se afirmar que o
princpio da
a) supremacia do interesse pblico informa as atividades da administrao pblica, tendo evoludo para
somente ser aplicado aos atos discricionrios.
b) supremacia do interesse pblico informa as atividades da administrao pblica e pode ser aplicado
para excepcionar o princpio da legalidade estrita, a fim de melhor representar a tutela do interesse
comum.
c) legalidade estrita significa que a administrao pblica deve observar o contedo das normas impostas
exclusivamente por meio de leis formais.
d) indisponibilidade do interesse pblico destina-se a restringir a edio de atos discricionrios, que s
podem ser realizados com expressa autorizao legislativa.
e) indisponibilidade do interesse pblico destina-se a restringir a atuao da administrao pblica, que
deve agir nas hipteses e limites constitucionais e legais.

Gabarito

QUESTO 01 D QUESTO 02 D QUESTO 03 E

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QUADROS

Regime Jurdico Administrativo conjunto de regras e princpios que compreendem um sistema dotado de
correlao lgica.

Princpios base do Direito
Administrativo (pedra de toque)
princpio da supremacia do interesse Pblico; e
princpio da indisponibilidade do interesse pblico.

Interesse Pblico somatrio dos interesses individuais dos seres considerados como membros da
sociedade representando assim a vontade da maioria.

primrio: consiste na vontade do povo; e

secundrio: vontade do Estado, enquanto pessoa jurdica.

* Num caso de coliso entre ambos, o primrio deve prevalecer.

Princpio da Supremacia do Interesse Pblico sobre o Privado superioridade do interesse pblico sobre
o interesse privado, pressuposto lgico do convvio social.

engendra prerrogativas estatais: atributos dos atos administrativos e clusulas
exorbatantes.

superioridade: no da mquina estatal, do Administrador, mas do povo;

Princpio da Indisponibilidade do Interesse Pblico o Administrador no pode abrir mo do interesse
pblico.

Administrador atual no pode criar obstculos gesto futura (LRF);

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Princpios Mnimos do Direito Administrativo

Legalidade
O administrado pode fazer tudo aqui que no vedado por lei (no
contradio); o Administrador poder fazer apenas aquilo que a lei
permitir.
Administrar aplicar a lei de ofcio (Seabra Fagundes)
distingue-se da reserva de lei, segundo o qual exige, para a disciplina especfica, determinada espcie
legislativa.

Impessoalidade
usncia de subjetividade na atuao do administrador, sem
quaisquer discriminaes, benefcios ou favoritismos
Difere do princpio da finalidade (seguindo corrente majoritria). A finalidade - afeta ao princpio da
legalidade - relaciona-se com a ideia de buscar o esprito da lei. Ao passo que o princpio da
impessoalidade corresponde ausncia de subjetividade

Moralidade

Boa-f, obedincia a princpios ticos e honestidade.
Conceito indeterminado, que consiste na soma da moral comum (correo de atitudes) com a
acepo de boa administrao.
nepotismo

Nepotismo

Prescries legais: Constituio Federal e Lei n 8.112/90;
Resolues: n 7, do CNJ, e a n 1, do CNMP.
STF: ADC n 12, firmou constitucionalidade das resolues e entendeu que o nepotismo
consectrio lgico dos princpios da impessoalidade, eficincia, igualdade e moralidade,
nos termos do art. 37, caput, da CF.
Smula Vnculante n 13.

hipteses:

cnjuge/comapnheiro, parente at 3 grau (inclusive), em linha reta, colateral ou por
afinidade no poder ocorrer entre:
1) entre nomeante e nomeado, quando este ocupar cargo em comisso ou exercer
cargo gratificado;
2) entre autoridade que ocupa cargo de direo, chefia e assessoramento (cargo em
comisso) com outro servidor que ocupe cargp em comisso ou funo gratificada.
3) nepotismo cruzado.

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PRINCPIOS ADMINISTRATIVOS (cont.)

PRINCPIO DA
PUBLICIDADE

Publicidade significa conhecimento, cincia, divulgao. A lgica decorre do fato de que o Administrador est na
Administrao Pblica para representar os interesses dos administrativos. forma de dar conhecimento ao titular
do interesse.

Pergunta-se: a no publicao de contrato administrativo condio de validade ou de eficcia do contrato? Contrato
administrativo tem na publicidade condio de eficcia, marcando o incio da produo de efeitos, conforme previso
no art. 61, nico da Lei n 8.666/93 Lei de Licitaes , veja-se:

Art. 61. Todo contrato deve mencionar os nomes das partes e os de seus representantes, a finalidade, o ato que autorizou a sua lavratura, o
nmero do processo da licitao, da dispensa ou da inexigibilidade, a sujeio dos contratantes s normas desta Lei e s clusulas contratuais.
Pargrafo nico. A publicao resumida do instrumento de contrato ou de seus aditamentos na imprensa oficial, que condio indispensvel
para sua eficcia, ser providenciada pela Administrao at o quinto dia til do ms seguinte ao de sua assinatura, para ocorrer no prazo de
vinte dias daquela data, qualquer que seja o seu valor, ainda que sem nus, ressalvado o disposto no art. 26 desta Lei (destacou-se).

Alm disso, importante frisar que a publicao marca o incio da contagem de prazos para a Administrao. O
correto para a contagem do prazo que o prazo se inicia a partir do momento em que a pessoa toma conhecimento
da infrao praticada.

Alm disso, do conhecimento viabiliza-se o controle ou a fiscalizao dos atos da Administrao. Portanto, a
publicidade representa mecanismo de controle dos atos administrativos.

De acordo com a Constituio Federal, no art. 30, 3, as contas municipais devem ficar disposio da sociedade
durante o perodo de 60 dias ao ano. Veja-se:

(...)
3 - As contas dos Municpios ficaro, durante sessenta dias, anualmente, disposio de qualquer contribuinte, para exame e apreciao, o
qual poder questionar-lhes a legitimidade, nos termos da lei.
(...)

Pergunta-se: a licitao na modalidade convite no tem publicidade? Falso. No devemos confundir publicidade com
publicao. Na modalidade de convite no h publicao do edital (instrumento convocatrio). A convocao feita
via carta-convite, enviando-se ao endereo dos convidados. Entretanto, dever ficar disposio da sociedade no trio
da repartio de cpia do edital da licitao. Publicidade termo mais amplo que publicao. A publicao uma
das espcies de publicidade. Ao encaminhar a carta aos convidados, coloca-se o edital no trio da repartio e se faz
a licitao a portas aberta.

No caso de negativa das informaes a que se deveriam ter dado publicidade, cabe mandato de segurana. Cuidado
para no confundir com o habeas data. A CF, ao tratar da ao constitucional, trata da busca de informaes
pessoais, sobre a sua pessoa, seja para obt-las, seja para corrigi-las. Vejamos o inc. LXXII, do art. 5, da CF:

LXXII - conceder-se- "habeas-data":
a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de
entidades governamentais ou de carter pblico;

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b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo;
(destacou-se)

Existem excees ao princpio da publicidade:

art. 5, X, da CF, para o qual no possvel a publicidade violadora: da intimidade, vida privada, honra ou
imagem das pessoas.

X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao;

art. 5, XXXIII, da CF, que restringe a publicidade nos casos que possam colocar em risco a segurana da
sociedade a segurana do Estado.

XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero
prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do
Estado (destacou-se);

art. 5, LX, da CF, que se refere aos atos processuais sigilosos, na forma da lei.

LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem;

Existe divergncia doutrinria em relao a estes trs incisos como exceo do princpio da publicidade. H,
entretanto, corrente minoritria por todos Celso Antnio Bandeira de Mello apenas o inc. XXXIII representa
verdadeira exceo publicidade.

Alm disso, no final de 2011, saiu legislao que regulamenta o direito de informao no Brasil. a lei 12.527/11,
que traz diversas informaes a respeito do direito de informao.

Veja-se, ainda, o art. 37, 1, da CF:

1 - A publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de
orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores
pblicos (destacou-se).

Este dispositivo traz dois deveres ao administrador:

a) dever de publicar, cuja omisso representa improbidade administrativa, nos termos do art. 11, da Lei
8.429/92.
b) dever de no praticar promoo pessoal, se o administrador, ainda, assim fizer propaganda pessoal estar
violando o princpio da impessoalidade, como o princpio da moralidade, bem como o princpio da eficincia a
depender do caso. Podemos afirmar, ainda, que decorrer violao do princpio da legalidade. Portanto, tambm
incorrer em improbidade administrativa, nos termos do art. 11, da Lei 8.429/92.

Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que
viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente (destacou-se):
(...)

importante ressaltar que eventuais smbolos utilizados na campanha eleitoral no podem ser utilizados na
Administrao Pblica.

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Seguindo com a matria, pergunta-se: como que fica a questo dos nomes de bens pblicos no Brasil? No possvel a
colocao de nome de polticos pblicos ainda vivos. Por exemplo, na cidade de Macei o Prefeito em exerccio
colocou o prprio nome na Procuradoria do Municpio. Isso configura improbidade administrativa, por violao da
regra de no promoo pessoal.

Da mesma forma, placas dizendo agradecemos ao poltico X, pela obra Y tambm constitui improbidade
administrativa. Utilizao de pessoas interpostas ou terceiro para promoo pessoal tambm violadora do princpio
em estudo. Atualmente, h projeto de lei tramitando no Congresso Nacional com o objetivo de inserir est hiptese
de forma expressa para configurar improbidade administrativa.

Mais uma questo importante, uma placa com as informaes da obra, constando a informao do Administrador
responsvel pela obra, de acordo com o STJ, valer o bom senso. O simples fato de constar o nome no significa
necessariamente improbidade. Deve-se analisar o carter informativo.

PRINCPIO da EFICINCIA

Pergunta-se: o princpio da eficincia ele ganhou roupagem de princpio expresso com a Ec. n 20, de 1998? Falso. A
emenda constitucional a de n 19! As duas emendas constitucionais so do ano de 1988, ambas tratando de
assuntos de direito administrativo. A Emenda n 19 tratou da reforma administrativa. A Emenda n 20 foi a
denominada reforma da aposentadoria dos servidores pblicos.

Portanto, com a Emenda n 19, o princpio ganha roupagem de princpio constitucional expresso.

Pergunta-se: at a referida emenda a Administrao Pblica tinha que ser eficiente? Sim, pois este princpio era
implcito Constituio Federal, j sendo, inclusive, regra expressa em norma infraconstitucional. Por exemplo, o
princpio da eficincia est prevista na Lei n 8.987/96 que trata da permisso e concesso de servios pblicos. No
art. 6, da referida lei h meno ideia de servio pblico adequado, vejamos:

Art. 6 Toda concesso ou permisso pressupe a prestao de servio adequado ao pleno atendimento dos usurios, conforme estabelecido
nesta Lei, nas normas pertinentes e no respectivo contrato.

Por eficincia devemos compreender os seguintes aspectos:

o Administrador deve agir com agilidade ou com presteza no exerccio da funo pblica;
o Administrador deve agir, igualmente, com produtividade, ou seja, deve obter resultado positivo;
o Administrador deve agir com economicidade, ou seja, deve-se obter o melhor valor, bem como no se
admite o desperdcio do dinheiro pblico.

O legislador percebeu que era necessria a criao de instrumentos para que o servidor se torne eficincia. Por
conta disso, alguns dispositivos da CF foram alterados, com o objetivo de materializar o princpio da eficincia.

Assim, a estabilidade do servidor pblico foi modificada para atender ao princpio da eficincia. Veja-se, em razo
disso, a redao do art. 41, da CF:

Art. 41. So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso
pblico.
1 O servidor pblico estvel s perder o cargo:
I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado;
II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa;

31

III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa.
2 Invalidada por sentena judicial a demisso do servidor estvel, ser ele reintegrado, e o eventual ocupante
da vaga, se estvel, reconduzido ao cargo de origem, sem direito a indenizao, aproveitado em outro cargo ou posto em disponibilidade com
remunerao proporcional ao tempo de servio.
3 Extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade, o servidor estvel ficar em disponibilidade, com
remunerao proporcional ao tempo de servio, at seu adequado aproveitamento em outro cargo.
4 Como condio para a aquisio da estabilidade, obrigatria a avaliao especial de desempenho por comisso instituda para essa
finalidade. (destacou-se)

Em suma, a nomeao dever ocorrer para cargo efetivo, por meio de concurso pblico, devendo passar pelo
perodo de 3 anos de efetivo exerccio para aquisio de estabilidade. A CF no menciona como condio de
estabilidade o cumprimento do estgio probatrio. Assim, no se deve utilizar a expresso estgio probatrio para
aquisio da estabilidade.

Alm disso, necessrio avaliao especial de desempenho, cuja finalidade assegurar a observncia do princpio
da eficincia. O problema que esta avaliao especial de desempenho depende de legislao especfica.

Estvel, o servidor poder perder estabilidade nos seguintes casos:

processo administrativo, no qual se assegure o contraditrio e a ampla defesa;
processo judicial com trnsito em julgado; e
avaliao peridica de desempenho.

Ressalte-se que a avaliao peridica de desempenho foi criada especificamente para atender ao princpio da
eficincia.

Outra exigncia decorrente do princpio da eficincia corresponde Lei Complementar 101, no art. 19, traz limites
de gastos com pessoal. Vejamos:

Art. 19. Para os fins do disposto no caput do art. 169 da Constituio, a despesa total com pessoal, em cada perodo de apurao e em cada ente
da Federao, no poder exceder os percentuais da receita corrente lquida, a seguir discriminados:
I - Unio: 50% (cinqenta por cento);
II - Estados: 60% (sessenta por cento);
III - Municpios: 60% (sessenta por cento).

uma forma de racionalizao da mquina administrativa. Os cortes ocorreram inicialmente com os cargos em
comisso e funes de confiana, com reduo de, pelo menos, em 20%. Se esses cortes no forem suficientes para
se alcanar os limites, devem ser exonerados os servidores no estveis. Devem ser exonerados quantos necessrios,
ainda que seja necessrio exonerar todos eles. A escolha ser feita de acordo com a necessidade ou com a
importncia reduzida. Se ainda assim, estiver acima do limite, sero exonerados os servidores estveis. Quatro
informaes importantes em relao a este assunto:

esta exonerao dever observar uma sequncia: somente possvel passar categoria seguinte depois de
cumprido a exonerao da categoria anterior;
trata-se de exonerao, pois a demisso possui carter de pena, por cometimento de falta grave;
se exonerado o servidor para enxugar a mquina o cargo for extinto, a criao deste cargo novamente
somente poder ser criado 4 anos depois; e
os servidores estveis gozam de indenizao.

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possvel lembrar que para os servios pblicos o princpio da eficincia traz a seguinte informao. A eficincia ser
quanto aos meios e quanto aos resultado.

De acordo com a doutrina brasileira ainda no se tornou realidade, no passa de um mero desabafo, de uma utopia
do legislador constituinte de 1988. Evidentemente, que ele trouxe avanos, mais ainda no chegamos a um nvel
adequado, basta pensar na avaliao peridica de desempenho.

PRINCPIO da ISONOMIA

No est previsto caput do art. 37, da CF, mas deve ser observado pela Administrao Pblica. O conceito da
isonomia consiste no tratamento igual aos iguais e desigual aos desiguais, na medida de suas desigualdades. Muito
bonito este conceito, mas o problema preencher o contedo deste conceito: quem so os iguais, quem so os
desiguais e qual a medida da desigualdade?

Para fins de concursos, devemos identificar o fato de discriminao. Feito isso, devemos analisar a compatibilidade
com o objetivo da norma. Se compatvel, no ser violadora do princpio da isonomia. De outro lado, se no for
compatvel teremos violao do princpio da isonomia.

No que tange a regras especficas em concursos pblicos, como sexo, idade, altura, etc. para que seja exigvel em
concurso, dever previsto na lei da carreira, deve ser compatvel com as atribuies do cargo e previsto em edital.

Por exemplo, no concurso da Polcia Federal homens precisam fazer 10 barras, enquanto s mulheres basta fazer
uma barra e aguentar perodo de 10s sobre a barra. Estudos tcnicos comprovam que elas no podem se submeter
aos mesmos exerccios que eles. Essa uma regra que aplica a isonomia no sentido material.

Outro exemplo so os casos de exame psicotcnico. De acordo com Celso Antnio Bandeira de Mello: quem
garante que o psiclogo que fez a prova no mais maluco que o prprio candidato?. O exame psicotcnico deve
estar previsto na lei da carreira, tem que possuir parmetros objetivos e deve dar direito a recurso o candidato. Esse
o entendimento dos Tribunais Superiores sob o tema.

PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE E DA
RAZOABILIDADE

Sabemos que no direito comparado e no direito constitucional h discusso quanto diferena entre
proporcionalidade e razoabilidade. Isso no ocorre para a doutrina administrativista brasileira.

Pelo princpio da razoabilidade devemos compreender a atuao coerente (lgica) do administrador. O administrador
no pode agir de forma tresloucada, de forma despropositada, de forma que so proibidos os excessos.

Para a nossa doutrina, embutido no princpio da razoabilidade, vislumbramos o princpio da proporcionalidade.
Proporcionalidade traz como palavra chave o equilbrio, entre os benefcios e os prejuzos. Alm disso, precisamos
de equilbrio entre os atos e as medidas.

Por exemplo, a Administrao Pblica precisa instalar novo lixo na cidade. Um Administrador o faz de frente para a
praia, beira-mar, tal como projeto que h em Macei. Isso desproporcional.

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Outro exemplo: imagine uma passeata, que desandou em atos de vandalismo. Pergunta-se: poder o Poder Pblico
dissolver a passeata? Sim, em nome do poder de polcia e para manter a segurana pblica. Contudo, no ser
possvel, para conter a referida passeata, usar de violncia extrema ou at mesmo matar manifestantes, sob pena de
violar o princpio da proporcionalidade.

Outro exemplo seria a aplicao de pena de demisso para o cometimento de infrao de natureza leve, sendo, por
isso, desiquilibrada, desproporcional.

Alm disso, importante guardar que esses princpios so implcitos ao Texto Constitucional. Por outro lado, esses
princpios esto expressos na norma infraconstitucional. Vejamos, por exemplo, a Lei n 9.784/99, no art. 2:

Art. 2 A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade,
moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia (destacou-se).

O art. 5, LXXVIII, prev o princpio da celeridade processual, seja para processos judicias ou administrativos. Em
razo destes princpios, e pela utilizao do termo razovel, parte da doutrina afirma que o princpio da
razoabilidade estaria expresso na CF. Entretanto, essa ideia no vingou na doutrina brasileira, no sendo aceita
hodiernamente.

Vamos analisar duas premissas, que sero aprofundadas adiante.

A primeira delas refere-se ao fato de que os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade so muito importantes
para o direito administrativo, porque eles limitam, por que eles restringem a liberdade do administrador. Assim, o
controle pelo Poder Judicirio, de qualquer ato administrativo, somente ocorrer no que tange legalidade. Esse
controle de legalidade ser em sentido amplo, no qual se rev o ato verificando a compatibilidade em relao lei e
em relao Constituio. Assim, se o ato no for razovel, ou proporcional o Poder Judicirio sob a premissa posta
poder rever o ato administrativo, por estes princpios cingem-se legalidade.

A segunda premissa refere ao mrito do ato administrativo, que NO poder ser controlado pelo Poder Judicirio.
Mrito consiste no mbito de liberdade, do juzo de valor, da discricionariedade do Administrador.

Veja-se um exemplo, a Administrao Pblica necessita de: escola e de hospital, mas h dinheiro para apenas uma
das obras. Por conta disso, a Administrao decide pela construo do hospital. Pergunta-se, poder o Poder
Judicirio rever o ato? No, porque isso mrito, liberdade do administrador, conforme o juzo de convenincia e
oportunidade. Por outro lado, diante das duas necessidades, o Administrador decide pela criao de uma praa. Isso
violador da razoabilidade e da proporcionalidade, portanto, cinge-se ao controle de legalidade em sentido amplo feito
pelo Poder Judicirio.

Em relao a esse assunto importante a leitura da ADPF n 45, do STF.

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JURISPRUDNCIA CORRELATA

EMENTA: ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL. A QUESTO DA LEGITIMIDADE
CONSTITUCIONAL DO CONTROLE E DA INTERVENO DO PODER JUDICIRIO EM TEMA DE IMPLEMENTAO DE
POLTICAS PBLICAS, QUANDO CONFIGURADA HIPTESE DE ABUSIVIDADE GOVERNAMENTAL. DIMENSO POLTICA
DA JURISDIO CONSTITUCIONAL ATRIBUDA AO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. INOPONIBILIDADE DO ARBTRIO
STATAL EFETIVAO DOS DIREITOS SOCIAIS, ECONMICOS E CULTURAIS. ARTER RELATIVO DA LIBERDADE DE
CONFORMAO DO LEGISLADOR. CONSIDERAES EM TORNO DA CLUSULA DA "RESERVA DO POSSVEL".
ECESSIDADE DE PRESERVAO, EM FAVOR DOS INDIVDUOS, DA INTEGRIDADE E A INTANGIBILIDADE DO NCLEO
CONSUBSTANCIADOR DO "MNIMO XISTENCIAL". VIABILIDADE INSTRUMENTAL DA ARGIO DE ESCUMPRIMENTO
NO PROCESSO DE CONCRETIZAO DAS LIBERDADES POSITIVAS (DIREITOS CONSTITUCIONAIS DE SEGUNDA
GERAO).
(ADPF 45-9 Distrito Federal Relator: Min. Celso de mello dj, Data- 04/05/2004 p 00012, Argte.(s): Partido da
social democracia brasileira psdb, Adv.(a/s): Gustavo Arthur Coelho Lobo de Carvalho e outro(a/s), Argdo.(a/s):
Presidente da Repblica, Adv.(a/s): Advogado - Geral da Unio, Julgamento: 29/04/2004)

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QUESTES

QUESTO 01 - Acerca da principiolgica do direito administrativo, assinale a opo correta.
a) Explcita ou implicitamente, os princpios do direito administrativo que informam a atividade da administrao
pblica devem ser extrados da CF.
b) Os princpios que regem a atividade da administrao pblica e que esto expressamente previstos na CF so os
princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade e publicidade.
c) A lei que trata dos processos administrativos no mbito federal previu outros princpios norteadores da
administrao pblica. Tal previso extrapolou o mbito constitucional, o que gerou a inconstitucionalidade da
referida norma.
d) O princpio da legalidade no mbito da administrao pblica identifica-se com a formulao genrica, fundada
em ideais liberais, segundo a qual ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de
lei.
e) Os princpios da moralidade e da eficincia da administrao pblica, por serem dotados de alta carga de
abstrao, carecem de densidade normativa. Assim, tais princpios devem ser aplicados na estrita identificao com o
princpio da legalidade.

QUESTO 02 O servio pblico no passvel de interrupo ou suspenso afetando o direito de seus usurios,
pela prpria importncia que ele se apresenta, devendo ser colocado disposio do usurio com qualidade e
regularidade, assim como com eficincia e oportunidade. Trata-se do princpio fundamental dos servios pblicos
denominado
a) impessoalidade.
b) mutabilidade.
c) continuidade.
d) igualdade.
e) universalidade.

QUESTO 03 Prescreve o caput do artigo 37 da Constituio Federal que a Administrao Pblica Direta e Indireta de
qualquer dos poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios da
legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. A respeito dos princpios da Administrao Pblica,
assinale a alternativa incorreta.
a) O princpio da legalidade significa estar a Administrao Pblica, em toda a sua atividade, adstrita aos
mandamentos da lei, deles no podendo se afastar, sob pena de invalidade do ato. Assim, se a lei nada dispuser, no
poder a Administrao agir, salvo em situaes excepcionais. Ainda que se trate de ato discricionrio, h de se
observar o referido princpio.
b) Segundo a doutrina majoritria e deciso hodierna do STF, o rol de princpios previstos no artigo 37, caput, do
texto constitucional taxativo, ou seja, a Administrao Pblica, em razo da legalidade e taxatividade no poder
nortear-se por outros princpios que no os previamentes estabelecidos no referido dispositivo.
c) A Constituio Federal de 1988 no artigo 37, 1, dispe sobre a forma de como deve ser feita a publicidade dos
atos estatais estabelecendo que a publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos
dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou
imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos.
d) O princpio da eficincia foi inserido positivamente na Constituio Federal via emenda constitucional.

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e) O STF reiteradamente tem proclamado o dever de submisso da Administrao Pblica ao princpio da moralidade.
Como exemplo, cita-se o julgado em que o Pretrio Excelso entendeu pela vedao ao nepotismo na Administrao,
no se exigindo edio de lei formal a esse respeito, por decorrer diretamente de princpios constitucionais
estabelecidos, sobretudo o da moralidade da Administrao.

QUESTO 04 Na organizao do Estado brasileiro, a Administrao Pblica exerce um papel de extrema importncia
que o da gesto dos interesses pblicos. Para a consecuo desse desiderato, so- lhes atribudos deveres e
prerrogativas, os quais so normatizados pelo ordenamento jurdico. Ademais, a funo administrativa do Estado deve
ser harmonizada com as demais, o que contribui para um cenrio de controle. A respeito desse cenrio da organizao
estatal nacional, em especial da funo administrativa, assinale a alternativa correta.
a) Assume relevo a funo administrativa na medida em que considerada uma atividade estatal residual, ou seja,
assume as competncias que no forem definidas como normativa e jurisdicional. Esse efeito faz com que o espectro de
competncias do administrador pblico seja vastssimo.
b) Na sua estrutura administrativa, o Poder Executivo conta com a Advocacia Pblica, a qual se submete s
determinaes governamentais, no tendo, funcionalmente, segundo a doutrina, autonomia prpria no que diz respeito
s suas manifestaes, em relao quele Poder.
c) O princpio da especializao informa que as competncias atribudas a cada funo estatal sejam exclusivamente
exercidas, a fim de que o controle possa ser independentemente exercido.
d) O Estado Democrtico de Direito brasileiro, na sua linha evolutiva que vem apresentando ps-Constituio de
1988, retira, da legalidade, o seu fundamento central de legitimao.
e) Em relao ao elemento poltico integrativo, as atividades de governo e de Administrao confundem-se, porm,
ambas, esto submetidas aos regramentos do ordenamento jurdico vigente.

QUESTO 05 O conceito de Legalidade Comum est consubstanciado na lei. No Direito Administrativo, o conceito de
legalidade ultrapassa os limites da lei, exigindo outros conceitos para caracteriz-lo. Assinale a alternativa que contm
os conceitos que mais caracterizam a legalidade administrativa.
a) Lei, impessoalidade e finalidade. b)
Lei, autotutela e motivao.
c) Lei, interesse pblico e moralidade. d)
Lei, motivao e razoabilidade.
e) Lei, igualdade e hierarquia.

Gabarito

QUESTO 01 - A QUESTO 02 - C QUESTO 03 - B QUESTO 04 - A QUESTO 05 - C

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PRINCPIOS DO DIREITO ADMINISTRATIVO (cont.)

Contraditrio e ampla defesa

Na via administrativa esses princpios so novos, previstos, apenas, a partir da Constituio de

1988. Hodiernamente, na prtica, a maioria das nulidades em processo administrativo decorre da falta de
contraditrio e por falta de observncia do princpio da ampla defesa. Logo, o assunto ainda est em franco
desenvolvimento na ceara do direito administrativo.

A primeira previso, aplicvel ao direito administrativo, est no art. 5, LV:

(...)

LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla
defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
(...)

Contraditrio significa dar cincia parte da existncia do processo. Ao se chamar a parte para o processo,
se est constituindo a bilateralidade no processo administrativo. Este entendimento bvio, tendo em vista
que, em Estado Democrtico de Direito, no possvel conceber uma condenao ou processo sem
participao da parte afetada, ou, ao menos, sem que a parte afetada tenha conhecimento do que lhe
imputado. Portanto, contraditrio pressuposto em Estado Democrtico de Direito.

Dado o conhecimento, chama-se a parte para participar no processo, decorrendo da a ampla defesa, que
constitui na oportunidade para a defesa. A efetiva participao depende do interesse da parte. Contudo, a
concesso de prazo no suficiente. A pessoa, para se defender, deve possuir meios de acesso ao processo:
direito de recurso, produo de provas, dentre outros. Portanto, a doutrina elenca algumas exigncias para
a ampla defesa:

1. A parte deve ter a possibilidade de defesa prvia ao julgamento do processo administrativo. Para a defesa
prvia, necessrio um procedimento definido, com todas as regras e possibilidades do interessado j
postas. Alm disso, deve ser possvel a defesa j tendo conhecimento das possveis consequncias. Assim,
as pena e procedimentos devem estar previamente definidos;
2. A parte tem que ter acesso s informaes do processo. No que tange ao direito s cpias dos
processos administrativos, de acordo com a nossa jurisprudncia, o direito reproduo dever ser
viabilizado, desde que o interessado pague os custos de reprografia;

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3. A parte deve possuir direito produo de provas e de influir na deciso. Para alm da possibilidade
de produo de provas, necessrio que esta prova, produzida, tenha possibilidade de interferir no
convencimento do julgador;
Seguindo, pergunta-se: a defesa tcnica facultativa ou obrigatria no processo administrativo?
Historicamente, a presena do advogado era facultativa nos processos disciplinares, de acordo com a Lei
n 8.112/90. Com o tempo, o STJ contribuiu a seguinte concluso: o advogado, como ele contribui para a
regularidade do processo disciplinar, de presena necessria. Editou-se, assim, a Sm. n 343, do STJ,
vejamos:
obrigatria a presena de advogado em todas as fases do processo administrativo

disciplinar.

Um problema decorreu em razo dessa Smula: muitos servidores foram julgados e demitidos sem o
acompanhamento por advogado. Em razo disso, pugnou-se pela nulidade de tais decises, gerando
vrias aes de reintegrao. Esse problema traria diversas repercusses, inclusive de natureza
financeira, Administrao Pblica. Em razo disso, a discusso foi levada ao Supremo Tribunal Federal,
sendo objeto da Smula Vinculante de n 5:

A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a

Constituio.

Esta Smula trouxe entendimento contrrio ao que se tinha at ento. Assim, a Smula n

343, do STJ, est superada, em face da Smula Vinculante n 5, do STF. Portanto:

4. A possibilidade de defesa tcnica, no como obrigatoriedade, mas faculdade ao interessado; e
5. A possibilidade de recorrer, que consiste em levar a matria a uma nova anlise. Veja- se, a
respeito a Smula Vinculante n 21, do STF:
inconstitucional a exigncia de depsito ou arrolamento prvios de dinheiro ou bens para

admissibilidade de recurso administrativo.

Embora prevista para a rea tributria, ela , hoje, aplicvel todos os processos administrativos, que
considerou inconstitucional o condicionamento do recurso capacidade financeira da parte.
No mesmo sentido est a Smula n 373, do STJ:

ilegtima a exigncia de depsito prvio para admissibilidade de recurso administrativo.

Por fim, para fechar o assunto, vejamos a anlise da Smula Vinculante n , do STF:

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Nos processos perante o tribunal de contas da unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso
puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do
ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso.

O que se decide hoje no STF a respeito de processo administrativo de que sempre que algum for
atingido, prejudicado, por uma deciso ele dever ter o direito de participar deste processo.

Sabe-se, assim, que ao final do exerccio financeiro o rgo administrativo deve prestar contas ao TCU.
Verificadas as contas, sob suspeita de fraude, o TCU chama o administrador para prestar esclarecimentos,
sem que fosse envolvido os terceiros que seriam prejudicados em razo desta discusso, em razo de que, a
depender da deciso poderia afetar o beneficirio.

Contudo, ao final da Smula excetua-se a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de
aposentadoria, reforma e penso. Pergunta-se: qual o motivo desta exceo? No se trata da
impossibilidade de contraditrio e da ampla defesa. A impossibilidade de contraditrio se d perante o TCU.
Vejamos, o ato de concesso inicial de aposentadoria ato complexo, que consiste em duas manifestaes
de vontades que ocorrerem em rgos diferentes. Por exemplo, o servidor que quer se aposentar pede a
aposentadoria. A Administrao se manifesta e encaminha este pedido ao Tribunal de Contas. So duas
manifestaes de vontade:

Uma pela Administrao; e

Outra pelo Tribunal de Contas.

O aperfeioamento deste ato ocorrer com as duas manifestaes de vontade, devendo ocorrer o
contraditrio e a ampla defesa perante a Administrao, no perante o tribunal de contas. Enquanto no
houver a manifestao do tribunal de contas, o servidor aposenta-se provisoriamente. Ocorria que o
processo demorava na anlise, sem deciso. Passado alguns anos, o tribunal decide que o servidor no tem
direito determinando que o servidor volte atividade.

Em razo disso, o STF, em decises posteriores entendeu que se o tribunal de contas demorar mais de 5
anos, ainda que inicial, dever dar o contraditrio e ampla defesa, porque haveria afetao do princpio da
segurana jurdica. o que o prprio STF tem entendido como temperando a Smula Vinculante n 3.

Princpio da Continuidade

Pelo princpio da continuidade, o servio pblico deve ser prestado de forma ininterrupta, de forma
contnua.

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Por conta desse princpio discusso importante decorre: direito de greve dos servidores pblicos. Pergunta-
se: o servidor pblico tem direito de greve, tendo em vista o princpio da continuidade?

Direito de greve aos servidores pblico

De acordo com a Constituio Federal, pelo art. 37, VII, o servidor ter direito de greve na forma da lei
especfica.

(...)

VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica; (...)

Prosseguindo a anlise: que lei essa? Ser ordinria, pois se o legislador quisesse lei complementar,
expressamente mencionaria. Todavia, a lei deve ser especfica, que cuide apenas deste direito. A questo
importante, pois at a Emenda Constitucional n 19/199 a previso era de lei complementar, atualmente,
exige-se apenas lei ordinria.

Como esta lei at o presente no foi editada, pergunta-se: esta lei de eficcia plena, de eficcia contida ou
norma de eficcia limitada? Trata-se de norma de eficcia limitada, de acordo com o STF. Em tese, o
servidor no poderia exercer o direito de greve.

Mas, na prtica, o servidor faz greve. Pergunta-se: qual o enquadramento destas greves? Durante muitos
anos essas greves eram ditas ilegais. Entrava-se com mandado de injuno, e o Poder Judicirio apenas
declarava a omisso legislativa, cientificando o Congresso Nacional cientificado. O STF, todavia, diante da
omisso, em julgamento em trs mandados de injuno (n
670, 708 e 712), entendeu que os mandados de injuno podero ter efeitos concretos, para dizer que
enquanto no legislar, o STF estabelecer a regra do direito de greve. Assim, o STF estabeleceu que se
aplica a Lei n 7.783/98 Lei de Greve da iniciativa privada no que couber, at a supervenincia de lei
especfica, nos moldes do mandamento constitucional.

Essa deciso, a respeito dos mandados de injuno imps duas doutrinas interessantes:

efeito concreto do mandado de injuno; e

efeito erga omnes a tais decises, em razo da repercusso que causou na sociedade.

Note-se que estas doutrinas so especficas dos mandados de injuno relativos ao direito de greve do
servidores pblicos, tendo em vista que a regra do mandado de injuno o efeito declaratrio e com
deciso inter partes.
MI 670

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EMENTA: MANDADO DE INJUNO. GARANTIA FUNDAMENTAL (CF, ART. 5, INCISO LXXI). DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES
PBLICOS CIVIS (CF, ART. 37, INCISO VII). EVOLUO DO TEMA NA JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL (STF).
DEFINIO DOS PARMETROS DE COMPETNCIA CONSTITUCIONAL PARA APRECIAO NO MBITO DA JUSTIA FEDERAL E DA
JUSTIA ESTADUAL AT A EDIO DA LEGISLAO ESPECFICA PERTINENTE, NOS TERMOS DO ART. 37, VII, DA CF. EM
OBSERVNCIA AOS DITAMES DA SEGURANA JURDICA E EVOLUO JURISPRUDENCIAL NA INTERPRETAO DA OMISSO
LEGISLATIVA SOBRE O DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS CIVIS, FIXAO DO PRAZO DE 60 (SESSENTA) DIAS PARA
QUE O CONGRESSO NACIONAL LEGISLE SOBRE A MATRIA. MANDADO DE INJUNO DEFERIDO PARA DETERMINAR A APLICAO
DAS LEIS Nos
7.701/1988 E 7.783/1989. 1. SINAIS DE EVOLUO DA GARANTIA FUNDAMENTAL DO MANDADO DE INJUNO NA
JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL (STF). 1.1. No julgamento do MI no
107/DF, Rel. Min. Moreira Alves, DJ 21.9.1990, o Plenrio do STF consolidou entendimento que conferiu ao mandado de injuno os
seguintes elementos operacionais: i) os direitos constitucionalmente garantidos por meio de mandado de injuno apresentam-se
como direitos expedio de um ato normativo, os quais, via de regra, no poderiam ser diretamente satisfeitos por meio de
provimento jurisdicional do STF; ii) a deciso judicial que declara a existncia de uma omisso inconstitucional constata,
igualmente, a mora do rgo ou poder legiferante, insta-o a editar a norma requerida; iii) a omisso inconstitucional tanto
pode referir-se a uma omisso total do legislador quanto a uma omisso parcial; iv) a deciso proferida em sede do controle
abstrato de normas acerca da existncia, ou no, de omisso dotada de eficcia erga omnes, e no apresenta diferena
significativa em relao a atos decisrios proferidos no contexto de mandado de injuno; iv) o STF possui competncia
constitucional para, na ao de mandado de injuno, determinar a suspenso de processos administrativos ou judiciais, com o
intuito de assegurar ao interessado a possibilidade de ser contemplado por norma mais benfica, ou que lhe assegure o direito
constitucional invocado; v) por fim, esse plexo de poderes institucionais legitima que o STF determine a edio de outras medidas
que garantam a posio do impetrante at a oportuna expedio de normas pelo legislador. 1.2. Apesar dos avanos
proporcionados por essa construo jurisprudencial inicial, o STF flexibilizou a interpretao constitucional primeiramente fixada
para conferir uma compreenso mais abrangente garantia fundamental do mandado de injuno. A partir de uma srie de
precedentes, o Tribunal passou a admitir solues "normativas" para a deciso judicial como alternativa legtima de tornar a
proteo judicial efetiva (CF, art. 5o, XXXV). Precedentes: MI no 283, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ 14.11.1991; MI no 232/RJ,
Rel. Min. Moreira Alves, DJ 27.3.1992; MI n
284, Rel. Min. Marco Aurlio, Red. para o acrdo Min. Celso de Mello, DJ 26.6.1992; MI no 543/DF, Rel. Min. Octavio
Gallotti, DJ 24.5.2002; MI no 679/DF, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 17.12.2002; e MI no 562/DF, Rel. Min. Ellen Gracie, DJ
20.6.2003. 2. O MANDADO DE INJUNO E O DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS CIVIS NA JURISPRUDNCIA DO
STF. 2.1. O tema da existncia, ou no, de omisso legislativa quanto definio das possibilidades, condies e limites para o
exerccio do direito de greve por servidores pblicos civis j foi, por diversas vezes, apreciado pelo STF. Em todas as oportunidades,
esta Corte firmou o entendimento de que o objeto do mandado de injuno cingir-se-ia declarao da existncia, ou no, de
mora legislativa para a edio de norma regulamentadora especfica. Precedentes: MI no 20/DF, Rel. Min. Celso de Mello, DJ
22.11.1996; MI no 585/TO, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ 2.8.2002; e MI no 485/MT, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ 23.8.2002. 2.2.
Em alguns precedentes(em especial, no voto do Min. Carlos Velloso, proferido no julgamento do MI no 631/MS, Rel. Min. Ilmar
Galvo, DJ 2.8.2002), aventou-se a possibilidade de aplicao aos servidores pblicos civis da lei que disciplina os movimentos
grevistas no mbito do setor privado (Lei no 7.783/1989). 3. DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS CIVIS. HIPTESE DE
OMISSO LEGISLATIVA INCONSTITUCIONAL. MORA

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JUDICIAL, POR DIVERSAS VEZES, DECLARADA PELO PLENRIO DO STF. RISCOS DE CONSOLIDAO DE TPICA OMISSO JUDICIAL
QUANTO MATRIA. A EXPERINCIA DO DIREITO COMPARADO. LEGITIMIDADE DE ADOO DE ALTERNATIVAS NORMATIVAS E
INSTITUCIONAIS DE SUPERAO DA SITUAO DE OMISSO. 3.1. A permanncia da situao de no-regulamentao do direito
de greve dos servidores pblicos civis contribui para a ampliao da regularidade das instituies de um Estado democrtico de
Direito (CF, art. 1o). Alm de o tema envolver uma srie de questes estratgicas e oramentrias diretamente relacionadas aos
servios pblicos, a ausncia de parmetros jurdicos de controle dos abusos cometidos na deflagrao desse tipo especfico de
movimento grevista tem favorecido que o legtimo exerccio de direitos constitucionais seja afastado por uma verdadeira "lei da
selva". 3.2. Apesar das modificaes implementadas pela Emenda Constitucional no 19/1998 quanto modificao da reserva
legal de lei complementar para a de lei ordinria especfica (CF, art. 37, VII), observa-se que o direito de greve dos servidores
pblicos civis continua sem receber tratamento legislativo minimamente satisfatrio para garantir o exerccio dessa prerrogativa
em consonncia com imperativos constitucionais. 3.3. Tendo em vista as imperiosas balizas jurdico-polticas que demandam a
concretizao do direito de greve a todos os trabalhadores, o STF no pode se abster de reconhecer que, assim como o controle
judicial deve incidir sobre a atividade do legislador, possvel que a Corte Constitucional atue tambm nos casos de inatividade ou
omisso do Legislativo. 3.4. A mora legislativa em questo j foi, por diversas vezes, declarada na ordem constitucional brasileira.
Por esse motivo, a permanncia dessa situao de ausncia de regulamentao do direito de greve dos servidores pblicos civis
passa a invocar, para si, os riscos de consolidao de uma tpica omisso judicial. 3.5. Na experincia do direito comparado (em
especial, na Alemanha e na Itlia), admite-se que o Poder Judicirio adote medidas normativas como alternativa legtima de
superao de omisses inconstitucionais, sem que a proteo judicial efetiva a direitos fundamentais se configure como ofensa
ao modelo de separao de poderes (CF, art. 2o). 4. DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS CIVIS. REGULAMENTAO
DA LEI DE GREVE DOS TRABALHADORES EM GERAL (LEI No 7.783/1989). FIXAO DE PARMETROS DE CONTROLE JUDICIAL DO
EXERCCIO DO DIREITO DE GREVE PELO LEGISLADOR INFRACONSTITUCIONAL. 4.1. A disciplina do direito de greve para os
trabalhadores em geral, quanto s "atividades essenciais", especificamente delineada nos arts. 9o a 11 da Lei no 7.783/1989. Na
hiptese de aplicao dessa legislao geral ao caso especfico do direito de greve dos servidores pblicos, antes de tudo, afigura-
se inegvel o conflito existente entre as necessidades mnimas de legislao para o exerccio do direito de greve dos servidores
pblicos civis (CF, art. 9o, caput, c/c art. 37, VII), de um lado, e o direito a servios pblicos adequados e prestados de forma
contnua a todos os cidados (CF, art. 9o, 1o), de outro. Evidentemente, no se outorgaria ao legislador qualquer poder
discricionrio quanto edio, ou no, da lei disciplinadora do direito de greve. O legislador poderia adotar um modelo mais ou
menos rgido, mais ou menos restritivo do direito de greve no mbito do servio pblico, mas no poderia deixar de reconhecer
direito previamente definido pelo texto da Constituio. Considerada a evoluo jurisprudencial do tema perante o STF, em sede
do mandado de injuno, no se pode atribuir amplamente ao legislador a ltima palavra acerca da concesso, ou no, do
direito de greve dos servidores pblicos civis, sob pena de se esvaziar direito fundamental positivado. Tal premissa, contudo, no
impede que, futuramente, o legislador infraconstitucional confira novos contornos acerca da adequada configurao da disciplina
desse direito constitucional. 4.2 Considerada a omisso legislativa alegada na espcie, seria o caso de se acolher a pretenso,
to-somente no sentido de que se aplique a Lei no 7.783/1989 enquanto a omisso no for devidamente regulamentada por lei
especfica para os servidores pblicos civis (CF, art. 37, VII). 4.3 Em razo dos imperativos da continuidade dos servios pblicos,
contudo, no se pode afastar que, de acordo com as peculiaridades de cada caso concreto e mediante solicitao de entidade ou
rgo legtimo, seja facultado ao tribunal competente impor a observncia a regime de greve mais severo

43
em razo de tratar-se de "servios ou atividades essenciais", nos termos do regime fixado pelos arts. 9o a 11 da Lei no
7.783/1989. Isso ocorre porque no se pode deixar de cogitar dos riscos decorrentes das possibilidades de que a regulao dos
servios pblicos que tenham caractersticas afins a esses "servios ou atividades essenciais" seja menos severa que a disciplina
dispensada aos servios privados ditos "essenciais". 4.4. O sistema de judicializao do direito de greve dos servidores pblicos
civis est aberto para que outras atividades sejam submetidas a idntico regime. Pela complexidade e variedade dos servios
pblicos e atividades estratgicas tpicas do Estado, h outros servios pblicos, cuja essencialidade no est contemplada pelo rol
dos arts. 9o a 11 da Lei no 7.783/1989. Para os fins desta deciso, a enunciao do regime fixado pelos arts. 9o a 11 da Lei no
7.783/1989 apenas exemplificativa (numerus apertus). 5. O PROCESSAMENTO E O JULGAMENTO DE EVENTUAIS DISSDIOS DE
GREVE QUE ENVOLVAM SERVIDORES PBLICOS CIVIS DEVEM OBEDECER AO MODELO DE COMPETNCIAS E ATRIBUIES
APLICVEL AOS TRABALHADORES EM GERAL (CELETISTAS), NOS TERMOS DA REGULAMENTAO DA LEI No 7.783/1989. A
APLICAO COMPLEMENTAR DA LEI No 7.701/1988 VISA JUDICIALIZAO DOS CONFLITOS QUE ENVOLVAM OS SERVIDORES
PBLICOS CIVIS NO CONTEXTO DO ATENDIMENTO DE ATIVIDADES RELACIONADAS A NECESSIDADES INADIVEIS DA
COMUNIDADE QUE, SE NO ATENDIDAS, COLOQUEM "EM PERIGO IMINENTE A SOBREVIVNCIA, A SADE OU A SEGURANA DA
POPULAO" (LEI No 7.783/1989, PARGRAFO NICO, ART. 11). 5.1. Pendncia do julgamento de mrito da ADI no 3.395/DF, Rel.
Min. Cezar Peluso, na qual se discute a competncia constitucional para a apreciao das "aes oriundas da relao de
trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios" (CF, art. 114, I, na redao conferida pela EC no 45/2004). 5.2. Diante da singularidade do
debate constitucional do direito de greve dos servidores pblicos civis, sob pena de injustificada e inadmissvel negativa de
prestao jurisdicional nos mbitos federal, estadual e municipal, devem-se fixar tambm os parmetros institucionais e
constitucionais de definio de competncia, provisria e ampliativa, para a apreciao de dissdios de greve instaurados entre o
Poder Pblico e os servidores pblicos civis.
5.3. No plano procedimental, afigura-se recomendvel aplicar ao caso concreto a disciplina da Lei no 7.701/1988 (que versa
sobre especializao das turmas dos Tribunais do Trabalho em processos coletivos), no que tange competncia para apreciar e
julgar eventuais conflitos judiciais referentes greve de servidores pblicos que sejam suscitados at o momento de colmatao
legislativa especfica da lacuna ora declarada, nos termos do inciso VII do art. 37 da CF. 5.4. A adequao e a necessidade da
definio dessas questes de organizao e procedimento dizem respeito a elementos de fixao de competncia constitucional
de modo a assegurar, a um s tempo, a possibilidade e, sobretudo, os limites ao exerccio do direito constitucional de greve dos
servidores pblicos, e a continuidade na prestao dos servios pblicos. Ao adotar essa medida, este Tribunal passa a
assegurar o direito de greve constitucionalmente garantido no art. 37, VII, da Constituio Federal, sem desconsiderar a
garantia da continuidade de prestao de servios pblicos - um elemento fundamental para a preservao do interesse pblico
em reas que so extremamente demandadas pela sociedade. 6. DEFINIO DOS PARMETROS DE COMPETNCIA
CONSTITUCIONAL PARA APRECIAO DO TEMA NO MBITO DA JUSTIA FEDERAL E DA JUSTIA ESTADUAL AT A EDIO DA
LEGISLAO ESPECFICA PERTINENTE, NOS TERMOS DO ART. 37, VII, DA CF. FIXAO DO PRAZO DE 60 (SESSENTA) DIAS PARA
QUE O CONGRESSO NACIONAL LEGISLE SOBRE A MATRIA. MANDADO DE INJUNO DEFERIDO PARA DETERMINAR A
APLICAO DAS LEIS Nos
7.701/1988 E 7.783/1989. 6.1. Aplicabilidade aos servidores pblicos civis da Lei no 7.783/1989, sem prejuzo de que, diante
do caso concreto e mediante solicitao de entidade ou rgo legtimo, seja facultado ao juzo competente a fixao de regime de
greve mais severo, em razo de tratarem de "servios ou atividades essenciais" (Lei no 7.783/1989, arts. 9o a 11). 6.2. Nessa
extenso do deferimento do mandado de injuno, aplicao da Lei no

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7.701/1988, no que tange competncia para apreciar e julgar eventuais conflitos judiciais referentes greve de servidores
pblicos que sejam suscitados at o momento de colmatao legislativa especfica da lacuna ora declarada, nos termos do
inciso VII do art. 37 da CF. 6.3. At a devida disciplina legislativa, devem-se definir as situaes provisrias de competncia
constitucional para a apreciao desses dissdios no contexto nacional, regional, estadual e municipal. Assim, nas condies
acima especificadas, se a paralisao for de mbito nacional, ou abranger mais de uma regio da justia federal, ou ainda,
compreender mais de uma unidade da federao, a competncia para o dissdio de greve ser do Superior Tribunal de Justia
(por aplicao analgica do art. 2o, I, "a", da Lei no 7.701/1988). Ainda no mbito federal, se a controvrsia estiver adstrita a
uma nica regio da justia federal, a competncia ser dos Tribunais Regionais Federais (aplicao analgica do art. 6o da Lei
no 7.701/1988). Para o caso da jurisdio no contexto estadual ou municipal, se a controvrsia estiver adstrita a uma unidade da
federao, a competncia ser do respectivo Tribunal de Justia (tambm por aplicao analgica do art. 6o da Lei no
7.701/1988). As greves de mbito local ou municipal sero dirimidas pelo Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal com
jurisdio sobre o local da paralisao, conforme se trate de greve de servidores municipais, estaduais ou federais. 6.4.
Considerados os parmetros acima delineados, a par da competncia para o dissdio de greve em si, no qual se discuta a
abusividade, ou no, da greve, os referidos tribunais, nos mbitos de sua jurisdio, sero competentes para decidir acerca do
mrito do pagamento, ou no, dos dias de paralisao em consonncia com a excepcionalidade de que esse juzo se reveste.
Nesse contexto, nos termos do art. 7o da Lei no 7.783/1989, a deflagrao da greve, em princpio, corresponde suspenso do
contrato de trabalho. Como regra geral, portanto, os salrios dos dias de paralisao no devero ser pagos, salvo no caso em
que a greve tenha sido provocada justamente por atraso no pagamento aos servidores pblicos civis, ou por outras
situaes excepcionais que justifiquem o afastamento da premissa da suspenso do contrato de trabalho (art. 7o da Lei no
7.783/1989, in fine).
6.5. Os tribunais mencionados tambm sero competentes para apreciar e julgar medidas cautelares eventualmente incidentes
relacionadas ao exerccio do direito de greve dos servidores pblicos civis, tais como: i) aquelas nas quais se postule a preservao
do objeto da querela judicial, qual seja, o percentual mnimo de servidores pblicos que deve continuar trabalhando durante o
movimento paredista, ou mesmo a proibio de qualquer tipo de paralisao; ii) os interditos possessrios para a desocupao de
dependncias dos rgos pblicos eventualmente tomados por grevistas; e iii) as demais medidas cautelares que apresentem
conexo direta com o dissdio coletivo de greve. 6.6. Em razo da evoluo jurisprudencial sobre o tema da interpretao da
omisso legislativa do direito de greve dos servidores pblicos civis e em respeito aos ditames de segurana jurdica, fixa-se o
prazo de 60 (sessenta) dias para que o Congresso Nacional legisle sobre a matria. 6.7. Mandado de injuno conhecido e, no
mrito, deferido para, nos termos acima especificados, determinar a aplicao das Leis nos 7.701/1988 e 7.783/1989 aos
conflitos e s aes judiciais que envolvam a interpretao do direito de greve dos servidores pblicos civis.

(MI 670, Relator(a): Min. MAURCIO CORRA, Relator(a) p/ Acrdo: Min. GILMAR MENDES, Tribunal Pleno, julgado em
25/10/2007, DJe-206 DIVULG 30-10-2008 PUBLIC 31-10-2008 EMENT VOL-02339-01 PP-00001 RTJ VOL-00207-01 PP-00011)

MI 708

EMENTA: MANDADO DE INJUNO. GARANTIA FUNDAMENTAL (CF, ART. 5, INCISO LXXI). DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES
PBLICOS CIVIS (CF, ART. 37, INCISO VII). EVOLUO DO TEMA NA JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL (STF).
DEFINIO DOS PARMETROS DE

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COMPETNCIA CONSTITUCIONAL PARA APRECIAO NO MBITO DA JUSTIA FEDERAL E DA JUSTIA ESTADUAL AT A EDIO
DA LEGISLAO ESPECFICA PERTINENTE, NOS TERMOS DO ART. 37, VII, DA CF. EM OBSERVNCIA AOS DITAMES DA SEGURANA
JURDICA E EVOLUO JURISPRUDENCIAL NA INTERPRETAO DA OMISSO LEGISLATIVA SOBRE O DIREITO DE GREVE DOS
SERVIDORES PBLICOS CIVIS, FIXAO DO PRAZO DE 60 (SESSENTA) DIAS PARA QUE O CONGRESSO NACIONAL LEGISLE SOBRE A
MATRIA. MANDADO DE INJUNO DEFERIDO PARA DETERMINAR A APLICAO DAS LEIS Nos
7.701/1988 E 7.783/1989. 1. SINAIS DE EVOLUO DA GARANTIA FUNDAMENTAL DO MANDADO DE INJUNO NA
JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL (STF). 1.1. No julgamento do MI no
107/DF, Rel. Min. Moreira Alves, DJ 21.9.1990, o Plenrio do STF consolidou entendimento que conferiu ao mandado de injuno os
seguintes elementos operacionais: i) os direitos constitucionalmente garantidos por meio de mandado de injuno apresentam-se
como direitos expedio de um ato normativo, os quais, via de regra, no poderiam ser diretamente satisfeitos por meio de
provimento jurisdicional do STF; ii) a deciso judicial que declara a existncia de uma omisso inconstitucional constata,
igualmente, a mora do rgo ou poder legiferante, insta-o a editar a norma requerida; iii) a omisso inconstitucional tanto
pode referir-se a uma omisso total do legislador quanto a uma omisso parcial; iv) a deciso proferida em sede do controle
abstrato de normas acerca da existncia, ou no, de omisso dotada de eficcia erga omnes, e no apresenta diferena
significativa em relao a atos decisrios proferidos no contexto de mandado de injuno; iv) o STF possui competncia
constitucional para, na ao de mandado de injuno, determinar a suspenso de processos administrativos ou judiciais, com o
intuito de assegurar ao interessado a possibilidade de ser contemplado por norma mais benfica, ou que lhe assegure o direito
constitucional invocado; v) por fim, esse plexo de poderes institucionais legitima que o STF determine a edio de outras medidas
que garantam a posio do impetrante at a oportuna expedio de normas pelo legislador. 1.2. Apesar dos avanos
proporcionados por essa construo jurisprudencial inicial, o STF flexibilizou a interpretao constitucional primeiramente fixada
para conferir uma compreenso mais abrangente garantia fundamental do mandado de injuno. A partir de uma srie de
precedentes, o Tribunal passou a admitir solues "normativas" para a deciso judicial como alternativa legtima de tornar a
proteo judicial efetiva (CF, art. 5o, XXXV). Precedentes: MI no 283, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ 14.11.1991; MI no 232/RJ,
Rel. Min. Moreira Alves, DJ 27.3.1992; MI n
284, Rel. Min. Marco Aurlio, Red. para o acrdo Min. Celso de Mello, DJ 26.6.1992; MI no 543/DF, Rel. Min. Octavio
Gallotti, DJ 24.5.2002; MI no 679/DF, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 17.12.2002; e MI no 562/DF, Rel. Min. Ellen Gracie, DJ
20.6.2003. 2. O MANDADO DE INJUNO E O DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS CIVIS NA JURISPRUDNCIA DO
STF. 2.1. O tema da existncia, ou no, de omisso legislativa quanto definio das possibilidades, condies e limites para o
exerccio do direito de greve por servidores pblicos civis j foi, por diversas vezes, apreciado pelo STF. Em todas as oportunidades,
esta Corte firmou o entendimento de que o objeto do mandado de injuno cingir-se-ia declarao da existncia, ou no, de
mora legislativa para a edio de norma regulamentadora especfica. Precedentes: MI no 20/DF, Rel. Min. Celso de Mello, DJ
22.11.1996; MI no
585/TO, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ 2.8.2002; e MI no 485/MT, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ 23.8.2002. 2.2. Em alguns
precedentes(em especial, no voto do Min. Carlos Velloso, proferido no julgamento do MI no 631/MS, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ
2.8.2002), aventou-se a possibilidade de aplicao aos servidores pblicos civis da lei que disciplina os movimentos grevistas no
mbito do setor privado (Lei no 7.783/1989). 3. DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS CIVIS. HIPTESE DE OMISSO
LEGISLATIVA INCONSTITUCIONAL. MORA JUDICIAL, POR DIVERSAS VEZES, DECLARADA PELO PLENRIO DO STF. RISCOS DE
CONSOLIDAO DE TPICA OMISSO JUDICIAL QUANTO MATRIA. A EXPERINCIA DO DIREITO COMPARADO. LEGITIMIDADE DE
ADOO DE ALTERNATIVAS NORMATIVAS E INSTITUCIONAIS DE SUPERAO DA SITUAO DE

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OMISSO. 3.1. A permanncia da situao de no-regulamentao do direito de greve dos servidores pblicos civis contribui para
a ampliao da regularidade das instituies de um Estado democrtico de Direito (CF, art. 1o). Alm de o tema envolver uma
srie de questes estratgicas e oramentrias diretamente relacionadas aos servios pblicos, a ausncia de parmetros
jurdicos de controle dos abusos cometidos na deflagrao desse tipo especfico de movimento grevista tem favorecido que o
legtimo exerccio de direitos constitucionais seja afastado por uma verdadeira "lei da selva". 3.2. Apesar das modificaes
implementadas pela Emenda Constitucional no 19/1998 quanto modificao da reserva legal de lei complementar para a de lei
ordinria especfica (CF, art. 37, VII), observa-se que o direito de greve dos servidores pblicos civis continua sem receber
tratamento legislativo minimamente satisfatrio para garantir o exerccio dessa prerrogativa em consonncia com imperativos
constitucionais. 3.3. Tendo em vista as imperiosas balizas jurdico-polticas que demandam a concretizao do direito de greve a
todos os trabalhadores, o STF no pode se abster de reconhecer que, assim como o controle judicial deve incidir sobre a atividade
do legislador, possvel que a Corte Constitucional atue tambm nos casos de inatividade ou omisso do Legislativo. 3.4. A mora
legislativa em questo j foi, por diversas vezes, declarada na ordem constitucional brasileira. Por esse motivo, a permanncia
dessa situao de ausncia de regulamentao do direito de greve dos servidores pblicos civis passa a invocar, para si, os riscos
de consolidao de uma tpica omisso judicial. 3.5. Na experincia do direito comparado (em especial, na Alemanha e na Itlia),
admite-se que o Poder Judicirio adote medidas normativas como alternativa legtima de superao de omisses
inconstitucionais, sem que a proteo judicial efetiva a direitos fundamentais se configure como ofensa ao modelo de
separao de poderes (CF, art. 2o). 4. DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS CIVIS. REGULAMENTAO DA LEI DE
GREVE DOS TRABALHADORES EM GERAL (LEI No 7.783/1989). FIXAO DE PARMETROS DE CONTROLE JUDICIAL DO EXERCCIO
DO DIREITO DE GREVE PELO LEGISLADOR INFRACONSTITUCIONAL. 4.1. A disciplina do direito de greve para os trabalhadores em
geral, quanto s "atividades essenciais", especif icamente delineada nos arts. 9o a 11 da Lei no 7.783/1989. Na hiptese de
aplicao dessa legislao geral ao caso especfico do direito de greve dos servidores pblicos, antes de tudo, afigura-se inegvel
o conflito existente entre as necessidades mnimas de legislao para o exerccio do direito de greve dos servidores pblicos civis
(CF, art. 9o, caput, c/c art. 37, VII), de um lado, e o direito a servios pblicos adequados e prestados de forma contnua a todos
os cidados (CF, art. 9o, 1o), de outro. Evidentemente, no se outorgaria ao legislador qualquer poder discricionrio quanto
edio, ou no, da lei disciplinadora do direito de greve. O legislador poderia adotar um modelo mais ou menos rgido, mais ou
menos restritivo do direito de greve no mbito do servio pblico, mas no poderia deixar de reconhecer direito previamente
definido pelo texto da Constituio. Considerada a evoluo jurisprudencial do tema perante o STF, em sede do mandado de
injuno, no se pode atribuir amplamente ao legislador a ltima palavra acerca da concesso, ou no, do direito de greve dos
servidores pblicos civis, sob pena de se esvaziar direito fundamental positivado. Tal premissa, contudo, no impede que,
futuramente, o legislador infraconstitucional confira novos contornos acerca da adequada configurao da disciplina desse
direito constitucional. 4.2 Considerada a omisso legislativa alegada na espcie, seria o caso de se acolher a pretenso, to-
somente no sentido de que se aplique a Lei no 7.783/1989 enquanto a omisso no for devidamente regulamentada por lei
especfica para os servidores pblicos civis (CF, art. 37, VII). 4.3 Em razo dos imperativos da continuidade dos servios pblicos,
contudo, no se pode afastar que, de acordo com as peculiaridades de cada caso concreto e mediante solicitao de entidade ou
rgo legtimo, seja facultado ao tribunal competente impor a observncia a regime de greve mais severo em razo de tratar-se de
"servios ou atividades essenciais", nos termos do regime fixado pelos arts. 9o a 11 da Lei no 7.783/1989. Isso ocorre porque no
se pode deixar de cogitar dos riscos decorrentes das possibilidades de que a regulao dos servios pblicos que tenham
caractersticas afins a esses "servios ou atividades essenciais" seja

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menos severa que a disciplina dispensada aos servios privados ditos "essenciais". 4.4. O sistema de judicializao do direito de
greve dos servidores pblicos civis est aberto para que outras atividades sejam submetidas a idntico regime. Pela complexidade
e variedade dos servios pblicos e atividades estratgicas tpicas do Estado, h outros servios pblicos, cuja essencialidade no
est contemplada pelo rol dos arts. 9o a 11 da Lei no 7.783/1989. Para os fins desta deciso, a enunciao do regime fixado pelos
arts. 9o a 11 da Lei no 7.783/1989 apenas exemplificativa (numerus apertus). 5. O PROCESSAMENTO E O JULGAMENTO DE
EVENTUAIS DISSDIOS DE GREVE QUE ENVOLVAM SERVIDORES PBLICOS CIVIS DEVEM OBEDECER AO MODELO DE
COMPETNCIAS E ATRIBUIES APLICVEL AOS TRABALHADORES EM GERAL (CELETISTAS), NOS TERMOS DA REGULAMENTAO
DA LEI No 7.783/1989. A APLICAO COMPLEMENTAR DA LEI No 7.701/1988 VISA JUDICIALIZAO DOS CONFLITOS QUE
ENVOLVAM OS SERVIDORES PBLICOS CIVIS NO CONTEXTO DO ATENDIMENTO DE ATIVIDADES RELACIONADAS A NECESSIDADES
INADIVEIS DA COMUNIDADE QUE, SE NO ATENDIDAS, COLOQUEM "EM PERIGO IMINENTE A SOBREVIVNCIA, A SADE OU A
SEGURANA DA POPULAO" (LEI No 7.783/1989, PARGRAFO NICO, ART. 11). 5.1. Pendncia do julgamento de mrito da ADI
no 3.395/DF, Rel. Min. Cezar Peluso, na qual se discute a competncia constitucional para a apreciao das "aes oriundas da
relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios" (CF, art. 114, I, na redao conferida pela EC no 45/2004). 5.2. Diante da
singularidade do debate constitucional do direito de greve dos servidores pblicos civis, sob pena de injustificada e inadmissvel
negativa de prestao jurisdicional nos mbitos federal, estadual e municipal, devem-se fixar tambm os parmetros
institucionais e constitucionais de definio de competncia, provisria e ampliativa, para a apreciao de dissdios de greve
instaurados entre o Poder Pblico e os servidores pblicos civis.
5.3. No plano procedimental, afigura-se recomendvel aplicar ao caso concreto a disciplina da Lei no 7.701/1988 (que versa
sobre especializao das turmas dos Tribunais do Trabalho em processos coletivos), no que tange competncia para apreciar e
julgar eventuais conflitos judiciais referentes greve de servidores pblicos que sejam suscitados at o momento de colmatao
legislativa especfica da lacuna ora declarada, nos termos do inciso VII do art. 37 da CF. 5.4. A adequao e a necessidade da
definio dessas questes de organizao e procedimento dizem respeito a elementos de fixao de competncia constitucional
de modo a assegurar, a um s tempo, a possibilidade e, sobretudo, os limites ao exerccio do direito constitucional de greve dos
servidores pblicos, e a continuidade na prestao dos servios pblicos. Ao adotar essa medida, este Tribunal passa a assegurar
o direito de greve constitucionalmente garantido no art. 37, VII, da Constituio Federal, sem desconsiderar a garantia da
continuidade de prestao de servios pblicos - um elemento fundamental para a preservao do interesse pblico em reas
que so extremamente demandadas pela sociedade. 6. DEFINIO DOS PARMETROS DE COMPETNCIA CONSTITUCIONAL PARA
APRECIAO DO TEMA NO MBITO DA JUSTIA FEDERAL E DA JUSTIA ESTADUAL AT A EDIO DA LEGISLAO ESPECFICA
PERTINENTE, NOS TERMOS DO ART. 37, VII, DA CF. FIXAO DO PRAZO DE 60 (SESSENTA) DIAS PARA QUE O CONGRESSO
NACIONAL LEGISLE SOBRE A MATRIA. MANDADO DE INJUNO DEFERIDO PARA DETERMINAR A APLICAO DAS LEIS Nos
7.701/1988 E 7.783/1989. 6.1. Aplicabilidade aos servidores pblicos civis da Lei no 7.783/1989, sem prejuzo de que, diante
do caso concreto e mediante solicitao de entidade ou rgo legtimo, seja facultado ao juzo competente a fixao de regime de
greve mais severo, em razo de tratarem de "servios ou atividades essenciais" (Lei no 7.783/1989, arts. 9o a 11). 6.2. Nessa
extenso do deferimento do mandado de injuno, aplicao da Lei no
7.701/1988, no que tange competncia para apreciar e julgar eventuais conflitos judiciais referentes greve de servidores
pblicos que sejam suscitados at o momento de colmatao legislativa especfica da lacuna ora declarada, nos termos do
inciso VII do art. 37 da CF. 6.3. At a devida disciplina legislativa, devem-se definir as

48

situaes provisrias de competncia constitucional para a apreciao desses dissdios no contexto nacional, regional,
estadual e municipal. Assim, nas condies acima especificadas, se a paralisao for de mbito nacional, ou abranger mais de
uma regio da justia federal, ou ainda, compreender mais de uma unidade da federao, a competncia para o dissdio de
greve ser do Superior Tribunal de Justia (por aplicao analgica do art. 2o, I, "a", da Lei no 7.701/1988). Ainda no mbito
federal, se a controvrsia estiver adstrita a uma nica regio da justia federal, a competncia ser dos Tribunais Regionais
Federais (aplicao analgica do art. 6o da Lei no 7.701/1988). Para o caso da jurisdio no contexto estadual ou municipal, se a
controvrsia estiver adstrita a uma unidade da federao, a competncia ser do respectivo Tribunal de Justia (tambm por
aplicao analgica do art. 6o da Lei no 7.701/1988). As greves de mbito local ou municipal sero dirimidas pelo Tribunal de
Justia ou Tribunal Regional Federal com jurisdio sobre o local da paralisao, conforme se trate de greve de servidores
municipais, estaduais ou federais. 6.4. Considerados os parmetros acima delineados, a par da competncia para o dissdio de
greve em si, no qual se discuta a abusividade, ou no, da greve, os referidos tribunais, nos mbitos de sua jurisdio, sero
competentes para decidir acerca do mrito do pagamento, ou no, dos dias de paralisao em consonncia com a
excepcionalidade de que esse juzo se reveste. Nesse contexto, nos termos do art. 7o da Lei no 7.783/1989, a deflagrao da
greve, em princpio, corresponde suspenso do contrato de trabalho. Como regra geral, portanto, os salrios dos dias de
paralisao no devero ser pagos, salvo no caso em que a greve tenha sido provocada justamente por atraso no pagamento
aos servidores pblicos civis, ou por outras situaes excepcionais que justifiquem o afastamento da premissa da suspenso
do contrato de trabalho (art. 7o da Lei no 7.783/1989, in fine).
6.5. Os tribunais mencionados tambm sero competentes para apreciar e julgar medidas cautelares eventualmente incidentes
relacionadas ao exerccio do direito de greve dos servidores pblicos civis, tais como: i) aquelas nas quais se postule a preservao
do objeto da querela judicial, qual seja, o percentual mnimo de servidores pblicos que deve continuar trabalhando durante o
movimento paredista, ou mesmo a proibio de qualquer tipo de paralisao; ii) os interditos possessrios para a desocupao de
dependncias dos rgos pblicos eventualmente tomados por grevistas; e iii) as demais medidas cautelares que apresentem
conexo direta com o dissdio coletivo de greve. 6.6. Em razo da evoluo jurisprudencial sobre o tema da interpretao da
omisso legislativa do direito de greve dos servidores pblicos civis e em respeito aos ditames de segurana jurdica, fixa-se o
prazo de 60 (sessenta) dias para que o Congresso Nacional legisle sobre a matria. 6.7. Mandado de injuno conhecido e, no
mrito, deferido para, nos termos acima especificados, determinar a aplicao das Leis nos 7.701/1988 e 7.783/1989 aos
conflitos e s aes judiciais que envolvam a interpretao do direito de greve dos servidores pblicos civis.

MI 708, Relator(a): Min. GILMAR MENDES, Tribunal Pleno, julgado em 25/10/2007, DJe-206 DIVULG 30-10-

2008 PUBLIC 31-10-2008 EMENT VOL-02339-02 PP-00207 RTJ VOL-00207-02 PP-00471)

MI 712

EMENTA: MANDADO DE INJUNO. ART. 5, LXXI DA CONSTITUIO DO BRASIL. CONCESSO DE EFETIVIDADE NORMA
VEICULADA PELO ARTIGO 37, INCISO VII, DA CONSTITUIO DO BRASIL. LEGITIMIDADE ATIVA DE ENTIDADE SINDICAL. GREVE
DOS TRABALHADORES EM GERAL [ART. 9 DA CONSTITUIO DO BRASIL]. APLICAO DA LEI FEDERAL N. 7.783/89 GREVE
NO SERVIO PBLICO AT QUE SOBREVENHA LEI REGULAMENTADORA. PARMETROS CONCERNENTES AO EXERCCIO DO DIREITO
DE GREVE PELOS SERVIDORES PBLICOS DEFINIDOS POR ESTA CORTE. CONTINUIDADE DO SERVIO PBLICO. GREVE NO SERVIO
PBLICO. ALTERAO DE ENTENDIMENTO ANTERIOR QUANTO

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SUBSTNCIA DO MANDADO DE INJUNO. PREVALNCIA DO INTERESSE SOCIAL. INSUBSSISTNCIA DO ARGUMENTO SEGUNDO O
QUAL DAR-SE-IA OFENSA INDEPENDNCIA E HARMONIA ENTRE OS PODERES [ART. 2O DA CONSTITUIO DO BRASIL] E
SEPARAO DOS PODERES [art. 60, 4o, III, DA CONSTITUIO DO BRASIL]. INCUMBE AO PODER JUDICIRIO PRODUZIR A
NORMA SUFICIENTE PARA TORNAR VIVEL O EXERCCIO DO DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS, CONSAGRADO NO
ARTIGO 37, VII, DA CONSTITUIO DO BRASIL. 1. O acesso de entidades de classe via do mandado de injuno coletivo
processualmente admissvel, desde que legalmente constitudas e em funcionamento h pelo menos um ano. 2. A Constituio
do Brasil reconhece expressamente possam os servidores pblicos civis exercer o direito de greve --- artigo 37, inciso VII. A Lei
n. 7.783/89 dispe sobre o exerccio do direito de greve dos trabalhadores em geral, afirmado pelo artigo 9 da Constituio
do Brasil. Ato normativo de incio inaplicvel aos servidores pblicos civis. 3. O preceito veiculado pelo artigo 37, inciso VII, da
CB/88 exige a edio de ato normativo que integre sua eficcia. Reclama-se, para fins de plena incidncia do preceito, atuao
legislativa que d concreo ao comando positivado no texto da Constituio. 4. Reconhecimento, por esta Corte, em diversas
oportunidades, de omisso do Congresso Nacional no que respeita ao dever, que lhe incumbe, de dar concreo ao preceito
constitucional. Precedentes. 5. Diante de mora legislativa, cumpre ao Supremo Tribunal Federal decidir no sentido de suprir
omisso dessa ordem. Esta Corte no se presta, quando se trate da apreciao de mandados de injuno, a emitir decises
desnutridas de eficcia. 6. A greve, poder de fato, a arma mais eficaz de que dispem os trabalhadores visando conquista de
melhores condies de vida. Sua auto-aplicabilidade inquestionvel; trata-se de direito fundamental de carter instrumental. 7.
A Constituio, ao dispor sobre os trabalhadores em geral, no prev limitao do direito de greve: a eles compete decidir sobre
a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam por meio dela defender. Por isso a lei no pode restringi-lo, seno
proteg-lo, sendo constitucionalmente admissveis todos os tipos de greve. 8. Na relao estatutria do emprego pblico no se
manifesta tenso entre trabalho e capital, tal como se realiza no campo da explorao da atividade econmica pelos
particulares. Neste, o exerccio do poder de fato, a greve, coloca em risco os interesses egosticos do sujeito detentor de
capital --- indivduo ou empresa --- que, em face dela, suporta, em tese, potencial ou efetivamente reduo de sua capacidade de
acumulao de capital. Verifica-se, ento, oposio direta entre os interesses dos trabalhadores e os interesses dos capitalistas.
Como a greve pode conduzir diminuio de ganhos do titular de capital, os trabalhadores podem em tese vir a obter, efetiva
ou potencialmente, algumas vantagens merc do seu exerccio. O mesmo no se d na relao estatutria, no mbito da qual,
em tese, aos interesses dos trabalhadores no correspondem, antagonicamente, interesses individuais, seno o interesse social.
A greve no servio pblico no compromete, diretamente, interesses egosticos do detentor de capital, mas sim os interesses dos
cidados que necessitam da prestao do servio pblico. 9. A norma veiculada pelo artigo 37, VII, da Constituio do Brasil
reclama regulamentao, a fim de que seja adequadamente assegurada a coeso social. 10. A regulamentao do exerccio do
direito de greve pelos servidores pblicos h de ser peculiar, mesmo porque "servios ou atividades essenciais" e "necessidades
inadiveis da coletividade" no se superpem a "servios pblicos"; e vice-versa. 11. Da porque no deve ser aplicado ao
exerccio do direito de greve no mbito da Administrao to-somente o disposto na Lei n.
7.783/89. A esta Corte impe-se traar os parmetros atinentes a esse exerccio. 12. O que deve ser regulado, na hiptese dos
autos, a coerncia entre o exerccio do direito de greve pelo servidor pblico e as condies necessrias coeso e
interdependncia social, que a prestao continuada dos servios pblicos assegura. 13. O argumento de que a Corte estaria
ento a legislar --- o que se afiguraria inconcebvel, por ferir a independncia e harmonia entre os poderes [art. 2o da
Constituio do Brasil] e a separao dos poderes [art. 60, 4o, III] --- insubsistente. 14. O Poder Judicirio est vinculado pelo
dever-poder de, no mandado de injuno, formular

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supletivamente a norma regulamentadora de que carece o ordenamento jurdico. 15. No mandado de injuno o Poder
Judicirio no define norma de deciso, mas enuncia o texto normativo que faltava para, no caso, tornar vivel o exerccio do
direito de greve dos servidores pblicos. 16. Mandado de injuno julgado procedente, para remover o obstculo decorrente da
omisso legislativa e, supletivamente, tornar vivel o exerccio do direito consagrado no artigo 37, VII, da Constituio do
Brasil.

(MI 712, Relator(a): Min. EROS GRAU, Tribunal Pleno, julgado em 25/10/2007, DJe-206 DIVULG 30-10-2008

PUBLIC 31-10-2008 EMENT VOL-02339-03 PP-00384)

Corte de servio

Veja-se o art. 6, 3, da Lei n 8.978/1995 Lei Geral do Regime de Concesses:

(...)

3 No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo em situao de emergncia ou aps prvio aviso,
quando:
I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; e, II - por inadimplemento do usurio,
considerado o interesse da coletividade.

Portanto, em duas hipteses ser possvel o corte do servio:

a. em caso de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; ou b.
inadimplemento

No caso do inadimplemento deve-se debruar maior ateno. Se o usurio no paga pelo servio, ainda, na
hiptese de servio essencial, pergunta-se: possvel o corte? H duas correntes na jurisprudncia.

1 corrente: defendia o argumento de que no possvel o corte, com fundamento do art. 22 e 42 da Lei
8.078/1990 Cdigo de Defesa do Consumidor. Essa posio minoritria.

Vejam-se os dispositivos.

Art. 22. Os rgos pblicos, por si ou suas empresas, concessionrias, permissionrias ou sob qualquer outra forma de
empreendimento, so obrigados a fornecer servios adequados, eficientes, seguros e, quanto aos essenciais, contnuos.
Pargrafo nico. Nos casos de descumprimento, total ou parcial, das obrigaes referidas neste artigo, sero as pessoas jurdicas
compelidas a cumpri-las e a reparar os danos causados, na forma prevista neste cdigo.

Art. 42. Na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser exposto a ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo de
constrangimento ou ameaa.

51

Pargrafo nico. O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que
pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel.

2 corrente: a posio maciamente majoritria afirma ser possvel o corte, desde que haja o prvio
aviso.

O raciocnio funda-se na impossibilidade de prestar servio a todos, independentemente de pagamento, que
poder levar bancarrota da empresa prestadora, o que seria pior. Assim, em nome da supremacia do
interesse pblico possvel o corte da prestao do servio. Alm disso, eventual falncia desta empresa
em decorrncia da prestao a todos independente do pagamento acarretar a violao do prprio
princpio da continuidade. Por fim, para arrematar, em nome da isonomia (igualdade material) no se pode
tratar pagadores e no-pagadores da mesma forma.

Ainda assim, algumas situaes excepcionais, como, por exemplo, no caso de hospital inadimplente com o
servio de energia, no possvel o corte, ainda que previamente avisado, em razo da essencialidade da
atividade. Tais casos, excepcionalssimos, devem ser analisados luz da complexidade do caso em concreto.

Outra questo: e se o Estado for o inadimplente? Em regra ser possvel o corte, embora seja possvel a
aplicao de regra excepcional, tal como a dos hospitais acima vista, segundo o caso concreto. Por exemplo,
a manuteno de energia em logradouros pblico, poder ser defendida, diante do inadimplemento e do
prvio aviso da prestadora de servio pblico para garantir a segurana pblica.

PRINCPIO DA PRESUNO DE LEGITIMIDADE

Os atos administrativos gozam da presuno de legitimidade. Ao se visualizar este dispositivo devemos
ler: presuno de legalidade + presuno de veracidade.

Assim: presuno de legitimidade compreende:

presuno de legalidade; e

presuno de veracidade.

Alm disso, parte da doutrina entende que a presuno de legitimidade engloba, tambm, presuno de
moralidade.

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Sabe-se que esta presuno ainda que pelos trs aspectos acima mencionados relativa

(iuris tantum).

A presuno relativa de legitimidade dos atos administrativos traz duas ideias. Primeiro, em relao
consequncia prtica dessa presuno de legalidade. Em relao aos atos legislativos vigentes, a lei
obrigatria e de aplicao imediata. O mesmo vale para o ato administrativo, que possuir aplicao
imediata e obrigatria, at a declarao da ilegalidade ou inconstitucionalidade deste ato.

Segundo, o nus da prova caber ao administrado, por conta da presuno existente.

PRINCPIO DA
AUTOTUTELA

Pelo princpio da autotutela tem-se que a Administrao Pblica poder rever os seus prprios atos,
quando lhe conveniente ou quando o ato ilegal. Quando houver ilegalidade a Administrao estar
anulando o ato administrativo. J, quando a administrao rever ato em funo da inconvenincia, estar a
administrao revogando o ato administrativo.

Assim:

ilegalidade anulao inconveniente revogao
Maria Sylvia Zanella de Pietro afirma que para alm do poder reviso (acima analisado), o princpio da
autotutela traz para o Estado um dever de cuidado, de zelo pelo prprio patrimnio, interesses e bens.

Princpio da especialidade

Compreende a ideia de que a Administrao Pblica Indireta ela est vinculada presa s finalidade para
as quais fora criada.

A Administrao Direta compreende os entes polticos, quais sejam: Unio, estados-membros, Distrito
Federal e municpios. Estes podero criar autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas, sociedades
de economia mista, ou seja, podero criar entes da Administrao Indireta. Estas instituies dependem de
lei seja para cri-las, seja para autoriz-las , que definir a finalidade especfica destas entidades, que
ser vinculante.

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Todavia, possvel a alterao dessa finalidade, desde que haja alterao legislativa correspectiva. Assim,
no poder o Administrador, arbitrariamente, alterar a finalidade do ente da Administrao Indireta.

Este assunto reincidente em provas de concursos pbicos, detalhado e com diversas caractersticas
especficas essenciais compreenso da matria como um todo.

No se estuda, em direito administrativo, a Administrao Direta, porque se trata do assunto entes poltico
afeito ao direito constitucional. Aqui, em direito administrativo, o estudo centra-se na anlise dos entes da
Administrao Pblica Indireta.

Alm disso, preliminarmente, a atividade administrativa poder ser prestada de formas diferentes:

O Estado poder prestar servios pblicos; ou

Empresas privadas podem prestar servios pblicos, como, por exemplo, empresas de
telefonia, empresas de nibus, dentre outros.

Deve-se prestar ateno volta: quem est prestando o servio e a que ttulo este servio est sendo
prestado. Isso auxiliar a compreenso de vrios assuntos em direito administrativo.

FORMAS DE PRESTAO DA ATIVIDADE
ADMINISTRATIVA

Encontramos atividades que so prestadas pelo centro (ncleo) da Administrao, correspondendo
Administrao Direta (Unio, estados-membros, Distrito Federal e municpios) A esta administrao
denomina-se de centralizada. Com o tempo, para atendimento ao princpio da eficincia e com o
aperfeioamento dos servios, vrias atividades foram retiradas do centro da Administrao Direta
transferindo-as a outras pessoas, a quem a doutrina denomina entidades descentralizadas. Assim, a
descentralizao tem por finalidade o atendimento eficincia e ao aperfeioamento da atividade
administrativa. Essa atividade descentralizada poder se d Administrao Indireta, bem como poder
ocorrer transferncia aos particulares.

Assim:

Atividade centralizada Administrao Direta

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Atividade descentralizada Administrao Indireta particulares (finalidade:
atendimento eficincia e ao aperfeioamento da atividade administrativa).

Alm disso, deve-se prestar ateno tcnica de deslocamento da atividade dentro da prpria pessoa,
dentro do prprio ncleo. No se trata da hiptese acima vista, de descentralizao da atividade
administrativa. Trata-se de desconcentrao de servio. Vejamos, a atividade deslocada para rgos
internos pessoa jurdica interno Unio, por exemplo, do Ministrio A para o Ministrio B. Nestas
situaes, no haver criao nem de ente da Administrao Indireta, nem de transferncia de atividade a
particulares.

Para facilitar a compreenso, na descentralizao sempre se pressupe uma nova pessoa; ao passo que na
desconcentrao mantm-se a mesma pessoa.

Pergunta-se: essa nova pessoa, na descentralizao, poder ser pessoa fsica e jurdica, ou apenas jurdica?
No h bice para que a pessoa fsica seja receptculo da atividade, como, por exemplo, nos casos de
permisso de servios pblicos e de autorizao de servio pblico, tal como os servios de txi.
Entretanto, fato que a descentralizao ocorre com mais frequncia em relao a pessoas jurdicas.

Seguindo com o assunto: pergunta-se: entre a Administrao Direta e a Indireta, criada pela Administrao
Direta, e entre a Administrao direta a pessoa privada prestadora de servio pblico existe hierarquia? No
h hierarquia, no h subordinao, o que existe controle, fiscalizao.

Como se v, na desconcentrao o deslocamento da atividade ocorrer dentro da mesma pessoa. Neste
caso, pergunta-se: h hierarquia na desconcentrao? Sim, haver relao de subordinao. Veja-se o
exemplo, a Presidente determina a passagem de determinada competncia de um Ministrio a outro,
haver hierarquia, pois se estabelece poder de mando e comando do chefe a entidade, no caso a Presidente,
em relao aos rgos inferiores.

Assim:

descentralizao: no h hierarquia, mas fiscalizao; e
desconcentrao: h hierarquia

Assim:

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Atividade descentralizada criao de entidade da Administrao Indireta
ou transferncia a particulares (nova pessoa) controle finalstico.

Atividade desconcentrada especializao de atividades dentro da
mesma entidade (mesma pessoa) controle hierrquico.

Feito isso, vamos analisar, com mais calma, a descentralizao.

A descentralizao administrativa difere de descentralizao poltica. O deslocamento de atividade entre
entes polticos ser visto em direito constitucional, como, por exemplo, quando se estuda a repartio
constitucional de competncias, e no se confunde com a descentralizao administrativa.

Existem duas modalidades de descentralizao administrativa:

a. descentralizao por outorga; e
b. descentralizao por delegao.

A transferncia por outorga consiste na transferncia da titularidade e da execuo do servio. A
titularidade consiste no domnio do servio, como se fosse dono do servio. Em razo disso, a outorga
de servio pblico depende de lei.

Neste ponto h divergncia doutrinria.

1 corrente: majoritariamente, a descentralizao por outorga, considerando que a titularidade no pode
sair das mos do Poder Pblico, somente possvel a outorga a pessoas da Administrao Indireta de
direito pblico. Mas, pergunta-se: quais so as pessoas da Administrao Pblica Indireta possuem regime
de direito pblico? As autarquias e fundaes pblicas de direito pblico.

2 corrente: pela posio minoritria, a outorga poderia ocorrer a qualquer pessoa da Administrao
Indireta.

A delegao de servio pblico a transferncia to somente da execuo do servio, mantendo a
titularidade Administrao Direta. Em razo disso, a delegao poder ser feita por meio de lei s pessoas
jurdicas da Administrao Pblica Indireta de regime de direito privado, como as empresas pblicas e as
sociedades de economia mista. Todavia, a delegao tambm poder ocorrer por meio de contrato aos
particulares, como, por exemplo, as concessionrias e permissionrias de servio pblico (como por
exemplo, empresas de telefonia e de transporte.

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urbano). A delegao poder, ainda, ocorrer por ato administrativo, com transferncia ao particular, como
por exemplo, a autorizao para taxistas e despachantes.

Pergunta-se: o poder pblico pode outorgar a concesso de servio pblico a um
particular? Sim possvel, pois o questionamento no disse que a concesso uma outorga. A
expressar outorgar foi utilizada no sentido vulgar do termo, no sentido de dar. Leia-se: o poder
pblico pode dar a concesso de servio pblico a uma particular. Isso ocorreu em razo da
utilizao do termo outorgar pelo art. 145 e no art. 21, ambos da CF, na acepo vulgar.

Como acontece a relao entre o Estado e o agente?
Vrias teorias foram criadas para explicar essa relao:

1 TEORIA DO MANDATO: que entre o Estado e o agente existe um contrato de mandato. O Estado
no pode celebrar contrato de mandato sem ter um agente atrs dele. No nosso sistema a p.j. no manifesta
vontade sem a presena da pessoa fsica, portanto, essa teria no foi aceita no Brasil
2 TEORIA DA REPRESENTAO: essa representao se faz igual na tutela e na curatela. Ento
estamos pressupondo que o Estado um sujeito incapaz, portanto, vai precisar do agente. No Brasil o Estado no
incapaz at mesmo porque a CF diz que o Estado responsvel pelos atos de seus agentes. Portanto, essa teoria
no foi aceita tambm.
3 TEORIA DA IMPUTAO/DO RGO: toda relao Estado e agente se faz atravs de imputao. O
Estado usa o agente para manifestar vontade porque assim a lei determina. Esse poder que ambos tm decorre de
previso legal.
Essa teoria tem uma segunda ideia: a vontade do agente se mistura com a vontade do Estado. A
vontade do Estado o que diz o agente. So vontades que se confundem que se misturam. o agente no exerccio
da funo pblica. Por isso que chamada teoria do rgo.
Essa teoria foi aceita no Brasil.
O poder do agente vem da lei por isso importante saber essa relao.

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QUESTO 01 - (FCC - 2012 - TJ-PE - Analista Judicirio - rea Judiciria - e
Administrativa); Dentre as caractersticas da Administrao Pblica, correto afirmar
que esta
a) tem amplo poder de deciso, mesmo fora da rea de suas atribuies, e com
faculdade de opo poltica sobre qualquer matria objeto da apreciao.
b) no pode ser considerada uma atividade neutra, normalmente vinculada lei ou
norma tcnica, mas sim atividade poltica e discricionria.
c) comanda os administrados com responsabilidade constitucional e poltica, mas sem
responsabilidade profissional pela execuo.
d) dotada de conduta independente, motivo pelo qual no tem cabimento uma
conduta de natureza hierarquizada.
e) no pratica atos de governo; mas pratica to somente atos de execuo, com maior ou
menor autonomia funcional, segundo a competncia do rgo e de seus agentes. 3.2.
Quanto aos princpios direcionados Administrao Pblica, assinale a opo correta.

QUESTO 02 - (FCC - 2007 - Prefeitura de So Paulo - SP - Auditor Fiscal do Municpio -
Prova

2); exemplo da desconcentrao, tal como entendida pela doutrina administrativa, a
criao de a) um ministrio.
b) uma empresa pblica.
c) uma fundao
pblica.
d) uma agncia
reguladora. e) uma
organizao social.

QUESTO 03 - (CESPE - 2009 - OAB - Exame de Ordem Unificado - 2 ); No que concerne

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administrao pblica, assinale a opo correta.
a) As empresas pblicas, cujos funcionrios so regidos pelo regime dos servidores
pblicos da

Unio, so criadas por meio de decreto do presidente da
Repblica.

b) Os rgos pblicos no so dotados de personalidade jurdica
prpria. c) A Caixa Econmica Federal pessoa jurdica de direito
pblico interno.
d) O Banco do Brasil S.A., na qualidade de sociedade de economia mista controlada pela
Unio, goza de privilgios fiscais no extensivos ao setor privado.

Gabarito

QUESTO 01 E QUESTO 02 A QUESTO 03 - B

59

ORGOS PBLICOS:
um centro especializado de competncia, quanto mais especializado o centro mais eficiente ele ser.
Essa diviso peculiar na administrao direta, mas tambm est presente na indireta (autarquia, por
exemplo), art.1 da Lei 9784/99.

CARACTERSTICAS:
rgo pblico no responde pelos seus atos porque no tem personalidade jurdica (aptido para ser sujeito
de direitos e obrigaes). Quem responde por esse rgo ser a pessoa jurdica a que ele pertence.
Em regra, tambm no celebra contrato. Faz o procedimento licitatrio, mas a assinatura (a celebrao do
contrato) da pessoa jurdica, e quem executa esse contrato o rgo. H possibilidade de que, atravs de
lei, os gestores do rgo possam assinar os contratos em nome da pessoa jurdica.
A exceo ocorre no art.37, 8, CF, onde fala do contrato de gesto que pode ocorrer:
a) entre dois entes da administrao pblica;
b) entre rgos;
c) entre administradores; esse dispositivo, para a doutrina inconstitucional, porque entre administradores o
contrato privado e no administrativo.
O CNPJ foi uma criao da Fazenda para acompanhar/fiscalizar o fluxo do dinheiro (do recurso), no tem
personalidade mas tem CNPJ. um nmero para controlar o fluxo da receita e cobrar IR.
Prevalece que rgo pblico s pode ir juzo em algumas circunstncias, enquanto sujeito ativo em busca
de prerrogativas funcionais (para proteger o cumprimento de suas funes).
O representante do rgo pblico depender de cada centralizao, de cada estrutura da administrao,
podendo, a representao, ser prpria ou no.

CLASSIFICAO:
Os rgos pblicos dividem-se de acordo com a posio estatal:

60
a) INDEPENDENTE: aquele que goza de independncia que no sofre qualquer relao de subordinao.
Entre um e outro existe controle, mas no subordinao. a chefia de cada um desses poderes (executivo,
legislativo, judicirio.), lembramos deles o PR, prefeituras, CN, Cmaras Municipais, juzes monocrticos.
b) AUTNOMO: aquele que goza de autonomia, ou seja, um amplo poder de deciso mas est subordinado
ao independentes, Ministrios, Secretarias de Estado. Para os administrativistas, o TC e o MP tambm esto
subordinados aos rgos independentes e autnomos, ao que tange administrao.
c) SUPERIOR: aquele que tem poder de deciso mas est subordinado aos rgos independentes e
autnomos, exemplos: Gabinetes e Procuradorias.
d) SUBALTERNO: aquele que no manda nada, um rgo de mera execuo, exemplo. almoxarifado,
zeladoria.

ESTRUTURA ADMINISTRATIVA DO ORGO PBLICO:
Pode ser:
a) SIMPLES, que no tem outro rgo agregado, que no tem rgo ligado a sua estrutura, exemplo,
gabinete.

b) COMPOSTO, que tem outro rgo agregado, delegacias de ensino e escolas ramificadas.

ATUAO FUNCIONAL:
a estrutura dos agentes que o compe. Tem rgo:
a) SINGULAR/UNIPESSOAL: composto por um s agente, a tomada de deciso individual, exemplo, PR,
prefeitura, juzo monocrtico.
b) COLEGIADO: a tomada de deciso feita de forma coletiva, exemplo, Casas Legislativas.

PESSOAS DA ADMINISTRAO INDIRETA:
Caractersticas comuns que so aplicadas a todas pessoas da administrao indireta.
As pessoas que compe a administrao indireta:
a) AUTARQUIAS (engloba agncias reguladoras, agncias executivas, consrcio pblico)

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b) FUNDAES PBLICAS;
C) EMPRESAS PBLICAS;
D) SOCIEDADES ECONOMIA MISTA.

Vejamos as caractersticas comuns a todas elas:
1) gozam de personalidade jurdica prpria, possuindo aptido para ser sujeito de direito e obrigaes,
sendo que quem responde pelos atos de seus agentes a prpria pessoa, em conseqncia, tm patrimnio
e receita da prpria pessoa poltica, independentemente da origem. No interessa de onde vem o dinheiro.
Tem autonomia tcnica, administrativa e financeira mas no gozam de autonomia ou capacidade poltica
(poder de legislar).
2) criao e extino das pessoas jurdicas da administrao indireta. Art.37, XIX, CF, diz que lei ordinria
especfica cria autarquia e autoriza criao da empresa pblica, da sociedade de economia mista e fundao.
Basta haver a Lei especfica e a autarquia estar pronta pro mundo jurdico. A lei que criar a autarquia ir
especificar tudo da autarquia, como ir funcionar, corpo administrativo, tudo sobre a autarquia.
Para empresa pblica, sociedade de economia mista e fundao a lei que autorizar sua criao tambm e
depender de registro no rgo competente, observando a natureza da pessoa jurdica, se for civil no
Cartrio de Registro de PJ, se for empresarial na Junta Comercial.
Do mesmo jeito que criamos devemos extinguir, ou seja, se por meio de lei foi criada, por meio de lei que
dever ser extinta.
Lei complementar vai definir as possveis finalidades da fundao. Aproveitando o art. e o assunto vamos
falar que fundao essa e tudo mais.

FUNDAO:
um patrimnio personalizado, um patrimnio destacado por um fundador para uma finalidade especfica.
O nome da fundao vem de seu instituidor, ento a subdividimos em:
a) se quem destacou/institui o patrimnio foi um particular uma FUNDAO PRIVADA, essa quem estuda
o Direito Civil.
b) se quem destacou o patrimnio foi o poder pblico uma FUNDAO PBLICA, essa que nos interessa.
Para maioria dos autores e posio do STF, a fundao pblica quando de sua constituio pode ter dois
regimes diferentes:

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b.1) DE DIREITO PBLICO: ela uma espcie do gnero autarquia, chamada de autarquia fundacional, em
conseqncia, somente a lei criar esse tipo de autarquia;
b.2) DE DIREITO PRIVADO: ela chamada de fundao governamental. Segue o mesmo regime das empresas
pblicas e sociedade economia mista, mas no uma espcie de nenhuma delas, apenas seguir o regime
misto da EP e SEM. Aqui a lei autoriza sua criao.
3 cada pessoa jurdica da indireta tem uma finalidade especfica. A lei de criao j determina tudo.
Lembrar do p. da especialidade. A finalidade s pode ser modificada por lei.

4 em forma de pergunta:
(P) As pessoas da administrao indireta no tm fins lucrativos?
(R) O seu objetivo, seu fim no pode ser o lucro, mas o lucro pode acontecer. Elas no foram criadas pelo
fundamento lucro, mas o lucro pode ocorrer sim.
As sociedades de economia mista podem ser criadas com fim de servio pblico ou de atividade econmica
do interesse coletivo, art.173, CF.

5 entre a administrao direta e indireta h descentralizao, portanto, no h subordinao, no h
hierarquia, h apenas controle, fiscalizao.
No Poder Legislativo TC. At 2005 o TC no podia controlar SEM, a partir da, ele controla todas as pessoas
da indireta.
Superviso ministerial o controle da administrao direta em face da indireta, quem faz o Ministrio. o
controle de receitas, despesas, controle do cumprimento de suas finalidades. A direta nomeia os dirigentes
da indireta (livre nomeao com livre exonerao, exemplos de exceo: Agncia Reguladora e Banco
Central) Recapitulao da aula anterior:
Na aula anterior iniciamos as formas de prestao da atividade administrativa. A atividade administrativa
pode ser prestada no Brasil da seguinte maneira: pelo ncleo, chamado de administrao
centralizada/administrao direta, chamada de prestao centralizada, mas o Estado pode retirar do centro e
transferir para outras pessoas (administrao indireta, particulares). Quando retiramos do centro e damos
para outras pessoas estamos falando em descentralizao.
A descentralizao pode acontecer atravs de outorga ou atravs de delegao. Descentralizao pressupe
uma nova pessoa e no h hierarquia, relao de subordinao. Pode descentralizar por outorga,
transferindo titularidade + execuo do servio. Essa a forma mais drstica, pois transfere a titularidade do
servio, portanto s pode ser feita por lei e para as pessoas da administrao indireta de direito pblico.

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A descentralizao pode ser por delegao, oportunidade em que ser transferida somente a execuo do
servio. A Administrao retm a titularidade e vai transferir somente a execuo do servio. Pode ser por lei
s pessoas da indireta de direito privado, a exemplo da empresa pblica e SEM; pode ser feita por contrato
aos particulares (concessionrias e permissionrias de servios pblicos); e pode ser feita por ato unilateral, a
exemplo das autorizatrias de servios pblicos.
Falamos sobre a relao entre o Estado e os seus agentes e vimos que entre o Estado e o agente trs teorias
foram criadas: a) teoria do mandato; b) teoria da representao; c) teoria da imputao. No Brasil a teoria
adotada da imputao, que estabelece que todo poder do agente, toda relao Estado-agente decorre de
previso legal. O agente atua como se fosse o Estado e este manifesta sua vontade atravs do agente. A
relao se faz com uma nica vontade e decorre de motivao legal.
Na sequncia vimos sobre rgo pblico, que nada mais do que um centro especializado de competncia.
No tem personalidade jurdica, mas que pode ter CNPJ se tiver fluxo de recurso, quem responde a
entidade a que ele pertence, mas o rgo pode ir a juzo em carter excepcional enquanto sujeito ativo e em
busca de prerrogativas funcionais, tendo representao prpria.
Fechamos a ltima aula anotando as cinco caractersticas que so comuns a todas as pessoas da
administrao indireta: gozam de personalidade jurdica prpria, o que significa dizer que respondem pelos
seus atos; tem patrimnio e receita prpria e tem autonomia tcnica, administrativa e financeira.
Conferimos, ainda, a respeito da criao dessas pessoas jurdicas, com previso no art. 37, XIX, CF. Lei
ordinria especfica cria autarquia e autoriza a criao da empresa pblica, da SEM e da fundao. Quando a
lei cria, j est pronto, quando a lei autoriza precisa do registro dos atos constitutivos, seja no cartrio ou na
Junta Comercial. No se esquea que esta a fundao pblica de direito privado, a chamada fundao
governamental.
As fundaes se dividem em duas: fundao pblica de direito pblico (espcie de autarquia que a lei cria) e
fundao pblica de direito privado (lei autoriza a criao fundao governamental).
As pessoas jurdicas da indireta tm finalidades especficas e esto presas a essa finalidade em razo do
princpio da finalidade. No tm fins lucrativos, mas esto sujeitas a controle, fiscalizao (Tribunal de
Contas, superviso ministerial).
Vamos comear a aula de hoje comentando cada uma das pessoas da administrao indireta. muito
importante que para o concurso voc memorize:
1. As cinco caractersticas que vimos na aula passada;
2. Entender para que serve cada pessoa da indireta (conceito);
3. Observar o regime jurdico dessas pessoas.

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AUTARQUIA
uma pessoa jurdica de direito pblico.
A autarquia serve para prestar servios pblicos. Ela no presta qualquer servio pblico, ela presta servios
pblicos tidos servios prprios do Estado, atividades tpicas de Estado.
O regime jurdico da autarquia se aproxima muito da administrao direta. Portanto, se na prova voc no
lembrar de nada sobre autarquia, pense na Unio, nos Estados ou nos Municpios.

REGIME JURDICO DAS AUTARQUIAS:

1. Os atos praticados pelas autarquias so atos administrativos (sujeito ao regime dos atos administrativos).
Os contratos celebrados pelas autarquias so contratos administrativos. Se contrato administrativo est
sujeita ao procedimento licitatrio (Lei n. 8666).
Os contratos celebrados pelas autarquias esto sujeitos as clusulas exorbitantes.

2. RESPONSABILIDADE CIVIL ( TEMA DO INTENSIVO II) ART. 37, 6, CF.
As pessoas jurdicas de direito pblico e as pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servios
pblicos respondem pelos atos de seus agentes que nessa qualidade causarem prejuzo a terceiros.

A autarquia est sujeita a responsabilidade civil mais rigorosa do art. 37, 6, CF.
6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos
respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de
regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.

A responsabilidade civil do Estado, nessa regra mais rigorosa, traz para a vtima um privilgio, que a teoria
objetiva (no precisa se preocupar com culpa ou dolo do agente).

Em algumas circunstncias a responsabilidade civil das autarquias pode ser subjetiva.

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Na responsabilidade objetiva a vtima tem que demonstrar a conduta do Estado, um dano gerado por essa
conduta e o nexo causal entre o dano e a conduta. Demonstrados esses elementos, o Estado responde e a
autarquia tambm responde.
Ex.: imagine que um motorista de uma autarquia, dirigindo o carro da autarquia, prestando servio para a
autarquia, atropela uma pessoa. A vtima ajuza a ao em face de quem?
A autarquia responde pelos atos dos seus agentes, ento a vtima vai cobrar da autarquia. Se a autarquia no
tiver patrimnio? Quem assume a responsabilidade?
Essa questo para qualquer prestadora de servio pblico, porque se o Estado decide descentralizar o
servio ele continua sendo o responsvel, porque servio pblico, dever do Estado. No entanto, o Estado
s vai responder num segundo momento.
Em primeiro lugar a vtima cobra da autarquia, somente se autarquia no tiver patrimnio, o Estado ser
chamado a responsabilidade (responsabilidade subsidiria).
CESPE A responsabilidade do Estado por ato de autarquia objetiva. (assertiva correta) A vtima no precisa
provar culpa ou dolo.
A responsabilidade na teoria objetiva no exclui o fato de ser subsidiria. Objetiva e subsidiria so enfoques
diferentes. Objetiva diz respeito ao elemento culpa e subsidiria diz respeito a uma ordem de preferncia
(primeiro um e depois o outro). Portanto, um conceito no exclui o outro, a responsabilidade do Estado vai
ser ao mesmo tempo subsidiria e objetiva.

BENS AUTRQUICOS:
Bens autrquicos so bens pblicos. Caractersticas:
INALIENVEL (de forma relativa preenchidos alguns requisitos pode alienar o bem).
Alguns autores mais modernos (ex.: Jos dos Santos Carvalho Filho) dizem assim: se preenchidos alguns
requisitos os bens podem ser alienados, ento esses bens so alienveis de forma condicionada (mesmo
significado de relativa tomar cuidado com as expresses em concurso).
Os requisitos de alienao esto elencados no art. 17, da Lei de Licitaes e Contratos (Lei n. 8666/93).

IMPENHORVEL:
Significa dizer que no cabe penhora, arresto e sequestro.
Penhora uma garantia, restrio ao patrimnio que acontece dentro de uma ao de execuo.

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Arresto e sequestro so cautelares tpicas. Ex.: contrato celebrado que ainda no venceu. Vence daqui a 30
dias. O credor est preocupado, porque o devedor est dilapidando o patrimnio e no ter patrimnio para
saldar o crdito do contrato. O credor pode preparar uma futura ao de execuo, ajuizando uma cautelar
de arresto ou sequestro, pois elas protegem o patrimnio para ter a certeza de que l na frente o devedor
ter como saldar a dvida.
Portanto, o arresto e o sequestro garantem que quando a obrigao vencer/o contrato estiver vencido, o
devedor tenha como pagar. Restringe patrimnio para garantir o cumprimento da obrigao.
No arresto se restringe bens indeterminados e no sequestro somente se restringe bens determinados.
DICA PARA DECORAR: o sequestrador escolhe pessoa determinada para sequestrar, no pode ser qualquer
pessoa.

IMPOSSIBILIDADE DE ONERAO (no pode ser objeto de direito real de garantia) Portanto, bem pblico
no cabe penhor, hipoteca e anticrese.
Penhor diferente de penhora. Penhora restrio judicial (garantia na ao de execuo). Penhor significa
direito real de garantia fora da ao judicial (ex.: emprstimo no banco d um bem em garantia - bem
mvel).
Hipoteca direito real de garantia sobre bem imvel (ex.: emprstimo no banco d um bem em garantia -
bem imvel).

DICA para decorar: Hipoteca = Imvel (lembre-se do Hi de hipoteca)
Se o bem foi objeto de penhora, falamos que um bem penhorado. Se o bem for objeto de penhor, bem
empenhado.
Anticrese a explorao pelo credor do patrimnio do devedor para o pagamento da obrigao. O produto
da explorao ser utilizado para saldar o dbito.

IMPRESCRITVEL (no pode ser objeto de prescrio aquisitiva no pode ser usucapido). O poder pblico
pode fazer usucapio, mas ele no pode sofrer usucapio.

DBITOS JUDICIAIS:
Se o bem pblico no pode nada, qual garantia para o cumprimento da obrigao?

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Os dbitos da autarquia so garantidos atravs do regime de precatrio (art. 100, CF, alterado pela E.C. n.
62/09).

Constitudo um crdito, transitada em julgado a deciso, o tribunal vai expedir um documento chamado
precatrio. A pessoa pega o precatrio e vai para uma fila, que constituda de acordo com a ordem
cronolgica de apresentao dos precatrios.

Precatrio constitudo at dia 1 de julho de um ano (2011), paga-se no ano seguinte (2012). Se o precatrio
for constitudo aps 1 de julho de 2010, o devedor s vai pagar em 2012.
O problema que o estado s vai pagar se tiver dinheiro e como nunca tem dinheiro a fila vai crescendo. A
autarquia tem precatrio, mas tem fila prpria.

PRESCRIO:
Prazo para ajuizar a ao.
Regra geral: 5 anos (Decreto-lei n. 20.910/32).
A polmica s existe em caso de reparao civil.
O art. 10, do DL n. 20.910/32 diz que o prazo vai ser de 5 anos se no existir outro mais benfico para o
Estado.
Com o advento do Novo CC em 2002, o art. 206, 3, diz que o prazo para a reparao civil de 3 anos.
O STF pouco se posiciona sobre isso, quem bate o martelo sobre o assunto o STJ. As decises do STJ eram
no sentido que prescreve em 3 anos.
Porm, desde o ano retrasado o STJ vem consolidando uma orientao de que o prazo teria novamente
resgatado os 5 anos.
Para a professora, apesar de entender que o prazo deva ser 3 anos, no seu lugar na prova, ela responderia 5
anos.

PRIVILGIOS TRIBUTRIOS:
A previso legal decorre do art. 150, VI, a, CF.

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Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios: (...)
VI - instituir impostos sobre:
a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros;

Este artigo fala da imunidade tributria recproca. Um ente poltico no pode instituir imposto a um outro
ente poltico.
OBS.: Taxa e contribuio tem que pagar.
O art. 150, 2, CF diz que a imunidade recproca extensvel as autarquias somente na sua finalidade
especfica.
2 - A vedao do inciso VI, "a", extensiva s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo Poder
Pblico, no que se refere ao patrimnio, renda e aos servios, vinculados a suas finalidades essenciais ou s
delas decorrentes.

PRIVILGIOS PROCESSUAIS:
A autarquia pessoa pblica. Enquanto pessoa pblica ela vai ter no processo tratamento de Fazenda
Pblica, portanto tem privilgio processual.
So dois privilgios processuais que mais aparece em prova:
a) Art. 188, CPC: prazo dilatado - a Fazenda Pblica tem prazo em dobro para recorrer e em qudruplo para
contestar.
Art. 188. Computar-se- em qudruplo o prazo para contestar e em dobro para recorrer quando a parte for a
Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico.
b) Art. 475, CPC: reexame necessrio (duplo grau de jurisdio obrigatrio): independentemente de recurso
voluntrio pelas partes, a deciso contra a autarquia deve ser levada ao tribunal.

Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo
tribunal, a sentena: (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)
I - proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as respectivas autarquias e fundaes
de direito pblico; (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)

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II - que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica
(art. 585, VI). (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)
1o Nos casos previstos neste artigo, o juiz ordenar a remessa dos autos ao tribunal, haja ou no apelao;
no o fazendo, dever o presidente do tribunal avoc-los. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)
2o No se aplica o disposto neste artigo sempre que a condenao, ou o direito controvertido, for de valor
certo no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos, bem como no caso de procedncia dos embargos do
devedor na execuo de dvida ativa do mesmo valor. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)
3o Tambm no se aplica o disposto neste artigo quando a sentena estiver fundada em jurisprudncia do
plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula deste Tribunal ou do tribunal superior competente.
(Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)
Reexame necessrio a regra. Deciso em face da autarquia deve ser revista pelo tribunal.

Observaes:
1. Reexame a regra. Excepcionalmente no ir acontecer:
a) at 60 salrios-mnimos no precisa de reexame;
b) quando a matria j foi decidida/julgada pelo Pleno do Tribunal.
2. A falta de reexame necessrio causa a ausncia de trnsito em julgado.

PESSOAL
Quem trabalha em autarquia servidor pblico.
No Brasil estabelece o regime jurdico nico, o que significa dizer que todos os servidores daquela pessoa
jurdica devem seguir apenas um regime, ou celetista ou estatutrio.
No Brasil a preferncia de regime o estatutrio.

PROCEDIMENTOS FINANCEIROS
A autarquia est sujeita a contabilidade pblica. Est sujeita a Lei de Contabilidade Pblica (Lei n. 4.320) e a
Lei de Responsabilidade Fiscal (LC n. 101/00).
* Exemplos de autarquias: INSS, INCRA, universidades federais, Banco Central (BACEN), IBAMA.

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CONSELHO DE CLASSE
So os conselhos que cuidam das diversas profisses.
O conselho de classe na sua origem era de autarquia.
Em 1998 veio a Lei 9649/98, que disciplinou agncia executiva e que determinou que o conselho de classe
passaria a ter personalidade jurdica de direito privado, exerceria atividade por delegao e passaria a ter
personalidade jurdica de direito privado.
Vale lembrar que conselho de classe tem o poder de cassar carteira profissional. Ento, a matria foi levada
ao controle de constitucionalidade no STF (ADIN 1717). O STF julgando a ADIN 1717 disse que no pode
atribuir poder de polcia a uma pessoa privada, porque pode comprometer a segurana jurdica (princpio da
segurana jurdica). Decidiu que a Lei 9649/98 inconstitucional nesse ponto. Portanto, o conselho de classe
voltou a ter natureza de autarquia. (cai muito em concurso!!!).
Tudo que estudamos para a autarquia tambm serve para o conselho de classe.
O conselho de classe cobra uma anuidade e tem natureza tributria, natureza de contribuio. Se no pagar
anuidade qual o resultado do no pagamento?
Ser cobrado via execuo fiscal. Est sujeito a contabilidade pblica.
O Tribunal de Contas exerce a fiscalizao e o controle dos conselhos de classe.
A OAB um conselho de classe como os demais?

A OAB no cobra tributo, portanto no tem natureza tributria, tem natureza de preo. Consequentemente
no cabe execuo fiscal, ento quem no paga a anuidade sofre a execuo comum. A contabilidade
privada e o Tribunal de Contas no fiscaliza.
Desde a publicao do Estatuto da OAB j tinha na jurisprudncia a seguinte orientao: anuidade no
tributo; execuo comum; contabilidade privada; TC no controla.
O PGR, querendo discutir o estatuto no que diz respeito ao concurso pblico e o conselho de classe, ele
ajuizou a ADI 3026, que tinha como objetivo que a OAB tem que realizar concurso pblico para contratar
pessoal. O STF decidiu: No procede a alegao de que a OAB sujeita-se aos ditames impostos a Adm. direta
e indireta. A OAB no uma entidade da Adm. indireta da Unio. A ordem um servio pblico
independente, categoria mpar no elenco das personalidades jurdicas existentes no Brasil. A OAB no est
includa no conceito de autarquia especial. A OAB no se confunde com os demais conselhos de classe.
A OAB tem tratamento diferenciado, continua tendo privilgios de uma autarquia, mas no tem obrigaes
de uma autarquia.

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CESPE (Delegado/PB) A OAB, conforme entendimento do STF, uma autarquia pblica em regime especial
e se submete ao controle do TCU. (assertiva incorreta)

AUTARQUIAS TERRITORIAIS
Termo utilizado pelos administrativistas para falar de territrio.
O territrio tem natureza de pessoa pblica, mas no ente poltico.
um jeitinho brasileiro de dar natureza jurdica de personalidade pblica. Mas de autarquia mesmo, os
territrios no tm nada.

AUTARQUIAS DE REGIME ESPECIAL
Expresso muito antiga utilizada no Brasil, j foi utilizada para as universidades pblicas, que significava dizer
que a universidade tem escolha de dirigente por eleio e liberdade para a grade curricular.
Com o passar dos anos esse regime especial passou a ser utilizado para as agncias reguladoras.

AGNCIA REGULADORA
Agncia reguladora nada mais do que uma autarquia de regime especial.
Tudo que tratamos a respeito da autarquia tambm serve para a agncia reguladora, porque ela uma
autarquia s que de regime especial, ento em alguns pontos ela ter um tratamento especial.
A partir 1995 o governo federal decidiu que precisava enxugar a mquina, ento decidiu instituir a poltica
nacional das privatizaes, oportunidade em que o Estado vendeu muita coisa e transferiu muitos servios.
Poltica Nacional de Privatizao o nome que se seu para as empresas que foram vendidas, mas alguns
servios foram transferidos para a iniciativa privada, mas no efetivamente vendidos, os quais foram
chamados de Poltica Nacional de Desestatizao (ex.: telefonia).
Quando o Estado resolve enxugar a mquina e desestatiza, ele deve controlar e fiscalizar o servio que foi
transferido, portanto surgiu a agncia reguladora, com o objetivo de controlar e fiscalizar as atividades que
foram transferidas.
A funo da agncia reguladora de normatizar, controlar, regular e disciplinar as diversas atividades.

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Regras especiais da agncia reguladora:
a) mais autonomia, mais liberdade que as demais pessoas jurdicas, porque exerce uma funo de regulao.
b) investidura/nomeao especial dos seus dirigentes: o dirigente ser nomeado pelo Presidente da
Repblica com prvia aprovao do Senado Federal.
c) dirigente exerce mandato com prazo fixo/determinado: esse prazo depende da lei de cada agncia.
Curiosidade: h um projeto tramitando no Congresso que pretende unificar o prazo para 4 anos.
O dirigente s pode ser dispensado se houver condenao ou por renncia.
Quando o dirigente deixa o seu mandato, ele fica proibido de atuar na iniciativa privada naquele ramo de
atividade por determinado perodo, que denominado de quarentena. Porm, nada impede que ele exera
outro cargo pblico.
Regra geral do prazo de quarentena: 4 meses nesse perodo o indivduo continua recebendo como se
dirigente fosse.
Existem algumas agncias reguladoras que o prazo de 12 meses.
DICA para prova: A professora acha difcil, na prova, perguntarem regras sobre alguma agncia especfica. Se
o edital do concurso pedir alguma agncia especfica, pode cair na prova, ento vale a pena a leitura. Pode,
tambm, falar do nome de alguma agncia especfica, mas cobrar regras gerais.
Exemplos de agncias reguladoras:
- SERVIOS PBLICOS: ANEEL (Agncia Nacional de Energia Eltrica); ANATEL (Agncia Nacional de
Telecomunicaes); ANS (Agncia Nacional de Sade); ANVISA (Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria);
ANTT (Agncia Nacional de Transportes Terrestres); ANTAQ (Agncia Nacional de Transportes Aquavirios);
ANAC (Agncia Nacional de Aviao Civil).
- PETRLEO: ANP (Agncia Nacional de Petrleo).
- BEM PBLICO: ANA (Agncia Nacional de guas).
- FOMENTO: ANCINE (Agncia Nacional de Cinema).

Regime jurdico:
O regime jurdico o mesmo das autarquias, mas h duas regras especiais:

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LICITAO:
Lei 9472/97 (Instituiu a Agncia Nacional de Telecomunicaes): cada agncia vai ter um tratamento especial
para o procedimento licitatrio, com duas modalidades especficas de licitao: prego e consulta.
Essa regra foi levada ao STF para controle de constitucionalidade ADI 1668: O STF decidiu que o
procedimento prprio licitatrio inconstitucional, deve obedecer a Lei 8.666. Mas pode adotar prego (Lei
10.520/02) e consulta (ainda no h regulamentao a respeito da consulta).

PESSOAL:
Na autarquia regime de servidor pblico.
Lei 9986/00 essa lei dizia que as agncias reguladoras teriam regime celetista com contrato temporrio.
Essa regra da Lei 9986/00 foi objeto da ADI 2310 e o STF decidiu em sede de cautelar que essa regra
inconstitucional. O regime preferencial deve ser de cargo (concurso pblico) e a necessidade permanente,
portanto o contrato no pode ser temporrio.
Durante o julgamento da ADI o Presidente da Repblica editou a medida provisria 155/03, criando cargos. A
MP foi convertida na Lei 10.871/04.
A ADI 2310 foi extinta sem julgamento do mrito, porque perdeu o objeto. At hoje os funcionrios das
agncias reguladoras so mantidos por contratos temporrios.
A matria foi levada novamente ao STF e est sendo discutida na ADI 3678 (ainda sem julgamento).
DICA para prova: 1) a agncia reguladora tem que licitar; est sujeita a Lei 8666; prego e consulta. 2) o
regime de pessoal que a agncia deve seguir o de cargo (estatutrio) com concurso pblico (mas na prtica
ainda existem os temporrios).
OBS.: Nem tudo que tem nome de agncia agncia reguladora. Ex.: AEB (Agncia Espacial Brasileira) -
autarquia e no agncia reguladora; ABIN (Agncia Brasileira de Inteligncia) um rgo da Adm. Direta.
CVM (Comisso de Valores Mobilirios) apesar de no ter nome de agncia agncia reguladora. Para
saber se agncia reguladora preciso verificar a lei de criao.

AGNCIAS EXECUTIVAS
Agncia executiva nada mais que uma velha autarquia ou uma velha fundao.
A ideia tornar a autarquia ou a fundao mais eficiente.

74
Imagine a seguinte situao: a sua casa est sucateada, acabada, precisando de reforma urgente. Para
consertar a casa precisa de dinheiro, anuncia das pessoas que moram na casa (liberdade). Com dinheiro e
com liberdade d para reform-la. Na agncia executiva a ideia a mesma.
Portanto, a autarquia que est sucateada vai at a administrao direta e diz que precisa ter mais liberdade
para cumprir os objetivos de forma eficiente e para isso precisa de mais autonomia, mais liberdade. Precisa,
tambm, de dinheiro, sem dinheiro no possvel atender. A administrao direta diz para fazer um
planejamento e dentro deste planejamento viabiliza a reforma.
A autarquia/fundao realiza um plano estratgico de modernizao/reestruturao as suas atividades.
A autarquia/fundao celebra com a administrao direta um contrato de gesto, garantindo mais
autonomia, mais liberdade para a execuo dos seus servios.
O contrato de gesto tambm ir dar mais recurso oramentrio/mais dinheiro.
Crticas da doutrina:
1. Esse instituto est dando um prmio para a ineficincia da autarquia/fundao, porque ela j est
sucateada.
2. Criar autarquia/fundao depende de lei. A lei define o funcionamento da pessoa jurdica. Ento como
pode um contrato de gesto dar aquilo que a lei no deu, ou seja, mais liberdade e mais autonomia.
Lei 9649/98 - para ler se quiser saber mais sobre as agncias executivas.
A professora acha que no devemos nos preocupar com esse instituto, porque cobrado muito pouco nos
concursos.

EMPRESAS ESTATAIS
So todas aquelas em que o Estado faz parte.
Essa empresa estatal pode ser uma empresa pblica ou uma SEM se ela seguir o regime dessas empresas.
Toda empresa que o Estado faz parte uma empresa pblica ou SEM?
No!!! Na verdade, empresa pblica e SEM tero regime prprio. Se o estado fez parte empresa estatal,
mas essa empresa estatal pode virar empresa pblica ou SEM se adotar o regime jurdico dessas empresas.

EMPRESA PBLICA
Pessoa jurdica de direito privado.

75
O nome empresa pblica diz respeito ao capital dessa empresa e no ao regime jurdico. CUIDADO:
Veremos que o regime jurdico no absolutamente privado, um regime misto/hbrido.
uma pessoa jurdica de direito privado em que o capital exclusivamente pblico. O capital pode ser de
mais de um ente, desde que seja exclusivamente pblico.
A empresa pblica pode ter duas finalidades/objetivos:
a) prestadora de servio pblico;
b) exploradora da atividade econmica.
Uma empresa pblica pode ser constituda por qualquer modalidade empresarial; no existe uma exigncia.

SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA
A SEM tambm pessoa jurdica de direito privado, com regime misto/hbrido.
O capital misto, tendo uma parcela pblica e uma parcela privada.
Apesar de ser possvel o capital misto, a maioria desse capital, especialmente que d direito a voto, tem que
estar nas mos do poder pblico, ou seja, o comando tem que ficar nas mos do poder pblico.
A SEM tem duas finalidades/objetivos:
a) prestadora de servio pblico;
b) exploradora da atividade econmica.

A SEM s pode ser constituda na modalidade de S/A sociedade annima.
Semelhanas e diferenas entre empresa pblica e SEM:

Pessoa jurdica de direito privado. Pessoa jurdica de direito privado.

76
Regime misto/hbrido. Regime misto/hbrido.
Capital exclusivamente pblico. Capital misto.
Finalidades: a) prestadora de
servio pblico;

b) explorada de atividade
econmica.
Finalidades: a) prestadora de
servio pblico;

b) explorada de atividade
econmica.
Pode ser constituda sob qualquer
modalidade empresarial.
S pode ser constituda na
modalidade S/A.
Competncia (art. 109, CF):
Justia Federal julga EP Federal
Competncia:
SEM Federal Justia Comum
Estadual.

OBS.: A SEM Federal no est no rol do art. 109 CF, portanto quem julga a Justia Estadual. Se a Unio
tiver interesse na causa, a unio chama o processo para a Justia Federal.
EP Estadual ou Municipal e SEM Estadual ou Municipal so julgadas na Justia Estadual.

Finalidades da EP e da SEM:
a) prestadoras de servios pblicos;
b) exploradoras de atividade econmica.

Se a empresa prestadora de servio pblico o seu regime misto/hbrido, mas ser mais pblico do que
privado.

77
Empresa explora atividade econmica (art. 173, CF o Estado no intervir na atividade econmica, salvo
atravs das EP e das SEM quando for importante para a segurana nacional ou relevante interesse coletivo
razes de interesse pblico).
EP ou SEM quando exploradora de atividade econmica o regime misto, mas ser mais privado do que
pblico.

REGIME JURDICO DA EP E DA SEM:
1. CONTRATOS:
EP e SEM podem ter duas finalidades:
Se prestarem servio pblico ningum discute que precisa licitar, portanto esto sujeitas a Lei 8666/93, art.
1 e art. 37, XXI, CF.

Art. 37, XXI, CF - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes
sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os
concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da
proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica
indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes.
Art. 1o da Lei 8666/93. Esta Lei estabelece normas gerais sobre licitaes e contratos administrativos
pertinentes a obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes e locaes no mbito dos Poderes
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios.
Pargrafo nico. Subordinam-se ao regime desta Lei, alm dos rgos da administrao direta, os fundos
especiais, as autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e
demais entidades controladas direta ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios.
Se a empresa exploradora de atividade econmica poder ter regime jurdico prprio, mas depende de lei
especfica (art. 173, 1, III, CF). Se at hoje no tem lei regulamentando segue o regime geral, ou seja, est
sujeita a Lei 8666/93.
Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo
Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse
coletivo, conforme definidos em lei.
1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas
subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de
servios, dispondo sobre: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

78
(...)

III - licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da
administrao pblica; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
Apesar de estarem sujeitas Lei 8666/93, a prpria lei traz vrias dispensas e inexigibilidades, por essa razo
elas fogem da licitao.

* Questo 2 fase (AGU): EP e SEM na atividade fim no precisa licitar. Disserte.

Quando a licitao inexigvel, a competio invivel, e a competio invivel quando ela prejudicar o
interesse pblico.
Se a licitao prejudicar atividade fim (servio pblico) ela vai comprometer o interesse pblico, portanto a
licitao inexigvel.
Se a licitao prejudicar a segurana nacional ou prejudicar o interesse coletivo (atividades fim) so razes de
interesse pblico, portanto estar comprometendo o interesse pblico e ser invivel a licitao.
Art. 24, pargrafo nico, Lei 8666/93 hiptese de dispensa:
Art. 24. dispensvel a licitao:
Pargrafo nico. Os percentuais referidos nos incisos I e II do caput deste artigo sero 20% (vinte por cento)
para compras, obras e servios contratados por consrcios pblicos, sociedade de economia mista, empresa
pblica e por autarquia ou fundao qualificadas, na forma da lei, como Agncias Executivas. (Redao dada
pela Lei n 11.107, de 2005)
Normalmente as empresas gozam de dispensa em 10% do limite do convite, 15.000 para obras e servios de
engenharia e 8.000 para outros bens e servios que no de engenharia.
Quando se trata de EP e SEM, a dispensa de 20% do limite do convite, 30.000 para obras e servios de
engenharia e 16.000 para outros bens e servios que no de engenharia.

2. RESPONSABILIDADE CIVIL:
Se a EP ou a SEM presta servio pblico esto sujeitas ao art. 37, 6, CF. Portanto, a responsabilidade civil
segue a teoria objetiva. A responsabilidade do Estado subsidiria.

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Se a EP ou a SEM exploram atividade econmica, est fora do art. 37, 6, CF. Portanto, aplica-se o direito
civil, sendo que a regra a teoria subjetiva. Nesse caso, a maioria dos autores entendem que o Estado no
ser responsabilizado.

3. BENS:
Esses bens seguem o regime privado. Portanto, podem ser penhorados e alienados.
Excepcionalmente, seguiro o regime pblico aqueles bens que estiverem diretamente ligados a prestao de
servio pblico (princpio da continuidade do servio pblico).
A Empresa de Correios e Telgrafos, apesar de ser uma empresa pblica, ela tem um regime diferenciado,
tem regime de Fazenda Pblica, portanto os bens so impenhorveis, estando ou no ligados a prestao do
servio pblico (ADPF 46 fazer leitura). Est sujeita ao regime de precatrio.

OBS.: A ECT diferenciada na entrega de correspondncias.
* Magistratura Federal (prova oral): Se voc recebesse em suas mos um pedido para penhorar uma bicicleta
da empresa de Correios e Telgrafos o que voc faria?
No pode penhorar pelas razes acima.

4. REGIME TRIBUTRIO:
A EP e a SEM no gozam de privilgios tributrios.
Se a empresa explora atividade econmica, o art. 173, 2, CF, diz que essas empresas no tm privilgios
tributrios no extensveis a iniciativa privada. Ento, se a iniciativa privada tem privilgio tributrio a EP e a
SEM tambm tero.
Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo
Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse
coletivo, conforme definidos em lei.
2 - As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero gozar de privilgios fiscais no
extensivos s do setor privado.
Quando a empresa presta servio pblico, o art. 150, 3, CF, diz que quando a pessoa jurdica presta servio
pblico, mas que a carga tributria repassada no custo do servio, ela no ter privilgios tributrios.

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Art. 150, 3 - As vedaes do inciso VI, "a", e do pargrafo anterior no se aplicam ao patrimnio, renda e
aos servios, relacionados com explorao de atividades econmicas regidas pelas normas aplicveis a
empreendimentos privados, ou em que haja contraprestao ou pagamento de preos ou tarifas pelo
usurio, nem exonera o promitente comprador da obrigao de pagar imposto relativamente ao bem imvel.
CUIDADO: A ECT, por receber tratamento de Fazenda Pblica, ganhou imunidade recproca.

5. PRIVILGIOS PROCESSUAIS:
A EP e a SEM no gozam de privilgios processuais.

6. FALNCIA:
A EP e a SEM no esto sujeitas ao regime falimentar.

CUIDADO: antes os autores faziam diferenciao quando as empresas prestavam servio pblico e quando
exploravam atividade econmica, mas hoje, com a nova Lei de Falncia, no existe mais essa diferenciao.

7. PESSOAL:
Servidores de entes governamentais de direito privado so empregados e esto sujeitos ao regime da CLT.
Eles se equiparam aos servidores pblicos em algumas situaes:
a) concurso pblico;

b) teto remuneratrio, salvo quando essas empresas no dependerem de repasse da administrao direta
para o custeio (despesas para custo dirio).
c) no acumulao de cargos e empregos, salvo quando a CF autorizar.
d) os funcionrios da EP ou da SEM esto sujeitos ao art. 327, CP so considerados funcionrios pblicos
para fins penais.
e) sujeitos a Lei 8429/92 improbidade administrativa.
f) esto sujeitos aos remdios constitucionais.

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DISPENSA:
Empregado de EP e de SEM tem dispensa diferenciada do servidor pblico.
TST, Smula 390 empregado de EP e SEM no tem estabilidade do art. 41, CF.
SUM-390. ESTABILIDADE. ART. 41 DA CF/1988. CELETISTA. ADMINISTRAO DIRETA, AUTRQUICA OU
FUNDACIONAL. APLICABILIDADE. EMPREGADO DE EMPRESA PBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA.
INAPLICVEL (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 229 e 265 da SBDI-1 e da Orientao
Jurisprudencial n 22 da SBDI-2) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005
I - O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou fundacional beneficirio da
estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-OJs ns 265 da SBDI-1 - inserida em 27.09.2002 - e 22 da
SBDI- 2 - inserida em 20.09.00)

II - Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia mista, ainda que admitido mediante
aprovao em concurso pblico, no garantida a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-OJ n 229
da SBDI-1 - inserida em 20.06.2001)
OJ 247, TST: no tendo a estabilidade do art. 41, CF, a dispensa do empregado imotivada.
OJ-SDI1-247 SERVIDOR PBLICO. CELETISTA CONCURSADO. DESPEDIDA IMOTIVADA. EMPRESA PBLICA OU
SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. POSSIBILIDADE. Inserida em 20.06.2001 (Alterada Res. n 143/2007 DJ
13.11.2007)
I - A despedida de empregados de empresa pblica e de sociedade de economia mista, mesmo admitidos por
concurso pblico, independe de ato motivado para sua validade;
II - A validade do ato de despedida do empregado da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos (ECT) est
condicionada motivao, por gozar a empresa do mesmo tratamento destinado Fazenda Pblica em
relao imunidade tributria e execuo por precatrio, alm das prerrogativas de foro, prazos e custas
processuais. Histrico: Redao original
247. Servidor pblico. Celetista concursado. Despedida imotivada. Empresa pblica ou sociedade de
economia mista. Possibilidade. Inserida em 20.06.2001
CUIDADO: ECT nesse ponto tambm tem tratamento diferenciado.
Professora fez um parntese para tratar da ECT, porque est sendo muito cobrada em prova.

ECT (Empresa de Correios e Telgrafos):

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A ECT tem natureza de empresa pblica, mas que por prestar servio exclusivo tem tratamento diferenciado
pela ADPF 46 (tratamento de Fazenda Pblica).
Os bens so impenhorveis.
O regime de precatrio (art. 100, CF).
A ECT ganhou tratamento diferenciado para a imunidade tributria imunidade recproca. A dispensa dos
seus empregados no pode ser livre, deve ser motivada.
A dispensa motivada j foi objeto de discusso no STF em sede de RG (repercusso geral) no RE 589.998.
* Aqui encerra o tema Organizao da Administrao Pblica.

Existem, no Brasil, algumas organizaes no governamentais que colaboram com o Estado, quando elas
fazem isso so chamadas de entes de cooperao.
Essa ONG est fora da administrao, est na iniciativa privada, mas se ela colabora com a administrao
chamada de ente de cooperao.
So os entes de cooperao que passaremos a estudar.
Os nossos autores trazem o consrcio pblico dentro da lista da administrao pblica. Esse tema ser
estudado no Intensivo II, portanto vamos falar que ele existe e anotaremos o nmero da lei. O tema ser
aprofundado no Intensivo II. Ficaremos com os entes de cooperao.

CONSRCIOS PBLICOS
Surgiu em 2005 pela Lei 11.107. (no uma leitura obrigatria porque pouco cobrado em concurso
pblico). O consrcio pblico nasceu da unio dos entes polticos (Unio, Estados, Municpios e DF). Os entes
polticos celebram um contrato de consrcio. Desse contrato nasce uma nova pessoa jurdica chamada de
associao. Essa associao pode ter dois regimes diferentes:
a) regime pblico: se a associao segue o regime pblico uma espcie de autarquia.
b) regime privado: se a associao segue o regime privado ela ter o mesmo tratamento hbrido da empresa
pblica e da SEM.

Antes de entrar nos entes de cooperao, cumpre falar sobre um assunto que est na moda: primeiro setor,
segundo setor e terceiro setor.

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Essa uma organizao muito mais da economia do que do direito. Primeiro setor: traz o Estado na sua
atuao econmica.
Segundo setor: empresas da iniciativa privada.
Terceiro setor: organizaes no governamentais. A ONG que coopera com o Estado chamada de ente de
cooperao.
Quarto setor: pirataria, economia informal e toda parte de criminalidade (pasmem, mas a economia j
reconhece esse quarto setor). CUIDADO: j foi cobrado em concurso.

TERCEIRO SETOR: ORGANIZAES NO GOVERNAMENTAIS ENTES DE COOPERAO
So pessoas jurdicas de direito privado que esto fora da Administrao Pblica. So chamados de
paraestatal/terceiro setor.
Dentre essas organizaes estudaremos as mais comuns (que mais aparecem em prova).
1. SERVIO SOCIAL AUTNOMO (est fora da Administrao)
Tambm chamado de sistema S SESI, SESC, SEBRAE, SENAE, SENAC.
Pessoa jurdica de direito privado que colabora com o Estado, fomentando as diversas categorias
profissionais, podendo ser com formao (curso de aperfeioamento na indstria, comrcio e transporte),
assistncia mdica, assistncia odontolgica etc., a ideia incentivar as diversas categorias profissionais.
CUIDADO: eles no prestam efetivamente um servio pblico. O sistema S ajuda no desenvolvimento da
indstria, comrcio, mas no presta servio pblico e no tem fins lucrativos.
O sistema S tem dois recursos de remunerao:
a) dotao oramentria: o Estado repassa dinheiro.
b) beneficirios da parafiscalidade: tem capacidade tributria; cobram contribuio parafiscal. (isso que pode
ser cobrado em concurso)
Competncia tributria: aptido para criar, instituir tributo. indelegvel (somente entes polticos tm esse
poder).

Capacidade tributria: aptido para cobrar tributo. delegvel (pode ser transferida). A delegao dessa
capacidade o que chamamos de parafiscalidade.

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Essas pessoas jurdicas esto sujeitas ao controle e fiscalizao pelo Tribunal de Contas, consequentemente
esto sujeitas a licitao (art. 1, Lei 8666/93).
Art. 1 da Lei 8666/93. Esta Lei estabelece normas gerais sobre licitaes e contratos administrativos
pertinentes a obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes e locaes no mbito dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios.
Pargrafo nico. Subordinam-se ao regime desta Lei, alm dos rgos da administrao direta, os fundos
especiais, as autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e
demais entidades controladas direta ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios.
Apesar de ter que licitar beneficiria do procedimento simplificado do sistema S.
No mais, no tem nenhum privilgio (tributrio, processuais), o regime de pessoal celetista e no tem
regras especiais. Segue a regra geral das pessoas privadas.

2. ORGANIZAO SOCIAL - OS (Lei 9637/98)
Essa pessoa jurdica nasce da extino de uma estrutura, rgo da Administrao.
A OS recebe essa atividade atravs de um contrato de gesto, que transfere dotao oramentria, utilizao
de bens pblicos e cesso de servidores pblicos.
A OS no precisa ter experincia anterior na rea de atividade, pois nasce do contrato de gesto. Portanto,
uma entidade muito criticada pela doutrina.
Ela administrada por um chamado Conselho de Administrao. Esse conselho composto por pessoas
privadas (particulares) e com a interferncia de administradores pblicos.
A OS, em tese, recebe dotao oramentria, portanto o Tribunal de Contas controla, porque ela recebe
dinheiro pblico, mas ganhou dispensa de licitao (art. 24, XXIV, Lei 8666/93).

Art. 24. dispensvel a licitao:
XXIV - para a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes sociais, qualificadas no
mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gesto. (Includo
pela Lei n 9.648, de 1998)
A OS tem dispensa de licitao nos contratos decorrentes do contrato de gesto.

: a OS e a dispensa de licitao esto sendo objetos de controle de constitucionalidade (ADI 1923
ainda no foi julgado). A cautelar foi negada porque no tinha periculum in mora.

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3. ORGANIZAO DA SOCIEDADE CIVIL DE INTERESSE PBLICO (OSCIP) Lei 9790/99
A OSCIP celebra com o Estado, para a execuo de um projeto determinado, o chamado termo de parceria. O
termo de parceria nada mais que uma forma de contrato.
A OSCIP precisa ter experincia h pelo menos 1 ano.
possvel a OSCIP atuar na assistncia social, cultura, patrimnio histrico e artstico, meio ambiente e
desenvolvimento econmico e social (situaes especficas).
O termo de parceira pode dar a OSCIP recurso pblico (pagamento pelo servio prestado). No est sujeita a
dotao oramentria.
A gesto privada, ou seja, no tem interferncia do poder pblico. O regime completamente privado.
OBS.: OS e OSCIP so parecidas, mas tm relaes diferentes. O vnculo jurdico do Estado com a OS o
contrato de gesto, com a OSCIP termo de parceira (execuo de projeto determinado).
A doutrina aceita muito mais a OSCIP do que a OS. A OSCIP ruim porque esto usando falso projeto para
no ter que fazer concurso pblico.

4. ENTIDADES DE APOIO
A entidade de apoio uma pessoa jurdica privada constituda pelos prprios servidores da Universidade
Pblica ou do Hospital Pblico. Elas ganham natureza de fundao privada ou de associao privada. No
presta servio pblico, o seu objetivo desenvolver atividade para o incentivo da pesquisa.
Essa fundao ou associao funciona dentro de universidades e hospitais pblicos e quem trabalha nelas so
os servidores da universidade/hospital.
Ela celebra com o Estado um convnio e atravs dele atuam dentro da universidade/hospital.
A entidade de apoio serve para estimular a pesquisa, ento normalmente negocia cursos de ps-graduao
com o objetivo de financiar o mestrado/doutorado. Ela paga bolsa de estudo para quem faz
mestrado/doutorado.
Lei 8958/94 regulamento para as universidades pblicas. Para os hospitais ainda no h lei disciplinando a
questo.
Exemplos de entidades de apoio: FINATEC, FAPEP, FUSP.

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So prerrogativas, ferramentas, instrumentos que tem a administrao para percorrer o interesse pblico.
Poderes do Estado so poderes orgnicos, elementos organizacionais do Estado (Poder Executivo, Poder
Legislativo e Poder Judicirio) que so diferentes dos Poderes da Administrao.
OBS: imaginemos um Servidor Pblico que praticou uma infrao penal, ento ser processado
administrativamente, condenado e punido.
Poder disciplinar a ferramenta que tem o Estado para punir o servidor. Essa ferramenta se concretiza
atravs de atos administrativos, exemplo, se for multado, o poder de policia a ferramenta para concretizar
a aplicao da multa, que um ato administrativo.
O administrador no uso do poder pratica atos administrativos.

CARACTERISTICAS DESSES PODERES:
Ele obrigatrio, irrenuncivel,
a) quando falamos de poder devemos lembrar que esse poder no uma faculdade um dever do
administrador. de exerccio obrigatrio do administrador, portanto, um poder-dever.
b) se tem o dever de agir sempre que estiver presente o interesse pblico, o administrador no pode abrir
mo desse poder-dever, portanto, irrenuncivel, mas isso no significa que tem que punir sempre, que tem
que multar sempre, o que o administrador no pode abrir mo desse poder.
O administrador exerce funo pblica, exercendo uma atividade em nome e interesse do povo, ento no
pode abrir mo do poder em razo da indisponibilidade do interesse pblico que sempre dever ser
observado pelo administrador.
O administrador de hoje no pode criar entraves, obstculos para o futuro administrador, prejudicando a
futura administrao.
O exerccio do poder vai acontecer, mas tem que ser dentro dos limites legais, mas tem alguns requisitos:
a) a autoridade tem que ser competente e quem define isso a lei ou CF;

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b) a medida tem que ser necessria, proporcional e tem que ser uma medida eficiente;

Se o administrador extrapola no exerccio do poder ele tem que ser responsabilizado o chamado
Abuso de Poder, e por conta disso ser responsabilizado tanto por ao, como por omisso.
Se o Administrador abre mo da ferramenta, um novo Administrador que vier a ocupar o seu lugar ter que
se comprometer.
H um Princpio: o Administrador de hoje, no pode prejudicar a futura Administrao (ou seja, no pode
abrir mo da ferramenta).
O Administrador no pode criar entraves futura Administrao. O exerccio do Poder ocorrer dentro dos
limites legais.
O Poder tem que ser exercido pela Autoridade Competente (dever ser respeitada a regra de competncia) e
quem definir ser a lei ou a Constituio.
O Administrador poder se valer de medida, que dever ser proporcional: ex. dissolver a passeata com
bomba de gs, ao invs de matar as pessoas e a medida dever ser eficiente.

c) Limites legais: a medida dever ser necessria, proporcional e eficiente.
d) Abuso: se o nosso Administrador extrapola os limites da lei (necessidade, proporcionalidade e eficincia),
ele praticar Abuso de Poder e caber responsabilizao nesse exerccio. Caber responsabilizao tanto por
ao, quanto por omisso.

Abuso de Poder: acontece quando a Autoridade extrapola os limites legais, da a Autoridade estar
cometendo: a)Desvio de Finalidade; b) Excesso de Poder.
a)Desvio de Finalidade (ou, para alguns autores: Desvio de Poder): um vcio ideolgico, subjetivo, ou seja,
um defeito na vontade do Administrador. Ex: Delegado deixa para prender um desafeto no exato momento
em que o desafeto foi se casar. Neste caso, a vontade estava viciada. H um defeito viciado.
b) Excesso de Poder: Ex1: Delegado que prende e extrapola os limites de Poder: d um passo a mais e
maltrata o suspeito. Ex2: em uma blitz, a Autoridade pode solicitar que o motorista faa o exame de
bafmetro, mas se obrig-lo e dar uma surra, no poder faz-lo, sob pena de extrapolar os limites legais.

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Governador do Estado tinha uma filha que namorava um servidor pblico do Estado. Da, o Governador
resolveu remover este servidor pblico para bem longe. Ou seja, o Governador tinha competncia, mas
diz que est removendo pela necessidade do servio (mas, essa vontade estava viciada e por isso
falamos em Desvio de Finalidade (e normalmente, vem disfarado), ento, na prtica, a sua
comprovao no uma tarefa fcil, vem mascarado, disfarada. Ou seja, a vontade estava viciada.

CLASSIFICAO DO PODER CONFORME O GRAU DE LIBERDADE.
O Poder poder ser vinculado ou discricionrio (observa-se que os autores mais modernos, exemplo: Celso
Antnio Bandeira de Melo no faz esta diviso, porque acha que o ato discricionrio e no o Poder).
Teremos Atos Discricionrios e Poder Discricionrio (a doutrina clssica sempre usou esta classificao e,
apesar, das crticas da doutrina moderna, no podemos colocar em risco isso.
Poder Vinculado: aquele em que o Administrador no tem liberdade, no tem juzo de valor, no h anlise
de convenincia e oportunidade. Ex1: o sujeito um servidor pblico que tem 60 anos de idade e 35 anos de
contribuio. Se o servidor j preencheu os requisitos, a Administrao ter que conceder a Aposentadoria (e
dever ocorrer a concesso para Aposentadoria). Ex2: Habilitao para dirigir (ao completar 18 anos): dever
ser concedida a licena para dirigir.
Poder Discricionrio: aquele que tem liberdade, juzo de valor, convenincia e oportunidade. O
Administrador tem liberdade (anlise de convenincia e oportunidade), mas sempre dentro dos limites da lei,
pois do contrrio o ato ser arbitrrio (ilegal).
Ento, devem-se observar os limites da lei e o ato deve ser praticado dentro dos limites legais.

PODER HIERRQUICO:
Tambm chamado por Celso Antnio Bandeira de Melo de: Poder do Hierarca: aquele que se baseia no
exerccio da hierarquia.
No exerccio deste poder o Administrador vai escalonar, organizar, estruturar distribuir com o objetivo de
estabelecer uma relao de hierarquia. Quais so as consequncias do exerccio deste Poder?
Ou seja, quais os desdobramentos (ou consequncias desta relao hierrquica), qual ser a primeira
consequncia? O Chefe no exerccio do Poder hierrquico, o Administrador dar ordens.

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Automaticamente, ir fiscalizar o cumprimento da ordem (o ato praticado pelo subordinado), a partir do
momento em que o chefe d ordem, ele ir conferir se a ordem est sendo cumprida.
Posso atribuir a responsabilidade para o subordinado? A transferncia ser chamada de delegao, transferir
a competncia; ou avocao da competncia (colocar no seu ncleo de responsabilidades).
Rever os atos praticados pelo subordinado, tambm um Poder.
Se der uma ordem e o subordinado no obedecer, dever ser aplicada uma penalidade, ou seja, o Chefe
dever punir o subordinado.
O Poder Disciplinar consequncia do Poder Hierrquico.

PODER DISCIPLINAR:
Decorre e resultado (consequncia) do Poder Hierrquico.
O Poder disciplinar permite ao Administrador apurar ou aplicar sano pela prtica de infrao funcional,
descumpriu a funo o servidor ser processado e punido.
A sano do exerccio do Poder Disciplinar atingir aos que estiverem na intimidade, que estiverem na
relao interna da Administrao (e no um particular qualquer) tem que estiver dentro da Administrao.
MP/ Magistratura: O Promotor de Justia e Magistrado no que diz respeito ao parecer; sentena, ambos
possuem liberdade, mas a instituio tem uma estrutura interna que permite a aplicao do Poder
disciplinar, apesar da independncia funcional, haver uma organizao interna, que permitir a sano
disciplinar ou o exerccio do poder disciplinar.
O Poder Disciplinar efetivamente discricionrio?

Ex: H indcios de que houve um desvio da Administrao Pblica, a Autoridade pode ou deve instaurar um
processo? A Administrao no tem a faculdade e sim a obrigao de instaurar o processo, ou seja, no tem
liberdade, juzo de valor de modo que ser vinculado.
Ex: Homicdio, art. 121, CP: traz um verbo: matar algum.
infrao penal a conduta escandalosa: ex. servidora que trabalha de microssaia e top?
Vamos imaginar que esta servidora trabalhe no TJ. Agora, se fosse uma salva-vidas, a tudo bem (ou seja,
fizemos um juzo de valor da conduta/infrao penal), ou seja, isso no ocorre como no CP, pois no
utilizamos o verbo). Se o conceito for vago, indeterminado de infrao, precisarei ir ao caso concreto e
verificar um juzo de valor.

90
Ineficincia do servidor pblico: fica a semana inteira para despachar um processo e o outro vizinho faz 10
processos por dia. Ser que este Servidor pratica infrao funcional? Teremos que efetuar um juzo de valor
(definir a conduta e preencher o conceito; depender da anlise do caso concreto). Infrao Funcional:
discricionria, pois o conceito vago e indeterminado e necessita de um juzo de valor. O Poder disciplinar
discricionrio? R: Depende do momento, para Hely Lopes discricionrio, mas para a jurisprudncia ser
discricionrio para o conceito e definio da infrao, todavia, a aplicao da sano ser vinculada.
Verificada a prtica de conduta escandalosa, aplicaremos a sano, pena decorrente de infrao funcional.
Para a infrao X, a lei j estabelece a sano: ento vinculada. Em suma, aplicao da sano: deciso
vinculada.

PODER REGULAMENTAR (ou Poder Normativo):
Maria Sylvia afirma que o correto seria =Poder Normativo, ambos esto certos (se cair na sua prova): a
ferramenta pela qual o Estado ir regulamentar (disciplinar, normatizar) um determinado assunto,
complementado a previso legal, em busca de sua fiel execuo. Ou seja, para a aplicao perfeita da lei,
precisarei complement-la.
Ex: crime comercializar substncias proibidas (trfico) irei complementar a previso legal, o caso da
maconha, que substncia proibida (ou seja, o CP no menciona expressamente o exerccio do poder
regulamentar. Posto isso, preciso um complemento (no inveno) e busca a sua fiel execuo, buscando a
sua perfeita aplicao.
Exemplos de Poderes Regulamentares: Regulamento: exerccio do Poder Regulamentar, Portaria (tambm
exerccio de Poder Regulamentar), Resoluo, Regimento, Instrues e Deliberaes.
Dica: o que mais cai o Regulamento.

DIFERENA ENTRE DECRETO E REGULAMENTO:
REGULAMENTO: contedo (de normatizao)
DECRETO: forma, diz respeito forma (como se fosse uma caixinha quadrada) e, dentro dessa forma,
moldura (caixinha), diremos que o Decreto um Decreto Regulamentar, tem Decreto que tem em seu
contedo um Regulamento. Ter uma forma com o contedo normativo (para ser um Decreto Normativo).
Nem todo o Decreto tem em seu contedo uma Normatizao.

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Ambos so atos abstratos e gerais ( ter efeito erga omnes), mas na sua estrutura h diferenas.
A Lei tem um processo legislativo rigoroso ( solene,formal) de construo (e depender da aprovao nas
duas Casas Legislativas e do Presidente da Repblica) e ser que este ato derivar de uma ampla
representatividade?
REGULAMENTO: quem faz Decreto -Regulamentar o Chefe do Executivo , fecha a porta escreve e, feito
isso, diz: publique-se. Faz sozinho e de portas fechadas ( feito sozinho no seu gabinete).
mais seguro fazer Lei ou Regulamento? R: fazer lei mais seguro, embora ambos sejam gerais e abstratos,
diferenas de rgos (O regulamento feito sozinho) e o processo de elaborao mais seguro (no caso da
lei).

No Direito Comparado e no Brasil h dois tipos de Regulamentos:
1. EXECUTIVO: objetiva a complementar a lei, buscando a sua fiel execuo. No inovar no Ordenamento e
no criar previses. Ir normatizar, sim, todavia, apenas complementando o que j existe na lei.

REGULAMENTO EXECUTIVO (art. 84, IV, CF) vem a complementar a previso legal, buscando a sua fiel
execuo.

2. AUTNOMO (OU INDEPENDENTE): inova no Ordenamento Jurdico e ter o papel da lei, no dependendo
de lei anterior. Tem o seu fundamento de validade na prpria CF, Sai direto da Constituio e pula para o
Regulamento. No depende de Lei anterior.
EC n 32/01 (alterou o art. 84, inciso VI, CF): hoje se admite o art. 84, VI: at 2001, no era possvel Decreto
Regulamentar Autnomo no Brasil.

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O presidente pode, por Decreto, extinguir cargo vago, por paralelismo de formas, se o cargo criado por lei,
deveremos extingui-lo por lei tambm. Ou seja, este Decreto est exercendo o papel da lei, ou seja, ocupa o
espao da lei. Sai da Constituio e vai para a lei.
Decreto Regulamentar (o Fundamento de validade est direito na Constituio).
Ou seja, *assumindo o papel da lei e inova a Ordem Jurdica, seu fundamento de validade sair direto da
constituio.
A doutrina divergente quanto a esta possibilidade de Decreto Regulamento Autnomo no Brasil (hoje, para
a maioria dos autores pode). Supremo: s pode em carter excepcionalssimo. Mas, Celso Antonio afirma que
no: pois, para Celso Antonio tem que existir um cuidado com esta ferramenta, pois perigosa demais para
que fique nas mos do presidente da Repblica (lembrar Medida Provisria, na poca de Fernando Henrique
editava muitas Medidas Provisrias), as situaes devero estar previstas na Constituio.

PODER DE POLCIA:
o que mais cai no concurso!!!
Poder de Polcia: uma prerrogativa na qual o Estado ir restringir, limitar, frenar a atuao do particular em
nome do interesse pblico (palavra-chave: bem estar social).
Ns vamos compatibilizar os interesses: interesse pblico versus privado em busca (satisfao) do bem estar
social. Basicamente, apresenta-se em dois direitos: est ligado no mbito da liberdade e propriedade do
particular, ir condicionar (s pode dirigir a 20 km por hora). Poder de Polcia gera o dever de Indenizar? No.
Ex. fiscalizao de bebidas alcolicas, determinao de 100 km por hora, limitao de degraus. O Estado no
retira o direito do particular e sim disciplina a forma de se exercitar esse direito, e no retira o direito do
particular, apenas afirma a forma de exercitar esse direito. A Administrao no retira o Direito e sim define
apenas a forma e maneira da forma do exerccio (no retira o direito).

Procuradoria de Alagoas: Cespe: Disserte sobre Poder de Polcia.

Interessante mencionar: A hiptese de incidncia da taxa de polcia "o exerccio do poder de polcia" (art.
145, II, 1 parte).

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Ou seja, a Constituio, consentindo que se cobrasse taxa "pelo exerccio do poder de polcia", permitiu que
o legislador ordinrio erigisse a prtica de atos de polcia (pela administrao pblica) em hiptese de
incidncia da taxa.
Art. 78, CTN: pelo exerccio do Poder de Polcia (Fato Gerador) haver a cobrana da taxa de Polcia (a taxa de
Policia um tributo vinculado contraprestao Estatal) e deve corresponder ao valor da diligncia efetuada
pelo Estado (ser uma cobrana pelo valor da diligncia do exerccio do poder de polcia, ir at o local, tem -
se um custo), s pode cobrar aquilo que o Estado gastou.
Poder de Polcia: pode ser exercido de trs formas diferentes, pode ser de forma:
a. PREVENTIVA (ex. 60km para prevenir acidentes, reduzindo a velocidade, limitando o nmero de andares).
b. FISCALIZADOR: ser colocado, por ex, um radar.ex2: conferir o peso do produto. Pode ser preventivo,
fiscalizador. Fiscaliza o cumprimento das regras
c. REPRESSIVO: apreenso da mercadoria, aplicao de multa. Estipula sano.

A prtica de atos normativos tambm pode caracterizar o exerccio do Poder de polcia. Pode ser
normatizando ou punindo o descumprimento das regras. O Poder de Polcia pode ser definido nos atos
normativos (definio da regra), como tambm punitivo (aplicando sano).
O Poder de Polcia atuar sobre os bens, direitos, mas no agir sobre a pessoa do particular: no incide
sobre a pessoa do particular e sim incidir sobre os seus bens, e no atingir especificamente a pessoa do
particular. O Poder de Polcia negativo?
Essa afirmao dita como verdadeira.
Traz uma absteno, obrigao de no fazer. O poder de polcia , em regra, negativo. Falamos de absteno:
obrigao de no fazer.

FUNDAMENTO PARA O EXERCCIO DO PODER DE POLCIA:
Tem que respeitar observar a questo do fundamento.
PODER DE POLCIA: no h relao jurdica anterior. Tem como fundamento a supremacia geral: que nada
mais do que a atuao do Estado que no depende, no precisa de relao.
O Poder de Polcia tem como fundamento a chamada Supremacia Geral que representa a atuao do Poder
Pblico que, independe de relao jurdica (vnculo jurdico) anterior.

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CUIDADO: no Poder de Polcia a atuao do Poder Pblico que decorre de Supremacia Especial (que
aquela atuao do Poder Pblico que depende do vnculo anterior). A sano decorre do contrato, de um
vnculo anterior. A expulso de um aluno da escola decorre de um vnculo anterior, sano funcional (entre
eles, existia um vnculo anterior).
O Estado age de forma indistinta em face de todos os cidados, falamos em atuao sem vnculo anterior.
Atuao indistinta (e no se fala de vnculo anterior).

DELEGAO DO PODER DE POLCIA:
Poder de Polcia no pode ser delegado ao particular. Houve uma discusso no STF, na poca, pelo Conselho
de Classe: Medicina, Engenharia. Lei 9649/88: nasceram como autarquia e depois se transformaram em
natureza privada (ADI 1417). Particular com Poder de Polcia compromete a segurana jurdica (ADI 1417).
Em nome da Segurana Jurdica, no possvel delegar Poder de Polcia.
possvel a delegao de atos preparatrios de Polcia (de atos materiais do Poder de Polcia). Atos materiais
do Poder de Polcia: dar ao particular o ato compromete a segurana jurdica? possvel a delegao da
chamada ato material de polcia (que alguns autores preferem chamar de ato instrumental do Poder de
Polcia).
Quem aplicar a pena sano? Ser o Estado. Bater a foto: ato material de Polcia: doutrina diz que pode
delegar o ato material que antecede a atuao de Polcia. Ser um ato anterior que anteceder a aplicao do
Poder de Polcia.
A Administrao pode delegar a algum o ato material de demolio da obra?
R: Sim, pois um ato posterior (e a simples imploso ato material, instrumental, posterior). Tanto o
posterior como o anterior podem ser delegados.
Mas, via de regra, no possvel.

ATRIBUTOS DO PODER DE POLCIA:
Atributos do Ato Administrativo diferente de atributos do Poder de Polcia
1 atributo: DISCRICIONARIEDADE.
Em regra, discricionrio o poder de Polcia, mas a Administrao pode ter condutas vinculadas? R: sim,
excepcionalmente pode (ex. licena para dirigir).
Se falo de licena (atuao vinculada) para dirigir para construir. Autorizao ( atuao discricionria), para
por ex. porte de armas. Normalmente, discricionrio.

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2 atributo: a AUTO-EXECUTORIEDADE (exigibilidade + executoriedade: s acontece quando h
necessidade e quando previsto em lei, ex. sano pecuniria): tem divergncia doutrinria.
Pratica-se o ato sem a presena, controle prvio, independentemente, do Poder Judicirio. A matria um
pouco divergente, mas para a maioria dos autores, a auto-executoriedade se divide em dois elementos:
exigibilidade e executoriedade. Significa decidir sem a presena do Poder Judicirio. Exigibilidade (determinar
que se paralise a passeata): um meio de coero indireto (decidir sem o Poder Judicirio). decidir sem o
Poder Judicirio. Exigibilidade toda a atuao tem, todo o ato tem, porm , por outro lado, precisaremos de
Executoriedade, executar sem o Poder Judicirio. (dissolver a passeata), colocar a mo na massa (nem todo
o ato tem e s ocorre nas hipteses previstas em lei). uma situao urgente.
3 atributo: a COERCIBILIDADE (o Poder de Polcia imperativo; coercitivo, obrigatrio)
O poder de polcia traz para a Administrao Pblica a Polcia Administrao que nada mais do que o
exerccio do Poder de Polcia que a Administrao Pblica exerce. Polcia Judiciria diz respeito atuao do
crime. Diz respeito atuao da Polcia Civil.

Efeitos no mundo jurdico: podemos citar como exemplo, um sujeito que comprou um carro.
Consequncias no Direito Administrativo: Nomeao do servidor: um ato administrativo que trar
consequncias no Direito Administrativo, assim como o falecimento do servidor, trar conseqncias.
Ato: a manifestao de vontade, tem que ter declarao de vontade (a vontade relevante e tem que ser
declarada, manifestada), seja por mmica, etc. passvel de anulao e revogao, bem como goza de
presuno de legitimidade.
Fato: No h declarao, ningum vai declarar nada. Choveu demais, a vontade irrelevante. Aqui no
importa a vontade. No admite anulao, revogao e nem admite presuno. Ex: No tem como anular a
chuva de ontem! Nem impedir o nascimento de um beb.

ATO DA ADMINISTRAO: Categorias:
1. So somente atos da Administrao (praticados pela Administrao): Adm/Privado
2. Atos da Administrao (praticado pela Administrao) + Ato Administrativo (pblico)

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3. So Atos Administrativos (foram atos praticados fora da Administrao, de regime pblico). Ex:
Concessionrias, Permissionrias.

O que significa um ATO ADMINISTRATIVO?
R: Depende de manifestao de vontade, depende da declarao, do pronunciamento que far diferena na
vida do sujeito. E quem vai declarar, manifestar a vontade? (pois aprendemos que existem atos
administrativos dentro e fora da Administrao). Do Estado: Pode o Executivo, Legislativo e Judicirio ou de
quem o represente (Ex: Concessionrias e Permissionrias). Ex. Concessionria e Permissionria podem
manifesta vontade.
Essa manifestao de vontade vai criar, modificar, extinguir direitos com o objetivo de realizar (de satisfazer)
o interesse pblico. Ex. Compra de carro, nomeao de uma servidora.

R: Regime Jurdico Pblico.

Lembre-se da Pirmide/estrutura escalonada (estrutura do Ordenamento Jurdico)
Os Atos Administrativos esto abaixo (inferior) da Lei e servem para complementar lei (previso legal).
Na 3 Aula do Curso vimos que: Atos Administrativos esto sujeitos Controle, reviso pelo Poder Judicirio.
E este um Controle de Legalidade (e podero ser corrigidos pelo Poder Judicirio).
O conceito acima foi bem simples. Dica: guardar um conceito para voc e veja o que voc achar melhor. Tem
bastante divergncia e estes so os aspectos mais importantes.
Conceito de Ato Administrativo em Sentido Amplo. Poder incluir neste conceito qualquer tipo de ato.
Hely Lopes Meireles: Ato Administrativo em Sentido Estrito:
O ato administrativo em sentido estrito (fechado): tem que duas caractersticas a mais, tem que ser
UNILATERAL (os contratos ficam de fora: atos bilaterais ficam de fora) e CONCRETO (atos abstratos ficam de
fora).

ELEMENTOS/REQUISITOS DE VALIDADE DO ATO ADMINISTRATIVO:

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Para a doutrina majoritria, a lista de elementos ou de requisitos est prevista na Lei de Ao Popular Lei
4717/65(que discutir ato ilegal, ato invlido que poder ser proposta por qualquer cidado).
Competncia, forma, motivo, objeto, finalidade, mas essa no a orientao de Celso Antnio Bandeira de
Melo (divide e elemento e pressupostos): na verdade, nem tudo elemento, que uma condio para ato
jurdico (ex. manifestao de vontade), mas diz que alguns aspectos dessa lista no so elementos e sim
pressupostos que sero divididos em duas categorias. Ex. Existncia (o assunto tem que ser de Direito
Administrativo (condio para que o ato administrativo exista), Validade (condio para que o ato seja
vlido). Esse mesmo elemento para que a maioria seja, para Celso Antonio (dica: ver quadrinho no site da
professora diferente) ideias so as mesmas, a organizao que diferente.

SUJEITOS, COMPETNCIA:
Alguns autores preferem o termo competente, outros preferem o termo sujeito, ento utilizaremos o termo:
SUJEITO COMPETENTE (1 elemento): quem pode praticar o ato administrativo? Agente Pblico no exerccio
de uma funo pblica.
O sujeito deve ser aquele que est praticando, exercendo a funo pblica.
AGENTE PBLICO: inclui todo aquele que exerce funo pblica (dentro ou fora). Ex: Mesrio em dia de
eleio, jurado do Jri, apesar de voc ser um particular, naquele momento voc ser um Agente Pblico,
mesmo que no tenha remunerao, exerceu funo pblica naquele momento, ser Agente Pblico.
O Agente Pblico tem que ser COMPETENTE:
A Competncia Administrativa tem como previso o texto legal (fonte: lei ou Constituio)
Se a lei diz que compete ao prefeito cuidar dos bens municipais. O prefeito deve ou cuida quando quiser?
No faz porque bonzinho e sim porque deve fazer. O prefeito est obrigado a fazer, portanto a
competncia administrativa um exerccio obrigatrio.
Portanto, a Autoridade (Administrador) no pode renunciar a competncia. E irrenuncivel, pois quem
estabelece a lei. Portanto, a competncia imodificvel pelo Administrador (no pode ser modificada pela
vontade do Administrador e sim da lei). E no pode transacionar (no admite e decorre de previso legal),
no pode ser objeto de transao.
No perder a competncia porque deixou de punir algum (no h prescrio), o fato de no ter exercitado
por algum perodo no retira a sua competncia administrativa, que imprescritvel (ainda que a Autoridade
no a exera por um determinado perodo de tempo).
Precisa de alegao. A parte tem de alegar, contestar a incompetncia.
Em Processo Civil voc estudar um instituo chamado Prorrogao de Competncia (o juzo se torna
competente pela omisso, ou seja, falta de alegao da parte. Aqui, a Autoridade no ter prorrogao de

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competncia. Incompetncia Administrativa: no ser prorrogada, ou seja, improrrogvel (continuar a ser
incompetente).
Delegao de Competncia: Competncia Administrativa pode ser objeto de Delegao, Avocao? (ambas
devem ser excees e devero acontecer em carter excepcional e devidamente justificadas).
Competncia Administrativa (artigos 11 a 15 da Lei de Processo, Lei 9784/99): Lei de Processo Administrativo.
Delegao: a competncia minha e eu delego a competncia, ou seja, transfiro uma competncia minha
para outra pessoa. Transferir.
Avocao: a competncia era de outra pessoa e eu estou puxando para o meu ncleo de responsabilidade.
Delegao de Competncia: as duas Autoridades continuaro competentes: CUMULAO de competncias.
Proibio de Delegao de Competncia em alguns casos. No se admite/delega para 2.ato normativo,
1.competncia exclusiva e 3.deciso em recurso administrativo. Nesses trs casos no se admite Delegao
de Competncia.
Podemos definir a competncia por vrios critrios (aspectos): matria, territrio, hierarquia.
Critrios definidores de Competncia Administrativa: 1.pela matria, 2. pelo territrio (cada um cuida da sua
cidade), 3.pelo grau de hierarquia e 4. Pelo tempo a ser exercido (prazo).

FORMA DO ATO ADMINISTRATIVO
Deve ser a forma prevista em lei.
Um ato administrativo depende de uma exteriorizao de minha vontade. EX: se quero me casar e fico em
silncio e no conto nem para o meu noivo. (precisar de exteriorizao da vontade do ato administrativo
(aqui ns precisamos do pronunciamento, da manifestao, declarao da vontade).
Pronunciamento: alguns atos administrativos precisam Ser publicados no Dirio Oficial, jornal de grande
circulao, Portaria, Decreto, dar cincia pessoal. Cada Ao Administrativo ter a suas formalidades
especficas. O Ato Administrativo tem que cumprir formalidades especficas.
Os atos administrativos devem cumprir formalidades especficas e devem ser formalizados por escrito.
REGRA: por escrito, ma quando a lei autorizar pode ser efetuado de outra maneira. Aqui no Brasil possvel
contrato administrativo por escrito: Art. 60, pargrafo nico, da Lei de Licitaes (Lei 8666) nulo e de
nenhum efeito o contrato verbal, salvo o de pronta-entrega, pronto pagamento e de at 1.000 reais.
Excepcionalmente, o guarda gesticula, o contrato poder ser verbal.
Para os atos administrativos, aplicaremos o Princpio do Formalismo, da Solenidade (os atos administrativos
so formais, solenes, aplica-se o Princpio da Solenidade de Formas, ou seja, o ato administrativo tem que
ser solene.

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Passou no concurso e comprar uma casa. E para construir a casa, precisar de uma licena (faz o
requerimento, pedido; ele no decide, o prefeito). Silncio Administrativo: falta de resposta do Poder
Pblico, a Administrao no responde nada.
Silncio: um nada jurdico, no quer dizer nada, salvo se estiver expresso. No silncio, em 10 dias.
Voc poder discutir pela via administrativa, o chamado Direito de Petio (direito de pedir e o direito de
obter uma reposta). Haver uma leso ao direito lquido e certo de um direito de petio. Poder ajuizar,
inclusive, uma Ao de Mandado de Segurana. E o juiz decidir o qu? O juiz no pode substituir uma
Autoridade Administrativa, no pode substituir o Poder Pblico (posio majoritria).
Silncio Administrativo: nada mais do que a falta de resposta da nossa Autoridade. a omisso da nossa
Autoridade. Esse silncio administrativo no produz efeito algum. Salvo quando a lei lhe atribuir um efeito.
Em 10 dias, sem resposta o sim ou o no. Todavia, a falta de resposta pode ser discutida em sede de
Mandado de Segurana (h leso em relao ao direito lquido certo de petio, art. 5, inciso XXXIV, da CF e
a maioria dos autores entendem que o juiz no pode decidir pela Autoridade Pblica, poder ensejar
desobedincia, multa ser determinado pelo juiz : fixao de prazo (coero), etc. Depender do caso
concreto.
Celso Antnio Bandeira de Mello (minoritrio): ato estritamente vinculado, com a mera conferncia de
requisitos, ou seja, se no tiver liberdade: o juiz poder conferir e substituir e poder resolver, decidir em
concreto. Agora, se o ato depender de juzo de valor, a no.
Ex: Decreto Expropriatrio (arquivar), no existe uma mesa. No existe na Administrao folha solta, cada
prazo, ato tem o seu processo (dever ser guardado dentro de um processo, Ex. nomeao de Maria. O Ato
Administrativo deve ser guardado (ou seja, arquivado) dentro de um processo.
Ex2. Contratao com dispensa de Licitao, situao de emergncia. Ocorreram chuvas. Tudo isso ser
guardado, arquivado dentro de um processo e dever ocorrer antes da prtica do ato. Tambm ser condio
de forma a realizao de um processo administrativo prvio e no poder ocorrer de qualquer maneira e
dever obedecer ao art. 5, inciso LV, da CF: os processos administrativos e judiciais esto sujeitos ao
Contraditrio e Ampla Defesa. condio de forma do nosso ato. Concurso de 2 Fase da Petrobrs: Resciso
de Contrato ato administrativo, que exige uma condio de forma que um processo prvio e ter direito
ao contraditrio e ampla defesa.
Tambm condio de forma de um ato administrativo o dever de motivao. Ato administrativo tem que
ser motivado, justificado. MOTIVAO: justificao, fundamentao na prtica d ato: so as justificaes,
razes, fundamentaes que levaro prtica daquele ato. Correlao Lgica: amarrao entre elementos
do ato a e a lei.
Jos dos Santos posio minoritria: a motivao facultativa.
De acordo com o STF e maioria dos autores, a motivao tem que ser obrigatria, precisa acontecer com
alguns fundamentos, justificativas.

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Fundamentao legal para esta posio: tentar decorar, caiu em concurso da Magistratura Federal:
Art. 1, da CF: direito cidadania. Temos direito de ter cincia do que est acontecendo.

Pargrafo nico: o Poder, direito emana do povo. Ento, a Autoridade ter que justificar o que est fazendo
com o Poder direito, art. 5, inciso XXXV, da CF; qualquer leso ou ameaa de leso pode ser levada ao
Judicirio.
Art. 5, XXXIII, CF: todos tm direito informao.
Art. 93, inciso X, da CF: ato administrativo praticado pelo Judicirio (que faz como funo secundria) tem
que ser motivado Se o Judicirio que pratica ato administrativo e motivado, com mais razo ainda ter que
motivar a Autoridade Administrativa.
Art. 50, da Lei 9784/99: Lei de Processo: a doutrina moderna diz que este rol muito amplo, abrangente e
que todos os atos administrativos praticamente esto inseridos nesta lista.
Dever de Motivao (justificativa): deve ocorrer antes ou, no mximo, durante a prtica do ato. E para
maioria dever ser obrigatria e prvia (anterior) ou no mximo durante a prtica do ato.

Ato administrativo vinculado: precisa de motivao.
Ato discricionrio: depende de motivao, pois ter uma maior liberdade. Ser obrigatria em qualquer ato
administrativo.
Celso Antnio: pode ser resolvida com o apontamento do requisito legal, defiro o pedido com base no artigo
da lei (ou seja, a simples indicao do artigo resolver a questo) se for somente conferncia de requisitos.
S necessitar da fundamentao legal.
Motivao: amarrao dos elementos do ato + previso legal

MOTIVO:
diferente: fato + fundamento jurdico: que levam prtica daquele ato. Ex. Passeata. O Poder Pblico pode
dissolver a passeata. Motivo: tumulto
Ex2: Fbrica Poluente. Poder Pblico fechamento da fbrica. Motivo: Poluio.

Ex3; servidor pblico que cometeu uma falta grave. Ser mandado embora: Motivo: falta grave. Motivo:
acontecimento/ fato

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Motivao: raciocnio/ explicao contextualizada: em razo do interesse pblico.
O motivo do ato tem que ser legal. O que significa que o motivo seja legal e que o ato seja vlido? Legalidade
do Motivo:
1. Materialidade: o motivo tem que ser verdadeiro, real no posso mentir (motivo falso: ser motivo ilegal).
2.Legal: demisso: tem que ter um motivo: infrao grave, de acordo com a lei. Se eu alego infrao leve para
demitir estarei contrariando a previso legal e ser ilegal o motivo.
Remoo: para qu se faz? Tem um rgo que est sobrando servidor e no outro estar faltando. Agora, se
for remov-lo porque praticou uma infrao grave, o motivo ser ilegal, porque incompatvel com a lei, no
poder punir removendo.
-O motivo para ser legal te que ser compatvel com o resultado. Ex: retirar o porte de A porque o mesmo
envolveu-se em confuso. O motivo do apresentado tem que ser compatvel com aquele ato. O fato-motivo
tem que ser compatvel com o resultado do ato.

TEORIA DOS MOTIVOS DERMINANTES:
Prende o Administrador ao motivo declarado, que estar preso a este motivo.
Uma vez declarado o motivo, a Autoridade estar vinculada, presa ao motivo e ter que obedecer. Ex. vou
remover por necessidade. Ex1: vou exonerar para reduzir despesas (enxugar os gastos). No pode no outro
dia contratar um novo servidor. O motivo te que ser declarado.
Uma vez declarado o motivo a Autoridade ter que realizar aquele ato. Estou removendo por necessidade do
servio, quando na verdade afastou para se livrar do servidor, Se o motivo falso, mentiroso, ilegal. Mas, e se
o motivo for falso, como fica?
Quando a Autoridade aplica um motivo falso, a Autoridade no ter como cumprir o motivo. Cespe: Teoria
dos Motivos Determinantes vincula a Autoridade ao motivo e ter que cumprir. O motivo falso
comprometer a Teoria dos Motivos Determinantes a Autoridade no ter como cumprir.
Exonerao ad nutum: no necessita, no depende de justificativa: cargos em comisso. uma exceo
porque no depende de motivo., por isso uma exceo. A autoridade no precisa justificar, motivar. No
depende de motivo, deixa de confiar e no precisar de justificativa. Explicao. E se a Autoridade quiser
explicar? A ter que cumprir o motivo declarado e ter que obedecer o que diz: ento, aqui tambm pode
ter Teoria dos Motivos Determinantes.
Poder Pblico desapropria um imvel para construir um hospital e, no meio do caminho, resolve construir a
Justia Federal, ser que pode? H uma exceo , chamada Tredestinao: mudana de motivo permitida,
autorizada e s pode na desapropriao e quando mantida uma razo de interesse pblico. Este caso foi um
caso verdico.

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OBJETO DO ATO ADMINISTRATIVO (QUARTO ELEMENTO):
Objeto: o resultado prtico. o ato considerado em si mesmo. Objeto: fechamento. Demisso de servidor
que praticou uma infrao grave. Objeto: demisso.
chamado pelos doutrinadores de Efeito Jurdico Imediato. O objeto tem que ser lcito, possvel e
determinado.
Objeto Lcito aquele autorizado, previsto pela lei.

Objeto faticamente possvel: d para promover servidor falecido: no, salvo na carreira militar. Objeto
determinado: objeto claro, preciso , determinado. Vou desapropriar na rua tal, nmero tal...
Finalidade do Ato Administrativo: sempre uma razo de interesse pblico, lembrando que ser sempre
aquilo que se deseja proteger: segurana pblica (dissoluo da passeata), fechamento de uma indstria
poluidora. Dever ser sempre um interesse pblico, Efeito Jurdico Mediato: Finalidade. Se a nossa
Autoridade pratica um ato com outra finalidade, estar cometendo um desvio de finalidade e estar
cometendo um ato com interesse pessoal e no Pblico
Vcio ideolgico, vcio subjetivo e defeito na vontade.
Vcio ideolgico: Delegado: ordem de priso, espera o momento do casamento (ou durante a posse e um
cargo importante) para prender um desafeto. A sua vontade estava viciada, vcio ideolgico, subjetivo.
Vcio Subjetivo: Governador odeia o namorado da filha e decide remover o servidor para um lugar bem
distante.
Qual a vontade dele? Essa vontade estar viciada. Vcio de vontade: vcio subjetivo. Mas, quando ele alega
necessidade do servio e o motivo falso e tambm estar viciado. Desvio de Finalidade (no interesse
social). Motivo falso: vcio de motivo (geralmente, na prtica, gera dois efeitos). difcil de se comprovar,
conjunto probatrio bastante complexo.
Motivo: tumulto
Fechamento da fbrica poluente

ATOS ADMINISTRATIVOS e ATOS DA ADMINISTRAO

103
ATO VINCULADO: aquele que o Administrador no tem liberdade, juzo de valor, no tem convenincia e
oportunidade. Preenchidos os requisitos legais, o Administrador obrigado a praticar o ato. Ex. sujeito aos 18
anos louco pra dirigir, quando preenche todos os requisitos, ter a licena para dirigir; licena para construir:
conceda uma licena ( exemplo de ato vinculado); concesso de aposentadoria.
ATO DISCRICIONRIO: aquele que o Administrador tem liberdade, tem juzo de valor. Tem convenincia e
oportunidade, dentro dos limites da lei (no se pode extrapolar esses limites). O ato que extrapola os limites
da lei o ato arbitrrio (ilegal) e dever ser retirado, abolido.

Ato Vinculado: a lei definir o rol de requisitos, de condies que devero ser observados pela Autoridade.
Ato Discricionrio: a lei estabelece uma competncia, mas no diz de que forma ir cuidar (ex. o Prefeito ter
liberdade de optar pela maneira A ou B). Tambm ocorre quando a prpria lei traz as alternativas. Conceitos
vagos estabelecidos pela lei: o Administrador ter que estabelecer (rechear) este conceito.
Haver ato discricionrio quando a lei menciona a competncia, mas no diz como cuidar dos bens
municipais.
A lei trar alternativas, opes (ex. Alternativa A, B, C). A prpria lei deu um conceito vago, indeterminado e
o Administrador precisar preencher este conceito. Ex1: Permisso de uso de bem pblico (mesinhas do bar
na rua, a Administrao analisar se uma rua tranquila, quem l senta e se no correr perigo. Ex2:
Autorizao para utilizao de veculos, mais longos, mais largos e compridos. Precisam de autorizao,
aqueles veculos acima da medida e do peso (ex. caminho).
a)se a lei definir, o Administrador no poder modificar este regra de competncia (independentemente, se o
ato vinculado ou discricionrio).
b) quem estabelece a regra de competncia: lei tambm
c) finalidade: razo de Interesse pblico. Concesso de Aposentadoria.
Requisitos nada mais so do que motivos do ato. Se o Servidor preencher os requisitos (60 anos de idade, 35
de contribuio): defiro o pedido e o objeto ser vinculado.
A Liberdade do Ato Discricionrio estar no MOTIVO e no OBJETO.
Ex: Permisso de Uso da calada (mesinha, revista): permisso de ato discricionrio. Se a rua for tranquila:
defiro. Se for perigosa: indefiro. O Administrador far um Juzo de Valor.
Ex: Permisso de Uso: Discricionrio Motivo: rua tranquila; perigosa Defiro;Indefiro: objet /Discricionrio

104
Liberdade do Ato Discricionrio=Mrito ( a liberdade, Juzo de Valor). Mrito: Convenincia e Oportunidade.

Mrito no motivo (=fato e fundamento jurdico) Objeto =resultado prtico
Mrito: juzo de valor a liberdade. Est no motivo e no Objeto do Ato Administrativo. Motivo e Objeto (so
os endereos do Mrito).
Mrito no motivo e nem objeto e sim liberdade. O mrito est no Motivo e Objeto, mas no sinnimo.
Caiu no Consesp e MP da BA: Forma e Finalidade so elementos vinculados, excepcionalmente, estes
elementos podem ser discricionrios (quando a lei expressamente estabelecer, determinar): Celso Antonio
Bandeira de Mello.
Art. 62 - O instrumento de contrato obrigatrio nos casos de concorrncia e de tomada de preos, bem
como nas dispensas e inexigibilidades cujos preos estejam compreendidos nos limites destas duas
modalidades de licitao, e facultativo nos demais em que a Administrao puder substitu-lo por outros
instrumentos hbeis tais como carta-contrato, nota de empenho de despesa, autorizao de compra ou
ordem de execuo de servio.
Art. 62 da Lei de Licitao e Contratos (Lei 8666/93): regra: instrumento de contrato; excepcionalmente, a
forma ser discricionria.
Forma e Finalidade so vinculadas, mas excepcionalmente, podero ser discricionrios. Quando tem
alternativas: elemento discricionrio.
Mrito: liberdade, juzo de valor, convenincia e oportunidade

Mrito: est no motivo e objeto do ato discricionrio.
O Poder Judicirio (juiz) pode controlar esses atos? (CONTROLE PELO PODER JUDICIRIO)
Controle Judicial dos Atos Vinculados
Controle Judicial dos Atos Discricionrios

PODER JUDICIARIO: pode controlar qualquer Ato Administrativo (tanto atos vinculados ou atos
discricionrios, desde que esse controle seja controle de legalidade: verificar se o ato est de acordo com a
lei, com os princpios e regras da constituio, em sentido amplo (leis + regras)).

105
Poder Judicirio no pode controlar, tampouco rever o chamado Mrito do Ato Administrativo (Mrito =
liberdade, juzo de valor).
Poder Judicirio pode controlar ato vinculado? R: Sim, no que tange a legalidade. No pode rever o Mrito,
liberdade, juzo de valor).
Poder Judicirio pode controlar ato discricionrio, no que tange a legalidade. Mas pode controlar o MOTIVO e
OBJETO do ato discricionrio no que tange a legalidade? Sim, se o motivo for falso, objeto ilegal, ilcito, o
Poder Judicirio poder controlar, desde que esse controle seja de legalidade (posio que prevalece). Hoje,
Legalidade em sentido amplo: leis: regras + princpios constitucionais (ex. Razoabilidade)

ATRIBUTOS OU CARACTERSITICAS DOS ATOS ADMINISTRATIVOS
Tradicionais: 3
Doutrina mais moderna: 4

a)PRESUNO DE LEGITIMIDADE (vimos na 3 aula do Curso): os atos administrativos, at que se prove em
contrrio, so atos legtimos. Onde estiver escrito presuno de legitimidade: obedincia a moral (Le ao
mesmo tempo: presuno de legitimidade (obedecem s regras morais)+ legalidade (compatveis lei) +
veracidade(ato corresponde com a verdade)). Mas, no uma presuno absoluta (juris tantum )e sim
relativa (presuno que admite prova em contrrio, pode ser contestada).
Ex. Padaria com ratos (o fiscal verificou o descumprimento das regras sanitrias) o fiscal pode fechar e voc
pode contestar. At que se prove e que se obtenha uma deciso em sentido contrrio. O Ato de fechamento
da padaria presume-se legtimo, verdadeiro, legal, poder afastar a conduta, mas depender de uma deciso
em sentido contrrio. Na discusso do ato (prova de que a padaria no estava em desacordo), o nus da
prova caber ao dono da padaria; Veculo (no estava em desacordo) a quem cabe? O nus da prova cabe a
quem contesta, alega.
Mas, enquanto voc no consegue provar, qual a conseqncia prtica? Fechamento imediato da padaria.
Portanto, a presuno dos atos administrativos acarreta a sua aplicao imediata (ser a consequncia,
resultado prtico: aplicao imediata do ato aplica-se desde j e depois ir contestar).

b)AUTOEXECUTORIEDADE: o Poder Pblico (Administrao Pblica) pode praticar o ato independentemente
do Poder Judicirio (sem autorizao, controle prvio). A Autoridade Pblica no precisa do juiz para praticar
o ato, mas o ato poder ser levado ao juiz.
A Autoexecutoriedade dispensa o formalismo do ato? No. O Ato continuar a ser forma, escrito, publicidade
no DO.

106
Para a maioria dos autores, a Autoexecutoriedade deve ser subdividida em duas bases diferentes (para a
maioria dos autores):
Bases: 1) Exigibilidade: que o Poder do Administrador de decidir sem a presena do Judicirio (fechar a
padaria, apreender o carro, aplicar a multa de trnsito), trata-se de um meio de coero indireto (decidi
fechar a padaria, decidi dissolver uma passeata tumultuosa, mas ainda no foi at l dissolver).
2)Executoriedade (tem que estar previsto em lei e ter urgncia): colocar a mo na massa, o executar
sem o Poder Judicirio ( o meio de coero direto), vou at l praticar o ato e colocar a mo na massa. S
haver executoriedade (ou seja, nem sempre estar presente), se a situao estiver prevista em lei ou se for
uma situao urgente.
Todo ato administrativo tem autoexecutoriedade? R: No. A multa exatamente uma exceo. Nem todo o
ato tem autoexecutpriedade, mas h divergncia dourinria. Esta a posio da maioria.
3)IMPERATIVIDADE: os atos administrativos gozam de imperatividade (so coercitivos). Ex: o Poder Pblico
chegar na padaria e a fechar; guarda: apreenso do veculo. Se o ato estabelecer uma obrigao de fazer,
no-fazer, da ser coercitivo (mas, sem sempre a obrigao estar presente).
4) TIPICIDADE: Definido, inicialmente, por Maria Sylvia Zanella de Pietro (hoje a maioria dos autores traz)
cada ato administrativo ter a sua aplicao determinada. Ex: remoo no Brasil serve para suprir
necessidade no servio (tem servidor faltando aqui e sobrando l), tem aplicao determinada. Cada Ato
Administrativo ter a sua utilizao, aplicao determinada.
Tem autor que menciona 100 pginas deste assunto.

Classificao quanto aos Destinatrios dos Atos
Atos Gerais: destinados coletividade como um todo (erga omnes, no ter um destinatrio especfico).
Abstrato, Impessoais. Exs. Instrues Normativas, Regulamentos.
Ato Individual: aquele que ter aplicao, destinatrio determinado: a Administrao determinou a
velocidade na Avenida X e Jos ultrapassa a velocidade. Ser chamado Singular: com um destinatrio.
Plrimo: ato com vrios destinatrios/destinatrios mltiplos.

2 Classificao Quanto ao Alcance:
Atos Internos: produzir efeitos e interessar dentro da prpria Administrao, ex. trabalhar de uniforme
(para os servidores que esto dentro da prpria Administrao).

107
Atos Externos: Ato que produzir efeito para fora da Administrao e tambm interessa para quem estiver
dentro. Ex. Funcionamento dos rgos Pblicos (tal como ocorre em Alagoas, das 8 hs s 14 hs). A lei diz que
o servidor dever ter 8 hs com intervalos ou 6 horas corridas. Para a professora, 8 horas seria ideal, porque
melhoraria a eficincia, produtividade.

3 CLASSIFICAO: divide os Atos Administrativos quanto ao grau de liberdade: Atos Vinculados e Atos
Discricionrios.

4 FORMAO (diviso do Ato Administrativo de acordo com a sua formao): Ato Simples, Ato Composto e
Ato Complexo.
Ato Simples: aquele ato que se aperfeioa, que se torna perfeito e acabado com uma nica manifestao de
vontade.
Ato Composto e Ato Complexo: atos que dependem de duas manifestaes vontade.
Ato Composto: as duas manifestaes de vontade que ocorrem no mesmo rgo (e estas duas manifestaes
esto em condio de desigualdade, a 1 manifestao a mais importante (primria), a 2 manifestao
ser secundria e ser apenas uma confirmao (ratificao, confirmao do que foi dito pelo 1). Ato
composto: depende da assinatura (visto) do chefe do rgo.
Ato Complexo: so duas manifestaes que acontecem em rgos diferentes (e esto em condies de
igualdade, possuem a mesma fora). Ex: Nomeao de Dirigente de Agncia Reguladora. Ex. Senado se
manifesta e Presidente da Repblica tambm. Concesso de Aposentadoria, Reforma e Penso (depende de
duas manifestaes de vontade: Administrao + Tribunal de Contas).
Um ato administrativo torna-se perfeito em qual momento e a partir de qual momento produzir efeitos?
Ato Perfeito, Vlido e Eficaz.
Um Ato Administrativo pode ser perfeito, vlido e no produzir efeitos?

FORMAO E EFEITOS DOS ATOS ADMINISTRATIVOS:
Ato Administrativo Perfeito: aquele ato que cumpriu a sua trajetria e seu crculo de formao. Para
nomear Dirigente de Agncia Reguladora: Senado aprova e Presidente ir nomear: cumpre a sua trajetria:
crculo de formao. Cumpriu o ciclo de formao
Ato Vlido: aquele que cumpriu (obedece) todos os requisitos. Cumpriu os requisitos
Eficcia: diz respeito produo de efeitos. Cumpriu a produo de efeitos.

108

ATO ADMINISTRATIVO PERFEITO - possvel ser perfeito ser invlido e mesmo assim ser eficaz? Ex: Fiscal de
Vigilncia Sanitria fechou a padaria e o fiscal fez isso por interesses pessoais e a padaria ficar fechada, at
conseguir uma deciso em sentido contrrio. At conseguir provar a sua invalidade, at que seja assim
declarado.
Concurso pblico com fraude: se, mais para frente, descobrirem a ilegalidade, este ato ser ineficaz, invlido,
e produzir efeitos at a declarao de sua invalidade.
Podem aos Atos Administrativos serem perfeitos (porque cumpriu a sua trajetria), ato vlido, mas ineficaz.
Ser possvel? Publicidade condio de eficcia (art. 61, pargrafo nico, da Lei 866693). O Contrato tem
que ser publicado (e esta publicao ser condio de eficcia), ser um contrato vlido, cumprir os
requisitos, mas no ser eficaz (porque a publicao condio de eficcia do contrato).
Pode ser um Ato perfeito (cumpriu a trajetria de formao, foi assinado o contrato), invlido (porque no
obedeceu aos requisitos) e ineficaz (no produziu efeitos). Ex: licitao realizada pela Administrao Pblica
com fraude. Contrato invlido (porque no cumpriu os requisitos) e ineficaz (no foi publicado).
EFEITOS DOS ATOS. O Ato Administrativo pode produzir dois efeitos: Efeitos Tpicos (desejados, o que se
buscava) e Atpicos (efeitos secundrios, no desejados). Ex: O Estado decidiu desapropriar o imvel do Jos.
Efeito desejado: o Estado vai retirar o imvel do Jos. Nomeao do cargo Maria, aplicao de multa:
Efeito: que se pague a multa.
Ex. Entre Jos e Maria existe um contrato de locao. H cinco anos que Maria mora no imvel, Se o Estado
desapropria um imvel de Jos. Jos ser atingido e Maria ser atingida. O desejo do Estado era atingir a
Maria? (sim, Maria ter que desocupar o imvel: efeito atpico (Maria ser atingida pela prtica do ato; este
ser um Efeito Atpico Reflexo: que atinge terceiros com a prtica do ato. Quando o Estado desapropria o
imvel de Jos, atingir Maria e ser um efeito atpico reflexo e atingir terceiros estranhos prtica do meu
ato. Ex. atingir a locatria.
EFEITO ATPICO PRELIMINAR ( o segundo efeito atpico): nomeao de Dirigente de Agncia Reguladora.
necessrio o Senado (aprova) e o Presidente ir nomear. Para o aperfeioamento do ato ser necessria as
duas manifestaes de vontade e assim o ato se tornar perfeito. Quando o Senado se manifestar surgir
para o presidente o dever de manifestao (a 1 Autoridade ter que falar e a segunda tambm, ter que se
manifestar sobre aquilo que o Senado disse).
Este dever aparece antes ou depois da manifestao do ato.
Se o dever de se manifestar em antes ao aperfeioamento do ato: ser chamado de Efeito Preliminar (ser
tpico ou Atpico perfeito).
Efeito Principal: preencher o cargo de dirigente dever de se manifestar: efeito atpico preliminar (Efeito
Prodmico, por Celso Antnio B. de Mello) um efeito atpico secundrio. Surge para a 2 Autoridade, que
o dever de se manifestar antes do preenchimento do cargo.

109
Efeito Prodmico, por Celso Antonio B. de Mello: aparece nos atos administrativos que dependem de duas
manifestaes de vontade. Caracteriza-se (surge) com o dever da 2 Autoridade se manifestar quando a 1
Autoridade se manifestou, representa um efeito secundrio e aparece antes do aperfeioamento do ato.

EXTINO DE ATO ADMINISTRATIVO:

FORMAS DE EXTINO DO ATO ADMINISTRATIVO:
Duas mais importantes e que mais caem em provas: Anulao e Revogao
O Ato Administrativo ser extinto quando cumprir os seus efeitos: concesso de frias: ato extinto.
Extino pelo cumprimento: construo de escola.

1 Cumprimento dos efeitos (hiptese mais desejada): ns temos atos que podem ser extintos pelo
desaparecimento ou do sujeito (ex. morte: desaparecimento do sujeito) ou do objeto (ex. Brasil: beira-mar
terreno de marinha: so institudos por Enfiteuse, sujeito paga um foro anual).
O mar avanou e engoliu a casa. O que ocorrer com a Enfiteuse que existir na sua casa, com o seu terreno
de marinha (e assim o objeto ter desaparecido), ex: extino de ato pela renncia do ato, que gerar a
extino do ato administrativo.
*IV- retirada de um ato administrativo pelo Poder Pblico. Temos aqui 5(cinco) hipteses:
1-ANULAO;
2-REVOGAO;
3-CASSAO;
4-CADUCIDADE;
5-CONTRAPOSIO;

3-CASSAO: a retirada de um ato administrativo pelo descumprimento das condies, inicialmente,
impostas. Ex: Proibio de instalao de motel (no s no limite do Municpio, o ISS fica tudo para a cidade
vizinha), forma-se um anel em torno da cidade vizinha. Ex: Gostaria de uma licena para instalar um hotel, da
voc altera a placa e modifica para Motel. O Poder Pblico pode retirar. Essa retirada chamada de cassao
(descumprimento de uma imposio imposta). So Jos do Rio Preto e Recife (proibio de nome)

110
4-CADUCIDADE: a retirada de um ato administrativo pela supervenincia de uma norma jurdica que com
ele incompatvel. Terreno (se dirige para circo, instalao da cidade, terreno baldio). Permisso de uso da
prefeitura para circo: Lei do Plano Diretor: naquele terreno que era circo, agora ser rua (a permisso de uso
deixar de existir pela supervenincia pela lei do Plano Diretor).
5-CONTRAPOSIO: dois atos Administrativos que decorrem de competncias diferentes sendo que o
segundo elimina os efeitos do primeiro a atos que decorrem de competncias diferentes. Ex: nomeia-se Jos
para um cargo X e deixa de confiar. O ato de Nomeao deixar de existir pela supervenincia de um ato
administrativo.

ANULAO E REVOGAO DE ATO ADMINISTRATIVO:

ANULAO: retirada de um ato porque este ato ilegal. Quem pode retir-lo? A Administrao deve retirar
anular, ato Administrativo. E o Poder Judicirio pode retirar este ato?Sim, O Judicirio tambm pode.
Administrao, da Lei 9784/99 art. 54: prazo de cinco anos para retirar os atos ilegais. A Administrao tem 5
anos (decair do direito para anular os atos, se no o fizer no poder mais faz-lo). Daqui para a frente? Ato
1 (Ato Ilegal) que ser retirado via administrao, Ato 2 (Anulao). Para a maioria dos autores, a anulao
produzir efeitos retroativos (efeito ex tunc atinge tudo, desde a sua origem). Celso Antonio Bandeira de
Mello (j caiu em prova de concurso: Anulao efeitos favorveis e desfavorveis: faz distino. Ato
Administrativo 1: gratificao 1 (o servidor no tinha direito gratificao: ato ilegal e deveria ser anulado, o
servidor perder a gratificao e ir retirar tudo o que devolveu? Se no deu causa (essa anulao produzir
efeitos restritivos, retira de hoje em diante e no receber mais a gratificao e perder de hoje em diante,
pois restringe direitos). Ato ilegal: indeferiu a gratificao e o servidor perdeu mil reais de salrio e
descobriram que o servidor tinha direito e essa anulao dar mais direitos ao servidor (ser ampliativo) e de
agora em diante retroagir (com efeito ex tunc). Pois, no foi o servidor que deu origem Administrao. Se
a questo no falar nada dos efeitos (retroativos, restritivos) da voc diz que o efeito ex tunc (na dvida,
fique com a maioria).
REVOGAO: ATO ADMINSITARTIVO NO MAIS CONVENIENTE: decorre da inconvenincia do ato. S
poder ser feita pela prpria Administrao. O Judicirio s pode anular, no pode revogar. S pode fazer a
revogao do ato administ se o ato for seu, no pode fazer em sede de controle judicial, mas pode revogar
em sede de controle administrativo, revendo seus prprios atos (o ato no mais conveniente de hoje em
diante). Revogao produz efeitos ex nunc: daqui por diante. No tem limite temporal (no tem prazo), mas
ter limites materiais (de contedo), no h na lei um rol taxativo sobre isso. No cabe revogao de ato
vinculado, de ato que j exauriu e j provocou os seus efeitos (no retroagir).
Ato vlido: cumpriu todas as exigncias.

111
Ato Vlido: pode ter um vcio,defeito. Pode ocorrer um vcio chamado de mera irregularidade que no
comprometer a validade do ato (defeito de padronizao; tinha de fabricar de caneta preta e fabricou de
caneta azul, defeito de forma que no compromete a validade do ato).
Vcio Sanvel: aquele defeito que admite concerto e que pode ser corrigido (o ato anulvel), passvel de
convalidao, concertar e ser vlido. Em geral (normalmente), diz respeito forma ou na competncia.
Vcio Insanvel ( aquele vcio que no tem sada, concerto e ser um ato nulo). A sada natural ser a
anulao deste ato. Para restabelecer a legalidade, convalidar e salvar aquele ato. Ento, este ato ser
ilegal.
Anulao: o cumprimento, restabelecimento da legalidade. Mas, muitas vezes essa anulao causa mais
prejuzo do que a retirada do ato. Causa mais danos muitas vezes. Se a anulao do ato causar mais prejuzo
do que a sua manuteno, vamos manter o ato (ilegal). Essa manuteno do ato o que a doutrina chama de
Estabilizao dos Efeitos do Ato (mantem-se o ato como est). Princpio da Segurana Jurdica, Boa-F.
Leitura do artigo do Jacinto Arruda: estar no site. O dever de Legalidade no um efeito absoluto, mantem-
se o ato ilegal a fim de no causar prejuzo.
Jurisprudncia do STJ j vem reconhecendo a estabilizao (12 servidores nomeados sem concurso pblico
em 1989). Em nome da segurana jurdica mantm-se o ato, prazo de 5 anos para estabilizar, art. 54, da Lei
9784/99, mantm os atos).

112

Duas leis so importantes:

a Lei n 8666/1993 Lei de Licitaes; e
Lei n 10.520/2002 Lei do Prego Eletrnico.

Licitao procedimento administrativo no qual se escolhe a proposta mais vantajosa para o interesse
pblico. Em sntese, a licitao serve para a escolha da melhor proposta, da proposta mais vantajosa para a
Administrao Pblica. Isso no significa dizer que a proposta, necessariamente, ser a mais barata.
possvel a melhor tcnica, o melhor preo ou a conjugao entre melhor tcnica e preo. Portanto, so
modalidades licitatrias:

melhor tcnica;
melhor preo; e
melhor tcnica e preo.

Alm disso, o procedimento licitatrio tem por finalidade garantir a imparcialidade. Em tese, a licitao
confere a todos o direito de participar.

A licitao visa, tambm, ao princpio da isonomia, ao dar a todos mesmas condies, em sentido material.

Diz-se tambm que a licitao tem por objetivo o desenvolvimento nacional sustentvel. Essa hiptese foi
inserida pela Lei n 12.349/2010, que alterou a Lei das Licitaes.

Em suma diz-se que so, ao menos, QUATRO OBJETIVOS:

instrumento para escolha proposta mais vantajosa;
impessoalidade;
isonomia; e
desenvolvimento sustentvel.

Esses objetivos vm previstos no art. 3, da Lei de Licitaes.

Art. 3 A licitao destina-se a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia, a seleo da
proposta mais vantajosa para a administrao e a promoo do desenvolvimento nacional sustentvel e
ser processada e julgada em estrita conformidade com os princpios bsicos da legalidade, da
impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao
ao instrumento convocatrio, do julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos.

A COMPETNCIA LEGISLATIVA para tratar de licitao, est prevista no art. 22, XXVII, da CF, que
prev a competncia privativa da Unio, para legislar sobre normas gerais de licitaes e contratos.
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: (...) XXVII - normas gerais de licitao e
contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais

113

da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas
pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1, III; (...).

As referidas leis sero mbito nacional, vale dizer, aplicar-se-o a todo o territrio nacional e a todos os
entes administrativos
1
.

No Brasil, existem algumas normas gerais de licitaes e contratos:

Lei n 8.666/1993 Lei das Licitaes;
Lei n 10.520/02 Lei do Prego;
Lei 8.987/1995 Lei de Permisso e de Concesso de Servio Pblico; e
Lei n 11.079/2004 Lei das Parcerias Pblico-Privadas (PPPs).

competncia
privativa da Unio
para normas
gerais sobre
licitaes e
contratos

mbito nacional
aplica-se a
todos os entes
federados dos
trs poderes

A legislao especfica aplica-se ao mbito do ente respectivo, de forma que, norma especfica da Unio
sobre licitao, ser de mbito federal (no nacional), cuja aplicao ser apenas observada na Unio.
Outro exemplo: se determinado estado-membro legislar sobre norma especfica, desde que observe os
preceitos gerais, ser aplicvel, apenas, dentro do referido estado. O mesmo raciocnio aplica aos
municpios.

H discusso interessante no que diz respeito Lei de Licitaes: em todos os seus dispositivos, a Lei de
Licitaes norma geral? No h normas especficas? A impresso que d que alguns dispositivos o
legislador trouxe mais que regramento geral, trazendo normas especficas.

Veja-se a ADI n 927, que tramitou perante o STF.

EMENTA: CONSTITUCIONAL. LICITAO. CONTRATAO ADMINISTRATIVA. Lei n. 8.666, de
21.06.93. I. - Interpretao conforme dada ao art. 17, I, "b" (doao de bem imvel) e art. 17, II, "b"
(permuta de bem movel), para esclarecer que a vedao tem aplicao no mbito da Unio Federal,
apenas. Identico entendimento em relao ao art. 17, I, "c" e par. 1. do art. 17. Vencido o Relator, nesta
parte. II. - Cautelar deferida, em parte.

(ADI 927 MC, Relator(a): Min. CARLOS VELLOSO, Tribunal Pleno, julgado em 03/11/1993, DJ 11-11-
1994 PP-30635 EMENT VOL-01766-01 PP-00039)

A discusso se deu, especificamente, sobre algumas alneas do art. 17, da Lei de Licitaes. Este dispositivo
trata da alienao de bens pblicos. Concluiu o STF que o art. 17 constitucional por interpretao
conforme. Vale dizer, o art. 17, em alguns de seus incisos, deve ser interpretado como norma especfica,
aplicando-se apenas Unio, como lei federal.

1
Difere de lei de mbito federal, cuja legislao vale apenas para a Unio.

114

Os sujeitos OBRIGADOS A LICITAR esto previstos no art. 1, nico, da Lei de Licitaes.

(...) Pargrafo nico. Subordinam-se ao regime desta Lei, alm dos rgos da administrao direta, os
fundos especiais, as autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as sociedades de economia
mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e
Municpios.

So obrigados a licitar, portanto:

1. entes polticos: Unio, Estados, Distrito Federal e municpios;
2. pessoas jurdicas da Administrao Indireta: autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e
sociedades de economia mista.
Devemos lembrar que as empresas pblicas e as sociedades de economia mistas podem ser de duas formas:
prestadoras de servio pblico ou exploradoras de atividade econmica. Para estas, h previso do art. 173,
1, III, da CF, da possibilitada de criao de estatuto prprio, com regras particulares de licitao. Esta
legislao ainda no foi implementada, razo pela qual tais entes da administrao indireta seguiro as
regras gerais de licitao. No que tange s empresas pblicas e sociedade de economia mista prestadoras de
servio pblico aplica-se, sem qualquer controvrsia, a Lei de Licitaes.

Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica
pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante
interesse coletivo, conforme definidos em lei.

1 - A empresa pblica, a sociedade de economia mista e outras entidades que explorem atividade
econmica sujeitam-se ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto s obrigaes
trabalhistas e tributrias.

(...) 1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de
suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de
prestao de servios, dispondo sobre: (...) III - licitao e contratao de obras, servios, compras e
alienaes, observados os princpios da administrao pblica; (...)

3. fundos especiais;

Uma ponderao faz-se necessria. Da mesma forma, lembre-se que os fundos especiais possuem dupla
natureza: de rgo pblico ou de fundao. Para os fundos com natureza de rgo, como rgo que ,
seguir a disciplina do ente a que se encontra vinculado. No que tange aos fundos especiais que so
constitudos como fundao seguem a regra do item 2, que se refere aos entes da Administrao Indireta.

Portanto, a previso de aplicao da Lei de Licitaes aos fundos especiais desnecessria.

4. entes controlados direta ou indiretamente pelo Poder Pblico: entes de cooperao (os servios
sociais autnomos e as organizaes sociais, por exemplo);

115
to nos termo

o
b
r
i
g
a
d
o
s

a

l
i
c
i
t
a
r

O raciocnio deve ser o seguinte: h dinheiro pblico envolvido, haver controle.

No que diz respeito aos servios sociais autnomos conhecidos como o Sistema S o TCU entende que
estes entes esto sujeitos a sistema simplificado de licitao.
Em relao s organizaes sociais, h previso de dispensa de licitao em relao aos contratos
decorrentes do contrato de ges do art. 24, XXIV, da Lei de Licitaes.

entes polticos;

pessoas jurdicas da
Administrao Indireta;

fundos especiais
(desnecessrio); e

entes controlados direta
ou indiretamente pelo
Poder Pblico

Vejamos, agora, os PRINCPIOS ESPECFICOS das Licitaes

Preliminarmente, devemos ter claro que todos os princpios administrativos so aplicveis licitao, como
o princpio da legalidade. Contudo, aqui sero analisados os princpios especficos do instituto da licitao.

(I) Princpio da Vinculao ao Instrumento Convocatrio

O instrumento convocatrio nada mais do que o edital, valendo o adgio: o edital a lei da licitao, de
forma que o Administrador no poder exigir mais do que previsto em edital. O que for importante para o
certame deve estar no edital.

Veja-se um caso interessante. A Administrao em determinada licitao prev requisitos especficos, que
nenhum dos licitantes consegue cumprir. Pergunta-se: possvel que o Administrador, diante do no
preenchimento da exigncia por todos os licitantes, desconsidere o requisito, j que para todos? No, pois
no possvel alterar as regras aps a previso do edital, pois possvel que determinados pretendentes, no
venham integrar a licitao, porque no conseguiram cumprir o requisito e, diante disso, no ingressaram no
procedimento licitatrio.

(II) Julgamento Objetivo

116

O edital tem que definir de forma clara e precisa qual ser o critrio de julgamento. O licitante tem que
conseguir, antes de adentrar no pleito, o que ser necessrio para vencer a licitao. No h espaos para
subjetivismos no procedimento licitatrio.

importante neste momento a anlise dos tipos de licitao. Tipo de licitao critrio de julgamento
(melhor preo, melhor tcnica e preo etc.), no se refere s modalidades de licitao (convite, prego,
concorrncia, etc.).

Veja-se o art. 45, 1, da Lei de Licitaes.

(...) 1 Para os efeitos deste artigo, constituem tipos de licitao, exceto na modalidade concurso:

I - a de menor preo - quando o critrio de seleo da proposta mais vantajosa para a Administrao
determinar que ser vencedor o licitante que apresentar a proposta de acordo com as especificaes do
edital ou convite e ofertar o menor preo;

II - a de melhor tcnica;
III - a de tcnica e preo.
IV - a de maior lance ou oferta - nos casos de alieno de bens ou concesso de direito real de uso. (...)

O administrador no pode levar circunstncias estranhas ao que est previsto no edital. Por exemplo,
licitao estabelecida no tipo preo, para comprar taa para gua, sob o preo de R$ 5,00. Se um licitante
oferecer o preo R$ 5,00 (licitante A) e o outro R$ 5,01 (licitante B), porm, de qualidade muito superior,
vencer o licitante A, em razo da previso editalcia, de forma que circunstncias estranhas ao edital no
podem ser levadas em considerao.

Tanto objetivo que o procedimento que se houver empate na escolha do vencedor, passa-se aos critrios de
desempate, que esto previsto no art. 3, 2, da Lei de Licitaes, por ordem de preferncia:

1 produzido ou prestado do pas;

2 produzido ou prestado por empresa brasileira; ou

3 produzido ou prestado por empresas que invistam em pesquisa ou tecnologia no Brasil.

(...) 2 Em igualdade de condies, como critrio de desempate, ser assegurada preferncia,
sucessivamente, aos bens e servios:

I Revogado.

II - produzidos no Pas;

III - produzidos ou prestados por empresas brasileiras.

IV - produzidos ou prestados por empresas que invistam em pesquisa e no desenvolvimento de tecnologia no
Pas.

117

importante mencionar, ainda, que alm da Lei de Licitaes e a Lei do Prego, a lei complementar n
126/06, que trata das microempresas e empresas de pequeno porte, traz uma importante regra para efeitos de
desempate. Caso haja empate entre duas ou mais empresas, antes da anlise dos critrios de desempate
acima, confere-se a possibilidade s micro e pequenas empresas de oferecerem um valor menor, para
desempatar e vencer a licitao.

Alm disso, essas empresas, pela lei complementar, possuem outra vantagem legal, qual seja, a lei considera
para fins de empate mesmo que ela apresente uma proposta 10% maior que a empresa, em tese, vencedora.
Para prego, este percentual diminudo para 5%.

Se nenhum dos trs critrios funcionarem o desempate ser por meio do sorteio pblico, conforme prev o
art. 45, 2, da Lei de Licitaes.

(...) 2 No caso de empate entre duas ou mais propostas, e aps obedecido o disposto no 2 do art. 3
desta Lei, a classificao se far, obrigatoriamente, por sorteio, em ato pblico, para o qual todos os
licitantes sero convocados, vedado qualquer outro processo. (...).

Note-se que os critrios nada se relacionam com a proposta, so critrio objetivos fora da anlise do objeto
da licitao que iro definir os casos de empate.

(III) Procedimento Formal

A licitao tem que obedecer a todas as formalidades previstas em lei. O administrador no pode inventar
nova modalidade, novo procedimento, etc. O administrador no pode inventar.

As formalidades tm que ser observadas, porm, circunstncias que no gerarem prejuzo podem ser
desconsideradas, como por exemplo, a exigncia de apresentao da carta-convite em determinado modelo
de envelope, fonte, tamanho e cor. Deve prevalecer o princpio da razoabilidade.

(IV) Princpio do Sigilo das Propostas

As propostas so sigilosas at o momento da abertura em sesso pblica. Cada licitante saber, nica e
exclusivamente, da sua proposta. Alm disso, o ente licitante no pode saber as propostas antes da abertura.

Violao ao princpio do sigilo das propostas implica em improbidade administrativa.

H exceo a este princpio, o leilo, tendo em vista que os lances so verbais
2
.

2
No o prego, porque h duas etapas. Na primeira etapa a proposta ser sigilosa, aps a habilitao as novas propostas ser o
pblicas.

118

Princpio da Vinculao ao Instrumento Convocatrio

o edital a lei da licitao

Julgamento Objetivo

tipo de licitao critrio de julgamento (art. 45, 1);
circunstncais estranhas no podem ser levadas em considerao

Procedimento Formal

deve-se observar estritamente as formalidades que possam gerar prejuzo

Princpio do Sigilo das Propostas

as propostas so sigilosas at o momento da abertura das propostas em sesso pblica.

No a autoridade mxima do rgo o responsvel por fazer a licitao. Esta autoridade mxima designar
uma comisso que ter a competncia para realizar o procedimento licitatrio propriamente dito. Deve ser
composta por 3 membros, no mnimo, sendo que pelo menos dois necessariamente sero servidores efetivos
do rgo.

importante saber que a responsabilidade dos membros da comisso solidria, embora haja Presidente e
Secretrios de comisso. Todos, solidariamente, respondero pelos atos praticados pela comisso.
A comisso pode ser:
especial a comisso designada para cada procedimento licitatrio; ou
permanente uma comisso designada para o rgo, ficando responsvel por todos os
procedimentos licitatrios deste rgo no perodo de um ano. Essa comisso dever ser alterada,
ainda que mude apenas um dos membros. De acordo com a Lei de Licitaes no podero ser
reconduzidos todos os membros da comisso. Assim, por exemplo, 2 deles podero ser
reconduzidos, mas, nunca os trs membros que a compem.

As MODALIDADES DE LICITAO esto previstas no art. 22, da Lei de Licitaes.

Art. 22. So modalidades de licitao:
I - concorrncia;
II - tomada de preos;
III - convite;
IV - concurso;

119

V - leilo.

Para a escolha da modalidade o legislador previu duas maneiras diferentes:

pelo valor; ou
pela qualidade do objeto.

Esses parmetros so exclusivos, no sentido de que quando a lei refere ao valor, no importa o objeto. A
recproca verdadeira, ou seja, se a lei afirmar o objeto, no importar o valor.

Alm disso, deve atentar para o intervalo mnimo, que o perodo entre a publicao do edital e a entrega
dos envelopes, conforme o art. 21, da Lei de Licitaes, que variar de acordo com a modalidade de
licitao.
Art. 21. Os avisos contendo os resumos dos editais das concorrncias, das tomadas de preos, dos
concursos e dos leiles, embora realizados no local da repartio interessada, devero ser publicados com
antecedncia, no mnimo, por uma vez:

I - no Dirio Oficial da Unio, quando se tratar de licitao feita por rgo ou entidade da Administrao
Pblica Federal e, ainda, quando se tratar de obras financiadas parcial ou totalmente com recursos
federais ou garantidas por instituies federais;

II - no Dirio Oficial do Estado, ou do Distrito Federal quando se tratar, respectivamente, de licitao feita
por rgo ou entidade da Administrao Pblica Estadual ou Municipal, ou do Distrito Federal;

III - em jornal dirio de grande circulao no Estado e tambm, se houver, em jornal de circulao no
Municpio ou na regio onde ser realizada a obra, prestado o servio, fornecido, alienado ou alugado o
bem, podendo ainda a Administrao, conforme o vulto da licitao, utilizar-se de outros meios de
divulgao para ampliar a rea de competio.

Denomina-se intervalo mnimo o perodo obrigatrio que deve ser observado entre a publicao do edital e
a entrega dos envelopes, segundo o art. 21, da Lei de Licitaes, variando de acordo com a modalidade
licitatria.

Art. 21. Os avisos contendo os resumos dos editais das concorrncias, das tomadas de preos, dos
concursos e dos leiles, embora realizados no local da repartio interessada, devero ser publicados com
antecedncia, no mnimo, por uma vez:

I - no Dirio Oficial da Unio, quando se tratar de licitao feita por rgo ou entidade da Administrao
Pblica Federal e, ainda, quando se tratar de obras financiadas parcial ou totalmente com recursos
federais ou garantidas por instituies federais;

II - no Dirio Oficial do Estado, ou do Distrito Federal quando se tratar, respectivamente, de licitao feita
por rgo ou entidade da Administrao Pblica Estadual ou Municipal, ou do Distrito Federal;

III - em jornal dirio de grande circulao no Estado e tambm, se houver, em jornal de circulao no
Municpio ou na regio onde ser realizada a obra, prestado o servio, fornecido, alienado ou alugado o

120

bem, podendo ainda a Administrao, conforme o vulto da licitao, utilizar-se de outros meios de
divulgao para ampliar a rea de competio.

1 O aviso publicado conter a indicao do local em que os interessados podero ler e obter o texto
integral do edital e todas as informaes sobre a licitao.

2 O prazo mnimo at o recebimento das propostas ou da realizao do evento ser:
I - quarenta e cinco dias para:
a) concurso;

b) concorrncia, quando o contrato a ser celebrado contemplar o regime de empreitada integral ou quando
a licitao for do tipo "melhor tcnica" ou "tcnica e preo";

II - trinta dias para:

a) concorrncia, nos casos no especificados na alnea "b" do inciso anterior;

b) tomada de preos, quando a licitao for do tipo "melhor tcnica" ou "tcnica e preo";

III - quinze dias para a tomada de preos, nos casos no especificados na alnea "b" do inciso anterior, ou
leilo;

IV - cinco dias teis para convite.

3 Os prazos estabelecidos no pargrafo anterior sero contados a partir da ltima publicao do edital
resumido ou da expedio do convite, ou ainda da efetiva disponibilidade do edital ou do convite e
respectivos anexos, prevalecendo a data que ocorrer mais tarde.

4 Qualquer modificao no edital exige divulgao pela mesma forma que se deu o texto original,
reabrindo-se o prazo inicialmente estabelecido, exceto quando, inqestionavelmente, a alterao no afetar
a formulao das propostas.

Conforme prev a legislao acima este prazo mnimo, facultando-se Administrao prever prazo maior.

Vejamos, agora, cada uma das modalidades em especfico.

Vamos iniciar pela anlise das trs primeiras: concorrncia, tomada de preos e convite. So modalidades
licitatrias previstas em razo do valor do contrato. O raciocnio : eu saio de valores mais altos para
modalidades de valores mais baixo, na seguinte ordem:

CONCORRNCIA > TOMADA DE PREOS > CONVITE

A concorrncia a modalidade mais garantidora de todas, pois no h restrio de competio, qualquer
pessoa que queira poder participar do procedimento. medida que restrinjo a competio o valor mximo
ser restringido.

121

Em regra, em licitao quem pode o mais pode o menos. Assim, pegar a concorrncia para utilizao para
contrato bsico possvel, no sendo possvel o contrrio.

Concorrncia

A modalidade de concorrncia est prevista no art. 22, inciso I, e descrita no 1, do referido dispositivo, da
Lei de Licitaes:

1 - Concorrncia a modalidade de licitao entre quaisquer interessados que, na fase inicial de
habilitao preliminar, comprovem possuir os requisitos mnimos de qualificao exigidos no edital para
execuo de seu objeto.

Em razo do valor a concorrncia ser utilizada, de acordo com o art. 23, da Lei de Licitaes:

para obras ou servios de engenharia, desde que acima de R$1.500.000,00; e
para outros bens e servios, desde que acima de R$ 650.000,00.
Em razo do objeto a concorrncia obrigatria quando:
tratar-se de imvel (seja para aquisio, seja para alienao), conforme prev o art. 17, inciso I, da
Lei de Licitaes.

Art. 17. A alienao de bens da Administrao Pblica, subordinada existncia de interesse pblico
devidamente justificado, ser precedida de avaliao e obedecer s seguintes normas:

I - quando imveis, depender de autorizao legislativa para rgos da administrao direta e entidades
autrquicas e fundacionais, e, para todos, inclusive as entidades paraestatais, depender de avaliao
prvia e de licitao na modalidade de concorrncia, dispensada esta nos seguintes casos: (...)
(destacamos)

Contudo, de acordo com o art. 19, III, da Lei de Licitaes, quando o imvel for decorrente de deciso
judicial ou de dao em pagamento, a alienao poder ser feita por concorrncia ou leilo.

tratar-se de concesso, que pode ser de direito real de uso de bem pblico ou concesso de
servios pblicos.
tratar-se de licitao internacional.
H duas excees:
a) poder ser utilizada a modalidade tomada de preos, quando concorrerem dois requisitos: i) o
valor do contrato for compatvel com o da tomada de preos; e ii) houver cadastro prvio das
empresas estrangeiras.

b) poder ser utilizada a modalidade convite, quando concorrerem dois requisitos: i) o valor do
contrato for compatvel com a modalidade convite; e ii) no existir fornecedor no pas.

122

O prazo de intervalo mnimo ser de:

45 dias, sendo licitao do tipo melhor tcnica ou melhor tcnica e preo; e
30 dias, sendo licitao do tipo melhor preo.

Como no h meno especfica, entende-se que o prazo corrido. Veremos, em outras modalidades que a
lei menciona-se a contagem dos prazos apenas nos dias teis.

Vejamos, agora, o procedimento da concorrncia o mais amplo de todos. o procedimento regra, que
ser aplicado, salvo especificidades que sero analisadas.

O procedimento inicia-se com a fase interna (i). Para alguns autores, essa primeira fase nem assim poderia
ser considerada, porque pr procedimental, no sendo, ainda, conhecida pelo cidado, que ocorre dentro da
Administrao, pelo qual o rgo analisa a necessidade interna de realizao da licitao.

Nesse momento, a administrao ir elaborar a minuta do edital e do contrato, designar a comisso (se no
houver comisso permanente), expor os motivos da contratao. Alm disso, definir a dotao
oramentria para a licitao que est por vir.

A doutrina denomina este momento como fase preparatria, pr procedimental para a licitao.

A licitao inicia-se efetivamente com a fase externa (ii), que se inicia com o conhecimento dado ao
pblico. Publica-se o edital em dirio oficial e em jornal de grande circulao.

Publicado o edital a Administrao marcar data para a abertura dos envelopes. Entre essa publicao do
edital e a data marcada para o edital corre o perodo que denominado de intervalo mnimo, conforme
previsto em lei.

Alm do incio do prazo mnimo, que se inicia nesta fase, comea, tambm, um prazo para impugnao do
edital, pela via administrativa. De acordo com a lei, qualquer pessoa, no necessariamente licitante, ter o
direito de impugnar o edital at o 5 dia til anterior data marcada da abertura dos envelopes, que o final
do intervalo mnimo. Ao contrrio, se o impugnante for potencial licitante o prazo de impugnao ser at o
2 dia til para a abertura dos envelopes.

Caso no haja impugnao poder a Administrao, por si, alterar o edital de licitao, em razo do
princpio da autotutela. Se a Administrao alterar o edital dever publicar de novo, sempre, devendo
ocorrer nos mesmos moldes em que se deu a publicao originria. Deve-se publicar apenas o que foi
alterado, sob a denominao de errata. Alm disso, dever se reaberto o prazo de intervalo mnimo.
Todavia, ser dispensada se a alterao no modificar o contedo das propostas.

Finalizada esta fase, passa-se fase de habilitao (ii). O primeiro envelope aberto pela Administrao
Pblica sero os envelopes com a documentao dos licitantes. Cada licitante levar dois envelopes, um
deles com os documentos, outro com a proposta. Abre-se primeiro aquele. Quem no for habilitado ter seu

123

envelope devolvido lacrado. Somente passaro para a fase de habilitao aqueles licitantes que tiveram a
documentao de acordo com o edital.

O edital a lei da licitao. No possvel, entretanto, por meio do edital, criar normas e critrios de
classificao de escolhas para alm das regras estabelecidas da Lei de Licitaes. So cinco critrios
estabelecidos:

habilitao jurdica;
qualificao tcnica (pessoal tcnico qualificado para cumprir as obrigaes previstas em contrato).
De acordo com a Lei de Licitaes, para a demisso de uma pessoa indicada para a qualificao
tcnica, depender de autorizao do Estado;
qualificao econmico-financeira, vale dizer, o licitante deve possuir lastro econmico para cumprir
o contrato;
regularidade fiscal ampla no pode dever ao Poder Pblico, em relao a todos os entes federativos
e a respectiva administrao indireta. Comprovada pela Certido Negativa de Dbitos CND ou
pela Certido Positiva de Dbitos com efeitos de negativa CPD-EM; e
no possvel contrato com menores em condies penosas, perigosas ou insalubre e nenhum
contrato com menores de 16 anos, salvo, a partir dos 14, na condio de aprendiz (art. 7, XXX, da
CF). a comprovao da empresa de que ela no explora trabalho infantil. Em regra, feita
declarao com responsabilidade pessoal de que cumpre a regra.

Apenas esses critrios classificatrios podero ser exigidos. A ausncia de qualquer desses requisitos
desabilita o candidato. Essa a regra. Mas, se a prova disser que algumas empresas potenciais licitantes
micro empresa ou empresa de pequeno porte EPP ou ME haver um benefcio. De acordo com a lei
complementar 123/06, essas empresas, no precisam comprovar a regularidade fiscal. Na realidade, ela no
pode fingir que no existe esse benefcio, na habilitao ela junta a certido restritiva de dbito, por meio da
certido positiva, mas diz que ME ou EPP.

Ao final, se uma ME ou EPP vencer a licitao, ela ter um prazo de 2 dias teis (prorrogveis por outros 2)
para fazer um saneamento, ou seja, regularizar-se de alguma forma (pagamento, parcelamento, dentro
outros).

No final da habilitao, abre-se prazo para recurso, de 5 dias teis, com efeito suspensivo, contra a fase de
habilitao. Essa possibilidade recursal para anlise de algum documento, j juntado, para que a
Administrao reconsidere a anlise. Nunca ser possvel, diante da negativa de juntada, utilizar deste
recurso para junt-lo.

Se todos os licitantes forem inabilitados, a Administrao poder conceder um prazo de 8 dias teis, para
que eles se adequem ao edital de licitao.

124

Analisados os documentos, passa-se fase de classificao (iv), que ocorrer apenas para as pessoas que
passaram pela fase de habilitao. A classificao dos habilitados ocorrer de acordo com os critrios
objetivos fixados no edital, como, por exemplo, melhor tcnica, melhor preo, melhor tcnica e preo, maior
lance.

Recentemente, houve alterao na Lei de Licitaes. A classificao dever sempre analisar se
Administrao criou um critrio de preferncia. A Administrao pode estabelecer um critrio de
preferncia para aquisio de servios nacionais, que obedeam a normas tcnicas, e para aquisio de bens
e servios manufaturados. Isso significa que o Estado poder contratar um bem mais caro que outro, caso ele
seja manufaturado ou por ser um servio nacional que obedece a normas tcnica, cuja diferena poder ser
at 25%.

Evidentemente, isso dever ser previsto no edital de licitao, desde o incio.

A doutrina criticou isso de forma veemente. Veja, uma das finalidades da licitao a busca da proposta
mais vantajosa, a outra finalidade a isonomia. No momento em que voc contrata um produto at 25%
mais caro, ferem-se ambas as finalidades do procedimento licitatrio.

Contudo, como forma de adequar a questo, hoje se diz que finalidade da licitao, para alm dos dois
acima citados, o desenvolvimento nacional. Esse princpio seria garantido caso se contrate produtos
manufaturados ou de empresas nacionais, porque so empresas que geram emprego e renda e receita para
Administrao Pblica por meio de impostos.

Portanto, atualmente, so trs as finalidades da licitao:

busca da proposta mais vantajosa;
isonomia; e
busca do desenvolvimento nacional.

A ttulo de desenvolvimento nacional, possvel, ainda, que a Administrao crie uma vantagem adicional
se os servios forem prestados em decorrncia de inovao tecnolgica. A preferncia no poder
ultrapassar 25%. Por exemplo, caso se estabelea a diferena em at 15%, por exemplo, para aquisio de
servios nacionais, que obedeam a normas tcnicas e para aquisio de bens e servios manufaturados. Este
percentual poder ser aumentado em mais 10% (dentro do limite geral dos 25%), caso haja inovao
tecnolgica nacional. Os 25% constituem limite amplo.

Depois de classificadas as propostas o prazo para recurso ser no prazo de 5 dias teis, com efeito
suspensivo. E, da mesma forma, se todos os licitantes forem desclassificados, a Administrao poder abrir
um prazo de 8 dias teis para que adequem as propostas ao edital.

Nesta fase, acaba a participao da comisso, devendo encaminhar o procedimento licitatrio todo para a
autoridade mxima do rgo.

125

Depois da fase de classificao, passa-se fase de homologao (v), que ser a verificao por parte da
autoridade mxima, de que o procedimento foi regular. Por mais que se diga que a fase de homologao,
poder no ocorrer homologao.

Se houver algum vcio o procedimento poder ser anulado, por conta de alguma ilegalidade, ou revogado,
caso no haja mais interesse pblico na contratao.

Se no homologar o procedimento, o prazo para recurso ser de 5 dias teis, no havendo que se falar em
prazo suspensivo. Faz-se notificao para que o sujeito que ganhou a licitao defenda o procedimento
licitatrio.

Todos esses prazos para recurso, esto previstos no art. 109, da Lei de Licitaes.

Art. 109. Dos atos da Administrao decorrentes da aplicao desta Lei cabem:

I - recurso, no prazo de 5 (cinco) dias teis a contar da intimao do ato ou da lavratura da ata, nos casos
de:

a) habilitao ou inabilitao do licitante;

b) julgamento das propostas;

c) anulao ou revogao da licitao;

d) indeferimento do pedido de inscrio em registro cadastral, sua alterao ou cancelamento;

e) resciso do contrato, a que se refere o inciso I do art. 79 desta Lei; (Redao dada pela Lei n 8.883, de
1994)

f) aplicao das penas de advertncia, suspenso temporria ou de multa;

II - representao, no prazo de 5 (cinco) dias teis da intimao da deciso relacionada com o objeto da
licitao ou do contrato, de que no caiba recurso hierrquico;

III - pedido de reconsiderao, de deciso de Ministro de Estado, ou Secretrio Estadual ou Municipal,
conforme o caso, na hiptese do 4o do art. 87 desta Lei, no prazo de 10 (dez) dias teis da intimao do
ato.

1o A intimao dos atos referidos no inciso I, alneas "a", "b", "c" e "e", deste artigo, excludos os
relativos a advertncia e multa de mora, e no inciso III, ser feita mediante publicao na imprensa oficial,
salvo para os casos previstos nas alneas "a" e "b", se presentes os prepostos dos licitantes no ato em que
foi adotada a deciso, quando poder ser feita por comunicao direta aos interessados e lavrada em ata.

2o O recurso previsto nas alneas "a" e "b" do inciso I deste artigo ter efeito suspensivo, podendo a
autoridade competente, motivadamente e presentes razes de interesse pblico, atribuir ao recurso
interposto eficcia suspensiva aos demais recursos.

126

3o Interposto, o recurso ser comunicado aos demais licitantes, que podero impugn-lo no prazo de 5
(cinco) dias teis.

4o O recurso ser dirigido autoridade superior, por intermdio da que praticou o ato recorrido, a
qual poder reconsiderar sua deciso, no prazo de 5 (cinco) dias teis, ou, nesse mesmo prazo, faz-lo
subir, devidamente informado, devendo, neste caso, a deciso ser proferida dentro do prazo de 5
(cinco) dias teis, contado do recebimento do recurso, sob pena de responsabilidade.

5o Nenhum prazo de recurso, representao ou pedido de reconsiderao se inicia ou corre sem que
os autos do processo estejam com vista franqueada ao interessado.

6o Em se tratando de licitaes efetuadas na modalidade de "carta convite" os prazos estabelecidos
nos incisos I e II e no pargrafo 3o deste artigo sero de dois dias teis.

Homologado, passa-se fase de adjudicao (vi), pela qual se d ao vencedor o ttulo de vencedor. a
declarao oficial do vencedor do certame. Adjudicar no contratao. A contratao ocorre aps
a licitao, e adjudicao ainda fase do procedimento.

Depois que a Administrao adjudica ela obrigada a contratar? No, caso mude a situao de interesse
pblico. Mas caso ela v contratar, a Administrao estar vinculada Administrao Pblica para que,
querendo contratar, dever contratar com o adjudicado. O raciocnio da adjudicao vinculante essa,
de que a Administrao no obrigada a contratar, mas caso v contratar dever faz-lo com o vencedor
da licitao. Isso o que se denomina de princpio da adjudicao compulsria.

O vencedor da licitao obrigado a contratar com Estado? Sim, ele ficar vinculado proposta que
apresentou, pelo prazo de 60 dias. Esse prazo ser contado da abertura do envelope, que o momento
em que a proposta foi apresentada. Se ele no celebrar o contrato, chamado dentro do prazo, ele sofrer
penalidades da lei.

A administrao, todavia, chamar o segundo classificao. Evidentemente, que este colocado no ser
obrigado a cobrir a proposta feita pelo segundo, mas dever contratar de acordo com a proposta do
primeiro. Portanto, no contratando, dentro do prazo, o primeiro, a Administrao apresenta ao segundo
classificado a proposta do primeira a este para que, querendo, contrate com a Administrao, nos termos
da proposta do desistente.

Se o segundo desistir ou no aceitar, passar ao terceiro, e assim por
diante.

127

um vnculo jurdico em que o Sujeito Ativo e Sujeito Passivo se comprometem a uma
prestao e contraprestao. Este vnculo jurdico tem como objetivo satisfazer interesse pblico. Est
sujeito a regime jurdico de direito pblico que ir contar com a participao do Poder Pblico.
Contrato administrativo diferente de contrato da administrao. todo contrato
celebrado pela administrao pblica que pode ter regime pblico e regime privado, exemplo: um
contrato de locao que um contrato da administrao com regime privado.

1 O contrato administrativo um contrato formal.
2 um contrato consensual que se torna perfeito e acabado no momento que se manifesta a
vontade.
OBS: o contrato consensual diferente de contrato real este ltimo aquele que depende da
entrega do bem, mas no estudaremos este.
O contrato de compra e vende se aperfeioa no momento que vou compr-lo, ento no
contrato administrativo a mesma coisa, justamente por ser um contrato consensual.
3 um contrato equilibrado, portanto, um contrato comutativo, prestao e
contraprestao equivalentes que devem ser predeterminadas.
Contato comutativo diferente de contrato aleatrio este que no tem equilbrio e as
prestaes e contraprestao no so predeterminadas.

128
4 um contrato personalssimo onde se leva em considerao as qualidades do contratado,
caractersticas do nosso contratado.
Para a doutrina a subcontratao no vista com bom olhos, pois gera uma fraude no dever de
licitar.
Para eles, a diferena de tratamento viola o princpio da isonomia, pois o subcontratado levar
vantagem no poder de licitar, pois no precisar se submeter s regras de licitao.
Porm, apesar de todas as crticas, a lei diz que possvel *subcontratar.

Para conciliar essa diferena entre lei e doutrina, os doutrinadores dizem que s possvel
subcontratar se houver previso no edital ou no contrato e ainda, deve haver autorizao da
administrao pblica.
Para anuncia do Poder Pblico ir se exigir que a subcontratada dever cumprir as exigncias,
as condies da licitao da contratante.
Somente poder transferir partes do contrato, ou seja, poder haver a subcontratao para
partes do contrato e no para sua integralidade.
5 um contrato de adeso em que a administrao tem o monoplio de adeso, ou seja, uma
parte define e a outra aceita se quiser.

Se ns vamos considerar as qualidades do contratado, possvel. Para a doutrina, a
subcontratao gera fraude ao dever de licitar, pois o Estado realiza a Licitao e celebra o contrato com a
empresa X. A empresa X ir transferir o contrato com a empresa Y (no se pode transferir Y o dever de
licitar e a empresa Y acabar no cumprindo a Licitao e haver a violao ao Princpio da Isonomia. Se X
tem que participar da Licitao, Y tambm teria que cumprir o dever de licitar. Ento, os nossos
doutrinadores, falam muito mal.

129
Se a lei diz que possvel subcontratar. Apesar de a doutrina criticar muito, a autorizao para
a subcontratao est prevista na lei. Como ficar a histria j que a lei permite e a doutrina possui outra
posio doutrinria? R: A Subcontratao ter que estar prevista ou no contrato ou no edital de licitao.
Ou seja, ter que haver previso. Ter que haver autorizao/anuncia do Poder Pblico. O Poder Pblico
exigir que a subcontratada cumpra as condies, exigncias da Licitao. A subcontratao, segundo a
doutrina possvel de partes do contrato (no pode transferir a totalidade). No pode ser tudo porque se
tornar muito fcil.

6 CONTRATO DE ADESO:
Significa que uma das partes escreve tudo e a outra assina, se quiser. Uma parte define e a
outra aceita, se quiser. Ex: Banco, gerente j vem com um formulrio pronto. Isso ocorre com a
Administrao. Junto com o edital de licitao, j vem o contrato e a Administrao que decidir acerca
das regras e no a empresa.

A-DEPENDE DA LICITAO PRVIA.
A primeira exigncia ser a justificao para fundamentar a inexigibilidade (previsto no art. 26
da Lei 8666)
B-INSTRUMENTO DE CONTRATO (ART. 62 DA LEI 8666): estabelecer as regras da relao
Ex: imagine que voc ir locar um apartamento. Locador e locatrio iro definir, estabelecer de
forma detalhada as regras da relao. Ora Facultativo ora Obrigatrio.
C- INSTRUMENTO OBRIGATRIO: ser quando o valor do nosso contrato estiver previsto na
Concorrncia ou Tomada de Preo. Mesmo que haja dispensa, inexigibilidade da licitao.
INSTRUMENTO FACULTATIVO: ser facultativo quando o valor do contrato for compatvel com a
Modalidade Convite, mas s teremos se for possvel realizar o contrato de outra maneira. O valor tem que
ser correspondente ao Convite e ter que ser possvel substituir o instrumento de contrato por outro

130
documento. Valor do Convite + Possibilidade de realizao do contrato de outra maneira. (art. 62: so atos
administrativos simples).
D- ESCRITO (contrato administrativo deve ser realizado por escrito, excepcionalmente, poder
ser verbal): previso art. 60, p. u, da Lei 8666. At 4 mil reais pode ser verbal (Pronto-Entrega/ Pronto
Pagamento em at 4 mil reais). nulo e de nenhum efeito o contrato verbal, salvo o de Pronta-Entrega no
valor de 4 mil reais.

O Contrato Administrativo depende de Publicao (que est prevista no art. 61, pargrafo
nico. da Lei 8666). Ns publicamos um resumo do Contrato que chamado de Extrato do Contrato.
Quem deve providenciar a publicao a Administrao, que condio de eficcia de nosso contrato, o
que significa dizer que o contrato ser vlido, mas no produzir efeitos.
A Administrao que tem a responsabilidade da publicao. Qual ser o prazo para a
realizao da publicao do Contrato?
Art. 61, p.u, gera uma discusso divergncia a respeito deste prazo. R: A Administrao ter o
prazo de 20 dias para realizar a publicao deste contrato. Mas, a Administrao no pode ultrapassar o 5
dia til do ms subseqente oposio d sua assinatura. Ex: Contrato assinado no dia 05 de Maio (a
Administrao ter 20 dias para publicar). Agora se o contrato for assinado no dia 25 de Maio, se colocar
20 dias, ir ultrapassar, estourar os 5 dias teis: ento, este prazo ser do 5 dia til. Portanto, o que
acontecer 1 o que ns vamos cumprir.

Tambm temos as Clusulas Exorbitantes (que so diferentes).
Se a Clusula necessria, ela deve constar ou pode constar? R: Esta clusula deve constar no
nosso contrato. Tem que ler e decorar todo o artigo?
Tem de constar as partes, objeto, forma de pagamento, prazo do contrato. Tudo isso tem que
constar.

131
Junto do Edital de Licitao da Administrao h a minuta do contrato, condio obrigatria do
contrato; encerrada a licitao, publicado o Contrato.
Junto do Contrato dever vir o anexo do edital e a proposta vencedora. (So anexos aos nosso
contrato, devem vir junto com o Contrato).

A empresa vencedora no pode ser idnea somente no dia da Licitao. A nossa empresa tem
que cumprir, durante toda a execuo do contrato, todas as condies previstas na licitao. As exigncias
da licitao so garantias da licitao.

exigncia prevista no art. 55, mas as mincias esto previstas no art. 56 da Lei 8666.
A Administrao pode exigir a garantia: a palavra pode neste caso tem significado de obrigao
(de Poder- Dever: obrigao, para a maioria dos autores).
At. 56: diz que a garantia do nosso contrato dever ser de at 5 por cento do valor do contrato.
Excepcionalmente, essa garantia pode atingir, chegar at 10 por cento do contrato (de grande vulto, alta
complexidade e riscos financeiros para a Administrao Pblica).
A Administrao exigir a garantia, mas a maneira, a forma de se prestar essa garantia ser
escolhida pelo Contratado.
Essa garantia ser ocorrer (ser prestada) em cauo, TDP (ttulo de dvida pblica), Fiana
Bancria (ou garantia fidejussria), Seguro Garantia ( um contrato de seguro do contrato, se a empresa
no cumprir o contrato, a Seguradora ser a garantidora do contrato e cumprir o contrato no lugar da
empresa).

Art. 57 da Lei 8666: tem que ter prazo determinado.

132
Regra: a durao do Crdito Oramentrio. (a Administrao tem de fazer desde o incio a
reserva do recurso oramentrio). Tem que estar dentro do crdito oramentrio (prazo da lei
Oramentria anual, 12 meses). Ou seja, a durao ser, portanto da Lei Oramentria: 12 meses.
Mas, excepcionalmente, o Contrato Administrativo ter a possibilidade de um prazo maior,
durao maior.
Quando o objeto do Contrato estiver previsto no: Excees:
a-PLANO PLURIANUAL: nada mais do que uma lei que estabelece as metas e aes do
Governo pelo prazo de at 4 anos.
b-Servios de Prestao Contnua: quanto maior o prazo, melhor o meu preo e poderei ter
um desconto maior e o Contrato poder atingir at 60 meses.
em caso de excepcional interesse pblico, a lei diz que este Contrato poder ter Cuidado:
mais uma prorrogao de 12 meses.

c-Art. 57: poder haver um prazo maior, segundo a lei , em casa de aluguel de equipamentos +
programas de informtica, o Contrato poder ter durao em at 48 meses.
d-Lei 12.349 ( est prevista ao final do art. 57): foi inserida na Lei 8666 pela Lei 12. 349/10
possvel que, nessa hiptese, os Contratos podero ter durao diferenciada de at 120 dias. possvel ter
o prazo maior, os contratos com dispensa de licitao previstos no art. 24, nos seguintes incisos. Tem
dispensa e 120 dias de prazo (art. 24, inciso IX: fala de Segurana Nacional: contrataes para a Segurana
Nacional), inciso XIX do art.24: fala dos materiais das Foras Armadas, art. 24, inciso XXXVIII: fala do
fornecimento de bens e servios que envolvam alta complexidade tecnolgica e defesa nacional, art. 24,
inciso XXXI da Lei 8666 remete uma outra lei (art. 3, art. 4, artigo 5 e 20 da Lei 10.973). Tem dispensa de
Licitao e pode ter prazo maior.
Lei 10.973: busca incentivar as inovaes e pesquisas tecnolgicas, dentro de ambientes
produtivos. (CNPQ, contrato administrativo que tem por objetivo incentivar a pesquisa e desenvolvimento
tecnolgico em ambientes produtivos). Ter um prazo maior.

133
Regra: todo o Contrato Administrativo deve ter prazo; excepcionalmente, poder ter um prazo,
durao maior, quando seu objeto estiver previsto no a-PPA; b- prestao contnua (quanto maior o prazo
melhor o meu preo, neste caso Contrato durar at 60 meses, admitindo mais uma prorrogao em caso
de excepcional interesse pblico + 12 meses; c- aluguel de equipamentos e programas de informtica.
Hoje o art.
57 da Lei 8666 pode ter uma dura diferenciada: a Lei 12.349, alterou este artigo 57 e incluiu
uma nova hiptese. Pode ter prazo de at 120 dias
Com o objetivo de padronizao, uniformizao na dispensa.
Inc.XXXVIII: alta complexidade tecnolgica + defesa nacional
ltima hiptese: Podem ter durao maior os contratos administrativos em que a
Administrao no tem que pagar mais (no tem desembolso por parte da Administrao).

aquela que exorbita, extrapola o comum dos Contratos. Do Administrao algumas
prerrogativas, privilgios (esto enumeradas no art. 58 da Lei 8666). D Administrao um patamar de
superioridade, de diferenciao.
So as Clusulas que extrapolam, exorbitam o comum dos contratos (art. 58). So elas:

1: A Administrao pode alterar o Contrato de forma unilateral e ocorrer por conta, a cargo
da Administrao.
2 A Administrao pode rescindir o contrato de forma unilateral.

3: Possibilidade de Administrao de fiscalizar o Contrato Administrativo. No s um
privilgio, prerrogativa. Dever do Estado de fiscalizar o contrato (art. 57).
4: A Administrao pode aplicar sanes ao nosso Contratado.

134

1) Advertncia
2) Multa (mas, depender da previso contratual)
3) Pena de Suspenso de Contratar com o Poder Pblico (ter prazo mximo de at dois
anos);

Ex: Imagine que foi a Unio que aplicou a sano de contratar empresa X. A suspenso de
contratar impede que a empresa contrate com a Unio. Se quem aplicou a sano foi o Estado, ser
atingida pelo Estado. A suspenso de contratar ser em cima do Ente que aplicou a sano;
4) declarao de inidoneidade: esta a pena mais grave e a empresa ter tida como inidnea
(ter o mesmo prazo de durao da suspenso , de at 2 anos). Mas, para que a empresa volte a situao
de idnea (para que seja reabilitada), deve cumprir o prazo de at 2 anos + a reparao dos prejuzos
causados. Para voltar a ser idnea (ser reabilitada) precisa de ambos os requisitos. A empresa declarada
inidnea no poder contratar com nenhum outro Ente (o impedimento para todos os Entes da
Administrao e no somente do Ente que participou). Esta pena deve ser utilizada para as hipteses em
que a nossa conduta est descrita como conduta criminosa pelo Poder Pblico (previso art. 87, da Lei:
prev as sanes)
Poder ocorrer a extino do contrato, por meio da:
OCUPAO PROVISRIA: quando a empresa descumpre o contrato, a administrao pode
rescindir o contrato. Mas, se a Administrao vai rescindir o contrato e no tem os bens disponveis
poder ocupar os bens provisrios da contratada, para a manuteno do servio.
O Estado precisar de um Processo Administrativo e o Estado poder ocupar provisoriamente
os bens da contratadas para fazer a manuteno do servio. O Estado poder rescindir o contrato, se isso
ocorrer os bens podero ser devolvidos empresa ou o Estado poder adquirir esses bens atravs de um
Instituto chamado Reverso. Ateno!Ocupao e reverso so institutos passveis de indenizao.

135
H uma clusula no Brasil chamada de EXCEPTIO NON ADIMPLENTI CONTRACTUS ( ou no uma
Clusula exorbitante, aplicvel de forma diferenciada, a partir de 90 dias). a clusula da Exceo do
Contrato no cumprido. Se no entregaram a geladeira da loja voc precisa cumprir a sua. Se o sujeito no
cumpriu a parte dele, no pode exigir que cumpra a sua. Se a Administrao no cumpre a sua parte no
contrato, a empresa tem que cumprir a sua parte? (Art. 78, da XV da Lei 8666) diz que se, a Administrao
est inadimplente pelo prazo de at 90 dias o contratado ter de cumprir o servio. Em nome do Princpio
da Continuidade, a empresa ter que cumprir, prestar o servio durante 90 dias, mas depois disso (dos 90
dias) a empresa pode suspender o servio. A partir de 90 dias.
A no aplicao da exceptio era a aplicao de Hely Lopes Meireles. Mas, hoje, prevalece no
Brasil que aplicvel, a partir de 90 dias, ainda que de forma diferenciada. Ento no clusula.
exorbitante (art. 78, XV, da Lei 8666).
Art. 65 da Lei 8666: possvel alterao contratual em duas situaes (de forma unilateral por
parte da Administrao e pode ser alterao de Clusula Exorbitante do Contrato feita de forma bilateral.
A alterao uni que representa Clusula Exorbitante (caem bastante em concursos)
1-Unilateral: A Administrao pode de forma unilateral modificaras especificaes do projeto
( qualitativa).
Mas no pode modificar a natureza do objeto, pode alterar quantitativamente o objeto.
(alterao quantitativa do objeto). Alterar de 20 para 100 canetas.
Se altera de 100 para 120 dias (R$ 9 reais). A alterao quantitativa de objeto tambm gera
alterao de valor. Pode alterar para cima e para baixo at o limite de 25 por cento (com acrscimos e
supresses at o limite de 25 por cento).
Excepcionalmente, os acrscimos podem chegar em at 50 por cento, quando as hipteses
forem de reforma de edifcios ou equipamentos.
Bilateral: posso alterar de forma bilateral modificando as regras, modificando o regime de
execuo. possvel a substituio da garantia. possvel modificar a Forma de pagamento. Nunca se paga
na Administrao sem receber. possvel alterar de forma bilateral (acordo entre as partes) para a
alterao do equilbrio econmico e financeiro.

136
TEORIA DE IMPREVISO (pensou em equilbrio econmico e financeiro). Irei alterar o contrato
apara reestabelecer o equilbrio econmico financeiro. Se o nosso contrato est desequilibrado oneroso
demais para as partes, teremos a Teoria da Impreviso.
Teoria da Impreviso: quando as partes celebram o contrato ele est equilibrado, mas ocorre
um fato superveniente (fato superveniente, imprevisto/imprevisvel: que o que no est previsto no
contrato, inimaginvel). Ningum teria imaginado. E gerar onerosidade para uma das partes. Precisarei,
caso haja o desequilbrio, efetuar a reviso contratual.

a)FATO DO PRNCIPE: decorre da atuao do Poder Pblico geral e abstrata que atinge o
nosso contrato de forma indireta e reflexa. Ex: Contrato de Coleta de Lixo (essa empresa prestadora de
servio privada paga ISS) Era 2 a alquota e virou 5. A empresa pode continuar coletando lixo com a
alterao da alquota. Mas com o aumento da alquota do imposto poder a empresa continuar a coletar o
lixo, pois no poder efetuar pelo mesmo valor. Ex; Alterao da alquota de tributo (gerar um custo no
seu servio)
b) FATO DA ADMINISTRAO: atuao do Poder Pbico especfica e que atingir diretamente
o nosso contrato. Ex: Poder Pblico quer construir um viaduto, mas a desapropriao foi negada. Mas no
pode fazer aquele viaduto. A negativa de sua autorizao impede a construo do viaduto. a atuao do
Poder Pblico que atinge diretamente o contrato. (atingiu o objeto principal do contrato
c- INTERFERNCIAS IMPREVISTAS: situaes que j existiam ao tempo da celebrao do
contrato, mas s sero descobertas quando da sua execuo. A empresa quando comea a fazer o
alicerce, percebe que o solo mole demais. J existia no tempo da celebrao caracterizao da natureza
que gera um desequilbrio contratual. Situaes que j existiam, mas s quando comeou a executar a
obra que se descobre.

d- H DIVERGNCIA: Caso Fortuito ou Fora Maior. Tem autor que entende caber somente nas
hipteses de Caso Fortuito e outros, Fora Maior.

137

PAGAMENTO REALIZADO PELO ESTADO: pode ocorrer a incidncia de Correo Monetria
(que a recomposio de nossa moeda). No h mudana no custo, falamos somente em recomposio
do dinheiro, de desvalorizao de nossa moeda. possvel que o Contrato estabelea reajustamento de
preos que aquela alterao que est prevista no Contrato, que decorre na mudana de custo do meu
objeto. Aqui ocorre mudana de custo.
Reajustamento de Preos: contrato de Concesso de Servios de Transporte Coletivo: hoje:
dois reais. A alterao de 2 para 2 50 da alquota est prevista no contrato e vem em razo de uma
mudana. (Dissdio

Coletivo de Motorista, gera um aumento no salrio do motorista) e o servio ficar mais caro.

Recomposio de Preos: a alterao do meu pagamento que no est prevista no contrato e
esta alterao decorre da Teoria da Impreviso. Essa uma hiptese de Reviso Contratual que no estava
prevista, escrita no Contrato. Cuidado com o Cespe, pois ele se apaixonou por reajustamento e
recomposio.

EXTINO CONTRATUAL (RESCISO CONTRATUAL) do nosso Contrato Administrativo: a
extino que acontece com a resciso do contrato.
1-Concluso do objeto (est pronta a escola);
2-Advento do Termo Contratual, com o vencimento do prazo.
a) Concluso do objeto /advento do Termo final (venceu o prazo do contrato, meu contrato
estar extinto).
b) Resciso do Contrato: pode ser extinto pela prpria Administrao de forma unilateral. a
chamada de Resciso Administrativa. A Administrao de forma unilateral rescindir o contrato, pode
rescindir unilateralmente o contrato, por razes de interesse pblico.

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Essa resciso administrativa por razes de interesse pblico, quando o nosso contrato for um
contrato de concesso de servio pblico esta hiptese ganha um nome especfico: Encampao. (nome
especfico da extino). Nesse caso gera dever de indenizao pela Administrao.
Tambm possvel extinguir de forma unilateral por conta do descumprimento de clusula
contratual com a empresa: concesso de servio pblico ( chamada de Caducidade, esta hiptese
especfica). Aqui quem indeniza a empresa, que descumpriu Clusula Contratual. Resciso aqui feita na
via judicial.
O contrato administrativo pode ser extinto tambm por acordo entre as partes (resciso
amigvel, resciso contratual) que decorre de acordo entre as partes.
Resciso de Pleno Direito aquela extino que decorre de circunstncias estranhas vontade
das partes. a chamada: Resciso de Pleno Direito.
c) Anulao (decorre de Ilegalidade); se o Contrato Administrativo tiver uma ilegalidade: deve
ser extinto via anulao.
Exemplos de Contrato Administrativo:
1- Contato Simples: obra, Fornecimento, servio (art. 6 da Lei 8666);
2- Contrato de Concesso de Servio Pblico (transporte coletivo) e de uso pblico

3- Contrato de Permisso de Servio Pblico
Concesso de Uso de Bem tema do Intensivo 2(Bens Pblicos). Permisso de Uso de bens (e
ato unilateral)
Contrato de Consrcio Pblico (Lei 11.107/05)
Dica: Tema recorrente em praticamente todas as provas. Em especial a parte de Delegao de
Servios. A Lei
Lei 11.079 foi alterada no dia 21 de maio de 2011.

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Utilidade, comodidade material: aquele servio que ser prestado Sociedade e destinado
satisfao da Coletividade em geral. S ser caracterizado como servio pblico a necessidade coletiva.
Servio de Radioamador: se um pequeno grupo utiliza, no um servio pblico. Teria que ser: Transporte
coletivo, telefonia, energia eltrica.
Servios Fruveis pelos administrados, utilizados singularmente (cada pessoa utiliza o servio a
sua maneira, ao seu modo).
Ex: Iluminao da rua: prestada coletividade como um todo.
Estado assume como um dever seu, obrigao sua, mas a prestao pode ser feita direta ou
indiretamente pelo Estado (ou seja, o servio no precisa ser prestado por suas prprias mos, mquinas:
direto; ou outra pessoa: indireta); ex. Segurana Pblica. Transporte coletivo, telefonia, energia eltrica.

O regime pblico. Pode ser total ou parcialmente pblico. Se diretamente presta o servio
com as suas prprias mos, ser regime totalmente pblico. Agora, se transfere para algum, ser um
regime parcialmente pblico (ex. servio de telefonia).
O conceito de Servio Pblico depender do momento histrico, do contexto social. Ex: servio
de bonde (hoje no tem mais relevncia; telefonia celular: hoje importante). Por isso que no d para
fazer uma lista de servios pblicos.
Energia eltrica: secador de cabelo, chapinha, cervejinha gelada, futebol. No h um rol
taxativo. A gente adapta aos contextos, regras sociais.

140

1-SUBSTRATO MATERIAL: utilidade/comodidade material do servio pblico que fazem parte
do substrato material, relevncia geral (tem que ser relevante), e o Estado tem que assumir(assume) como
um dever seu.
2-TRAO FORMAL: regime jurdico pblico

A doutrina bem divergente no que diz respeito a esse assunto.
1- PRESTAO OBRIGATRIO DO SERVIO: para Celso Antnio B. Mello o Estado tem o dever de
promover a sua prestao. Mas, de que forma o Estado prestar este servio?
2-CONTINUIDADE: o Estado tem que prestar, promover os servios de forma contnua (no
podem ser interrompidos).

Art. 37, inciso VII: servidor pblico tem direito de greve na forma da lei especfica (essa uma
Lei Ordinria ou uma Lei Complementar)? Se o Constituinte falar na forma da lei, Ordinria, se
mencionar LC, ser LC. Essa Lei Ordinria tratar especificamente do Direito de Greve dos Servidores
Pblicos. A lei Ordinria s foi introduzida a partir da EC 19/98, pois o texto original referia-se apenas Lei
Complementar. At hoje no saiu a Lei da Greve. O Servidor pode exercer greve? Essa uma norma de
eficcia plena: em que posso aplicar sem a lei, contida: onde posso aplicar sem a lei e futuramente o
legislador legisla ou limitada: no pode fazer greve enquanto no tiver lei? A norma de eficcia limitada,

141
o que significava dizer que o Servidor no deveria fazer greve enquanto no houvesse uma lei (enquanto
no fosse aprovada a lei, no poderia exercer a greve). Ento, chega-se a uma concluso: que por ser greve
ilegal, deveria ser descontado os dias trabalhados. Qual seria a soluo para essa histria? Mandado de
Injuno: o STF dizia: realmente, preciso ter a lei e dizia ao Congresso para que fizesse a lei, mas no
tinha a obrigao de fazer. Depois de comunicado pelo Supremo, passou a no fazer porque no queria
(pois, agora j sabia). Da, o supremo disse: agora resolverei de forma concreta MI 670, MI 708, MI712:
enquanto no houver lei para o Servidor Pblico, utilizar a Lei 7783/89 (Lei do Trabalhador Comum), mas
ns ainda precisamos da lei, por haver lacunas.
Art. 6, 3, Lei 8987/95: a interrupo do servio pblico no gerar desrespeito ao princpio
da continuidade: em caso de
1-emergncia, possvel a sua interrupo;
2- interrupo com prvio aviso, quando diz respeito s normas tcnicas (que compromete a
segurana das instalaes), comprometendo a Segurana.
3- em caso de Inadimplemento do usurio (mas, tem que ser com prvio aviso, com prvia
comunicao).

PRINCPIO DA SEGURANA: o Servio Pblico no pode colocar em risco a sade, a vida dos nossos
administrados.

PRINCPIO DA ATUALIDADE: o servio Pblico deve ser prestado com as tcnicas mais
modernas.

GENERALIDADE: todos tm direito ao servio, que tem que ser prestado erga omnes (ou seja, tem
que ser prestado coletividade como um todo, generalidade). Mas, Sade Pblico e Ensino Pblico,
com certeza no atende generalidade.

MODICIDADE: significa tarifas mdicas e Servio Pblico tem que ser o mais barato possvel

142

A nossa lei diz que o Servio Pblico tem que ser prestado atendendo ao Princpio da Cortesia.
Mas, ser que isso acontece no dia-a-dia. Ser que no INSS a cortesia prevalece.
Art. 6, da Lei 8987/95: conceitua o Servio Pblico adequado (este artigo cai bastante em
provas e concursos).

Cada autor classifica como deseja, de acordo com o Imprio, com a Repblica. Mas, falaremos
da Classificao mais importante:
: De acordo com ela, temos os: Servios prprios (ou de acordo com
Hely: propriamente dito): dito como servio essencial, fundamental. No d para viver sem. Para a
doutrina, no pode este servio ser delegado, transferido ao particular. Ex: Segurana Pblica. um
servio essencial, indispensvel; pela classificao de Hely Lopes Meirelles, o essencial no poderia ser
transferido (ex. transporte coletivo, energia), mas j foi delegado. Dica: grande o conceito, mas no se
prenda ao exemplo. Maria Sylvia utiliza a expresso prprio (Servio Pblico), sendo servio imprprio a
atividade empresarial (Comrcio, Indstria), mas no a posio da maioria.

(ou tambm chamado de Utilidade Pblica): so servios secundrios. o
servio no essencial. Admitem delegao. Podem ser transferidos. Exemplos: energia eltrica, transporte
coletivo (eram tidos como servios no essenciais)

Essa classificao foi trazida por Helly Lopes Meirelles, que faleceu em 1990, antes da Poltica
Nacional das Privatizaes; faleceu antes da transferncia delas.

143

so aqueles servios prestados coletividade como um todo, no se pode medir ou
calcular o quanto cada um utiliza, so os chamados indivisveis. Ex: Iluminao Pblica ( um Servio Geral,
prestado coletividade como um todo), Segurana Pblica (no d para medir ou calcular o quanto cada
um utiliza, ex: saio menos de casa, saio mais).
Receita Geral do Estado: normalmente, vem da arrecadao dos impostos. No de pode medir
ou calcular o quanto cada um utiliza.
(tambm chamados de Servios Especficos): lembrando que so especficos,
divisveis. Eu posso medir e calcular o quanto cada um utiliza.
Dentre os servios especficos e divisveis, encontraremos duas categorias:
a)COMPULSRIOS: so os mais importantes; ser mantido atravs da arrecadao de tributos;
so remunerados atravs de taxas (ex. saneamento bsico, gua tratada). A taxa de servio um tributo
vinculado a uma contraprestao Estatal (paga-se pro aquilo que efetivamente utilizei); a taxa mnima
ocorrer pelo simples fato de o servio estar a sua disposio (ex. saneamento bsico, voc paga pelo
servio estar a sua disposio). A Taxa um tributo vinculado (paga-se o que usei, Smula 670, TIP: Taxa
de Iluminao Pblica inconstitucional), ento vamos criar a Contribuio de Iluminao Pblica, que
tambm vinculado, no pode se cobrar um tributo vinculado, taxa do buraco(mas, taxa no vinculada?
no vou pagar pelo que usei? ), Detran vinculava (IPVA) e taxa do Bombeiro (voc pode medir e calcular
pelo que se usa na taxa dos Bombeiros?). Taxa: s se paga servio especfico e divisvel.
b) FACULTATIVOS (voc pode recusar, s paga se utilizar): so aqueles servios que voc pode
recusar, no h cobrana de taxa mnima. Ex: Pedgio. So mantidos atravs de tarifa ( preo pblico),
transporte pblico, pedgio (para a conservao de Rodovias).

144
Art. 21 ao 30 da CF: servios numerados na Constituio (definem a repartio de competncia
constitucional e que valem a pena decorar).
Quanto aos Servios que no esto na Constituio, a competncia depender do interesse. Se
o nosso servio de natureza nacional (Constituio, regional): competncia do Estado; se local,
competncia do Municpio. O rol Constitucional exemplificativo.

Teremos tratamento diferenciado em cada regio do pas, algumas caracterizam, outras no.
Ex. que no est na Constituio, no texto constitucional.
Os Servios Pblicos recebem regras diferentes.

1-SERVIOS DE PRESTAO OBRIGATRIA: o Estado tem a obrigao de prestar e prestar
com exclusividade. Ex: Servio Postal (somente quem faz so os correios). Vide ADPF 46;

2-O ESTADO TEM O DEVER DE PRESTAR, MAS NO PODE FAZER COM AS SUAS PRPRIAS
MOS. Tem o dever, obrigatria a sua outorga, transferncia (ex: servio de rdio e TV no Brasil, o
Estado tem que fazer acontecer, promover a sua transferncia, art. 223, CF): por isso que poltico no
pode ter rdio e TV (no pode ficar nas mos dos Estados, pois seno ir ocorrer manipulao);

3-PRESTAO OBRIGATRIA: sem exclusividade. O particular presta, porque a Constituio
liberou . No h transferncia, outorga, delegao. Ex: sade e ensino no Brasil.

145
4-PROMOVER PRESTAO: o Estado tem que viabilizar: o Estado pode prestar de forma direta
ou indireta. Significa dizer que tem que promover a prestao. Ex: Concesso, Permisso.

Previso: Art. 175, CF:
Organizao da Administrao: transferncia por outorga (Administrao Pblica: autarquias)
ou autoriza.
Daqui para frente, DELEGAO: execuo de servio (a Administrao retm a titularidade e
somente transfere a execuo do servio).
CONCESSO DE SERVIO PBLICO: Transferncia de SP. H duas hipteses: (Lei 8987/95): leitura
obrigatria, concesso comum: o que mais aparece.
**Concesso Especial: PPP (Lei 11.079/2004) foi alterada no dia 21 de Maio pela Lei 12.409,
que do ltimo dia 21 de Maio. Vale a pena conferir e atualizar o seu material.
Lei 8987/95: muito conceitual.

Servio Pblico
DELEGAO DE SERVIO PBLICO: A administrao ir reter a titularidade e ir transferir
somente a execuo do servio. O Poder Concedente vai transferir para a concessionria.
Poder concedente a pessoa da Administrao direta (U, E, DF e M) que tem o servio na
sua rbita de competncia.

CONCESSIONRIA: s pode ser Pessoa Jurdica ou Consrcio de Empresas (no possvel Pessoa
Fsica).

146
Como se realiza, formaliza a Concesso?
Formalizao: se formaliza a concesso de servio pblico e se formaliza via contrato
administrativo e vamos precisar de Licitao Prvia.
A prestao de servio pblico depende de Licitao e a modalidade a Concorrncia.
A concorrncia na concesso tem algumas peculiaridades, regras prprias, detalhes especiais.
Pode ser tambm tipo tarifa para usurio (aquela que apresenta a melhor tarifa de usurio).

Licitao: Concorrncia.
-Ter critrios de seleo diferentes.
-Pode ter procedimento invertido
- possvel que esta concorrncia tenha a presena de lances verbais.

A regra da Lei 8666, mas, na concesso de servio pblico prevista no programa nacional de
desestatizao, a modalidade licitatria ser o leilo. Excepcionalmente, se o nosso servio estiver previsto
no programa nacional de desestatizao, a regra geral: ser leilo (modalidade licitatria: leilo).
CONCESSO: se contrato administrativo, este contrato precisa ter prazo determinado.
Quem determina? a lei de cada servio. A concesso de servio depende de autorizao legislativa
especfica. A lei disciplina o servio e automaticamente define o servio, autoriza a concesso e j define o
prazo para essa concesso.
possvel prorrogao? Se estiver dento do limite previsto na lei, ser possvel prorrogar: 2
(dois) anos (celebra por um e prorroga por um).
De que vive a nossa concessionria? Como ser que se remunera a concesso de servio
pblico no Brasil? R: Basicamente, o que a concessionria recebe tarifa de usurio que basicamente a
remunerao principal, telefone, transporte coletivo.
possvel que na concesso ocorra a presena de recurso pblico, mas lembre-se que
facultativo; o Estado pode ou no colaborar. O recurso pblico aqui facultativo. Pode ou no acontecer.

147
RECEITAS ALTERNATIVAS: o eu tem atrs na traseira do nibus (outdoors), uma receita
alternativa e a empresa ganha com isso. Em tese, esse dinheiro deveria deixar a tarifa mais barata. Ex:
Cobrana de Zona Azul: conservam-se as vias e, em contrapartida, cobra-se zona azul.

Se a tarifa est cara demais, parece-me que a Administrao no escolheu bem. Poltica
tarifria (ex. reajuste) definida no momento da licitao.

A concessionria assume o servio por sua conta e risco, significa dizer que, quem responde
pelos danos, a concessionria.
Mas a concessionria responde na Teoria Objetiva ou Responsabilidade Subjetiva (Art. 37, 6,
da CF). Pessoa Jurdica de Direito Privado responde pelos atos de seus agentes que causar prejuzo a
terceiros. A Teoria Objetiva.
DECISO DO SUPREMO: hoje j disse que ser Responsabilidade Objetiva, independentemente de
o dano ter sido causado ao usurio ou no usurio de Servio Pblico RE 591.874. O Supremo declarou a
matria de Repercusso Geral. A concessionria responde por sua conta e risco, mas se a concessionria
no tiver condies, o Estado ser chamado, portanto, Responsabilidade (Subsidiria: em segundo lugar,
somente se a concessionria no tiver dinheiro para pagar a conta).

1-Prazo Final: vem com o advento do termo contratual (= prazo final do contrato);
2-Ato Unilateral; o Poder Concedente pode extinguir o contrato por meio de ato unilateral.
Poder extinguir atravs da Encampao (= extino do contrato por razes de interesse pblico). Essa
concesso depender de autorizao legislativa prvia e, nesse caso, o Estado ter que indenizar os
prejuzos causados.

148
Caducidade: ocorrer por meio de descumprimento de clusula contratual; a empresa
descumpriu o contrato (e quem ter que indenizar os prejuzos causados, ser a empresa).
Se a empresa no quiser mais o contrato ter que buscar a via judicial (Resciso Judicial)
Pode tambm resciso amigvel ou consensual.
-Resciso de Pleno Direito: decorre de circunstncias estranhas vontade das partes.
-Anulao: contrato ilegal.
Lei 11.079/04: PPP (Parceria Pblico-Privada) nada mais do que uma concesso especial, no
entanto, ter algumas peculiaridades que a tornam especial, que a faz uma concesso especial. Tem a
mesma ideia, mesmo centro. Estudaremos somente as regras especiais. Seguiremos com as especificaes,
peculiaridades.

CONCESSO ESPECIAL (DISCIPLINADA PELA LEI 11.079/2004):
Doutrina critica bastante, pois afirma que no tem nada de parceria e diz que no tem nada
com isso. Na verdade, no temos parcerias e sim interesses divergentes; ex. um quer o dinheiro, o outro
quer a obra.
H duas modalidades, hipteses de PPP(Parceria Pblico-Privada): nasceu no Brasil com o
objetivo de buscar no parceiro provado o financiamento. O Estado no tem o dinheiro para investir. O
Estado busca o financiamento privado e paga em suaves prestaes. Mas, no saiu do papel.

MODALIDADES DE PPP (PARCERIA PBLICO-PRIVADA):
A lei prev duas:
1-CONCESSO ESPECIAL PATROCINADA: aquela concesso comum (da Lei 8987), mas com uma
peculiaridade: termos tarifa de usurio + presena de recurso pblico, que tem que acontecer. Nesse caso,
o recurso pblico obrigatrio. Diferentemente, da concesso comum (onde o recurso pblico
facultativo); h hipteses de rodovia com concesso patrocinada.

149
2-CONCESSO ADMINISTRATIVA: a prpria Administrao Pblica aparece como usuria do
servio pblico. A Administrao aparecer como uma usuria indireta do servio. A Administrao Pblica
aparecer como usurio de nosso servio. Pode ser a Administrao Pblica usuria de forma direta ou de
forma indireta.

CARACTERSTICAS DA CONCESSO:
a)Teremos um financiamento privado: o parceiro privado financiar o aeroporto, a rodovia. Ex:
Financia a
Rodovia e o Estado paga em suaves prestaes.
b)Haver Compartilhamento dos riscos, prejuzos: se houver prejuzo divide este prejuzo
tambm; c)Pluralidade compensatria: o Estado poder pagar de forma diversificada, de vrias formas,
maneiras. Pode ser com o pagamento: ordem bancria ou pode ser atravs de utilizao de bens pblicos,
transferncia de crdito tributrio, concesso de direitos.
*VEDAES:
a)Valor (no pode ter valor inferior a 20 milhes de reais);
b)Prazo inferior a 5 anos e nem superior a 35 anos (se a empresa for mal escolhida, sero 35
anos);
c)Objeto: no pode ser simples, nico. Teremos que reunir: obra + servio; fornecimento +
servio; e assim por diante.

1-SOCIEDADE DE PROPSITO ESPECFICOS: Pessoa jurdica que ir gerir, administrar a nossa
parceria.
2-PERMISSO DE SERVIO PBLICO: previso: artigos 2 e 40 da Lei 8987/95
No mais se aplica no que couber o que foi dito para a Concesso.

150
a delegao de servio pblico feita pelo Poder Concedente, agora Pessoa Fsica
(novidade!!!) ou Jurdica.

FORMALIZAO: formaliza-se por um Contrato de Adeso. A Permisso de Servio Pblico se
constitui por Contrato.
Permisso no Brasil, seja transferindo servio (permisso de servio pblico) ou uso de bem:
natureza de ato unilateral.
Como o advento da Lei 8987/95, art. 40 e art. 2 (prevem de Permisso de Servio Pblico):
com o advento da lei 8987/95 a permisso de servio pblico e a concesso de servio pblico ganharam
natureza de contrato.
Permisso e Concesso: contrato. STF: tem a mesma natureza jurdica: contratual. No so
institutos iguais.
Celso Antnio defende ser posio unilateral, mas no a corrente majoritria. Permisso de
servio Pblico: se formaliza por contrato de adeso.
Tambm precisaremos de Licitao: qualquer modalidade serve e depender do valor,
portanto.
A Permisso de Servio no depende de autorizao legislativa.
A lei diz que a permisso de servio pblico um ato precrio (pode ser desfeito a qualquer
tempo)
Todo o Contrato Administrativo tem prazo determinado. A permisso de servio por ser
contrato, tem prazo determinado; a precariedade em tese significa que posso desfazer a qualquer tempo e
n ao tenho que indenizar. A precariedade fica mitigada, reduzida nessa hiptese, pois poder retomar a
qualquer tempo, mas por ser contrato e ter prazo determinado, ter que indenizar.
Art. 40 da Lei: a formalizao por contrato de adeso. O STF j reconheceu a natureza jurdica
contratual. Celso Antnio Bandeira de Mello entende que a permisso de servio ato unilateral. A
permisso nasceu como ato unilateral, mas no a posio da maioria.

151
Nossa lei diz que a relao precria e que pode ser feita a qualquer momento e que o Estado
ter que indenizar.

No vista com bons olhos no Brasil (art. 175, da CF): a autorizao de servios pblicos deve
ser utilizada para pequenos servios ou situaes urgentes. Ex: Servio de txi no Brasil, Servio de
despachante.
ato unilateral (e no contrato), ou seja, o Estado faz s. ato unilateral e discricionrio.
Portanto, ser feito de acordo com a convenincia e oportunidade, sendo ato precrio (o Estado pode
desfazer a qualquer tempo e no h o dever de indenizar).
Doutrina: aplica-se no que couber o que foi dito para a concesso de servio.

152

Tema muito importante que sempre cai em prova. O que mais cai nos concursos so os
aspectos constitucionais desse tema, que ser estudado no Intensivo I. J no Intensivo II iremos estudar a
parte legal (Lei 8.112).
Vale lembrar que esse um dos temas mais polmicos. O STF em todo informativo traz uma
novidade. Porm, no concurso essas polmicas no aparecem tanto, cobram mais as partes j
sedimentadas, pacficas.

Agente pblico todo aquele que exerce funo pblica, com ou sem remunerao, de forma
temporria ou permanente. Ex.: sujeito convocado para trabalhar na eleio mesrio naquele
momento o indivduo agente pblico.
Agente pblico o conceito mais amplo que temos. Esse conceito subdividido em vrios
grupos.

Aqueles que esto no topo da estrutura estatal, aqueles que representam a vontade do Estado.
Agentes polticos so os chefes do Poder Executivo (Presidente da Repblica, Governadores e
Prefeitos, e os respectivos Vice), alm dos Vices existem os auxiliares imediatos do Poder Executivo que
so os Ministros de Estado, Secretrios Estaduais e Secretrios Municipais.

153
Tambm so agentes polticos os membros do Poder Legislativo: Senadores, Deputados
Federais, Deputados Estaduais e Vereadores.
So agentes polticos, ainda, os Magistrados e os membros do MP. Nesse ponto existe
divergncia doutrinria. Alguns autores dizem que os magistrados e os membros do MP devem ficar fora
dessa lista, porque so escolhidos por concurso (chamada escolha meritria), portanto ficariam fora do
conceito de agente poltico. Porm, essa no a posio que prevalece no STF.
O STF, desde 2002, orienta que magistrados e membros do MP devem ser includos na lista de
agentes polticos pelo poder da sua vontade, pois representam a vontade do Estado.
Ministros e Conselheiros dos Tribunais de Contas e carreira diplomtica h divergncia.
Se os direitos do agente esto previstos em lei ou na CF, o chamado regime legal. Alguns
autores chamam de regime jurdico administrativo.
Portanto, a regra que o agente poltico titular de cargo.
Vale lembrar que quando os direitos esto previstos num contrato de trabalho falamos de
regime celetista (trabalhista), que o titular de emprego.
Os agentes polticos so titulares de cargo e seguem o regime legal.
Quando falamos em regime legal, no pense na Lei 8112, pense que cada grupo vai ter o seu
regime legal. Exs.: Promotores e Magistrados tm a sua lei prpria, os parlamentares e os chefes do
Executivo tm os seus direitos previstos na CF.

Servidor estatal todo aquele que atua no Estado, seja da Administrao
Direta ou da Administrao Indireta.

Entre os servidores estatais vamos encontrar duas categorias:
a) Aqueles que atuam no Estado em pessoas jurdicas de direito pblico: servidor pblico;

154
b) Aqueles que atuam no Estado em pessoas jurdicas de direito privado: servidor de ente
governamental de direito privado.

Servidor pblico aquele que atua em pessoa jurdica de direito pblico o que significa dizer
que atua na Administrao direta (Unio, Estados, Municpios e DF) ou indireta (autarquias e fundaes
pblicas de direito pblico).
Regime jurdico:
CF/88 texto original: regime jurdico nico (um s regime). Exs.: na Unio todos sero
celetistas ou todos sero estatutrios; nos Municpios todos sero celetistas ou todos sero estatutrios
etc.;
Em nenhum momento a CF/88 exigiu o regime estatutrio, mas no Brasil prevaleceu o regime
estatutrio, porque d mais direitos aos servidores. Mas no existia essa obrigao pelo estatuto.

EC 19/98 (reforma administrativa): alterou o art. 39, CF, afastando o regime nico. Foi
introduzido o regime mltiplo o que significa dizer que na mesma pessoa jurdica era possvel ter os dois
regimes. Ex.: se a lei de criao criasse emprego, o regime seria celetista; se a lei de criao criasse cargo,
teramos regime estatutrio.
EC 19/98, nesse dispositivo, foi objeto da ADI 2135: o STF ainda no julgou o mrito dessa
ao, apenas decidiu em sede de cautelar que a EC 19/98, no art. 39, inconstitucional, tem um vcio
formal, um vcio de procedimento.
A inconstitucionalidade formal a mais grave, porque se o CN ainda no aprendeu o
procedimento um problema. A EC aprovada nas duas casas em dois turnos. Se uma das Casas rejeita a
emenda vai para o arquivo.
O art. 39 havia sido rejeitado, mas foi includo pela Comisso de Redao.
Uma declarao de inconstitucionalidade numa cautelar normalmente produz efeito ex nunc,
ou seja, de hoje em diante no pode mais. Excepcionalmente, o STF pode dar efeito ex tunc.

155
A declarao de inconstitucionalidade em sede de cautelar na ADI 2135 teve efeito ex nunc.
Portanto, restabeleceu o regime jurdico nico da cautelar em diante.
Portanto, o servidor pblico segue um regime jurdico nico um s regime para toda ordem
poltica.
Preferencialmente o Brasil escolhe o estatuto, mas no uma obrigao.

Aquele que atua na administrao indireta de direito privado (empresa pblica e sociedade de
economia mista).
Esses servidores so chamados de empregados, portanto sujeitos ao regime celetista, mas se
equipara ao servidor pblico em alguns aspectos.
Obs.: em pessoa jurdica de direito privado no se admite regime estatutrio cargo.

Equiparao ao servidor pblico:
a) concurso pblico;
b) regime da no acumulao, salvo exceo;
c) teto remuneratrio, salvo quando a empresa pblica ou SEM no depende do custeio da
administrao direta;
d) improbidade administrativa (sujeitos a Lei 8.429/92);
e) art. 327, CP funcionrio pblico para fins penais;
f) remdios constitucionais (MS, MI, HD etc.).

156
a) TST Smula 390: empregado de empresa pblica e SEM no tem estabilidade do art. 41,
CF. Considerando que no tem estabilidade, a dispensa ser imotivada (OJ 247).
A OJ 247 tem uma ressalva para a Empresa de Correios e Telgrafos. Trata-se de empresa
pblica que tem tratamento diferenciado, de Fazenda Pblica, portanto a dispensa deve ser motivada.

Particular em colaborao aquele sujeito que no perde a qualidade, condio de particular,
mas que num dado momento exerce funo pblica. Exs.: convocao para a eleio mesrio
(requisitados); jurado no Tribunal do Jri.
a) requisitados;
b) voluntrios (sponte prpria);
c) concessionrios e permissionrios de servio pblico;
d) delegao de funo: art. 236, CF servios notariais sujeito que exerce servio
extrajudicial. O titular do cartrio particular em colaborao, mas obrigado a prestar servio pblico.

Podem ser servidores os brasileiros e os estrangeiros, na forma da lei, atravs de concurso
pblico (regra).
Excees ao concurso pblico:
a) mandato eletivo: a escolha poltica;
b) cargos em comisso (cargo de confiana): baseado na confiana, de livre nomeao e livre
exonerao ad nutum.
c) contratados temporariamente a CF diz que contrato temporrio em excepcional
interesse pblico (anormalidade);

157

d) hipteses expressas na CF: Ministros do STF; vagas do STJ (OAB); quinto constitucional (TJ,
TRF OAB e MP); Ministros e Conselheiros dos Tribunais de Contas;
e) agente comunitrio de sade e agente de combate as endemias (art. 198, CF alterado pela
EC 51).
Na verdade, o art. 198 fala de um processo seletivo. Alguns autores defendem que processo
seletivo nada mais do que concurso.
Lei 11.350/06 regulamenta agente comunitrio e agente de combate as endemias.

At 2 anos, prorrogvel por igual perodo, uma nica vez.
A prorrogao deve estar determinada no edital do concurso pblico.
A deciso pela prorrogao do concurso discricionria do administrador, de acordo com a
convenincia e oportunidade do interesse pblico.
Leitura das smulas - STF: 683, 684, 685, 686 e smula vinculante n. 13; STJ: 266.

A regra era a de que o candidato aprovado em concurso pblico no tinha direito subjetivo
nomeao. Tinha apenas mera expectativa de direito.
Comea-se a reconhecer o direito subjetivo nomeao:
1) do candidato preterido na ordem de classificao. Ex.: nomeia o segundo classificado no
lugar do primeiro, ento este ganha o direito nomeao. Smula 15, STF.

158
SMULA 15, STF. Dentro do prazo de validade do concurso, o candidato aprovado tem o direito
nomeao, quando o cargo for preenchido sem observncia da classificao.
2) se a administrao realiza vnculos precrios, ela est admitindo que precisa da mo de obra
e tem dinheiro para pagar, ento deve nomear os aprovados no concurso pblico vlido (STF e STJ).
Vnculo precrio = contrato temporrio, nomeao ad hoc, desvio de funo.

3) candidato aprovado dentro do nmero de vagas previstas no edital, durante o prazo de
validade do concurso (posio majoritria do STJ).
No STF a posio ainda no pacfica.
TEORIA DO FUNCIONRIO DE FATO: nomeao sem concurso pblico ilegal. Se a nomeao ilegal,
deve ir embora. E o salrio que ele recebeu durante o perodo que estava exercendo o cargo? E
os atos que ele praticou no exerccio desse cargo?
O STF fixou a orientao chamada teoria do funcionrio de fato/do agente de fato, que
significa que a nomeao ilegal, portanto ter que ir embora. Durante o perodo que exerceu o cargo, ele
trabalhou, portanto no precisa devolver o salrio. Em relao aos atos praticados, em nome da segurana
jurdica, os atos so vlidos.

Art. 41. So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo
de provimento efetivo em virtude de concurso pblico. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19,
de 1998)
1 O servidor pblico estvel s perder o cargo: (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado; (Includo pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998) II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla
defesa; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

159
III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei
complementar, assegurada ampla defesa. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
2 Invalidada por sentena judicial a demisso do servidor estvel, ser ele reintegrado, e o
eventual ocupante da vaga, se estvel, reconduzido ao cargo de origem, sem direito a indenizao,
aproveitado em outro cargo ou posto em disponibilidade com remunerao proporcional ao tempo de
servio. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
3 Extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade, o servidor estvel ficar em
disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo de servio, at seu adequado aproveitamento
em outro cargo. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

4 Como condio para a aquisio da estabilidade, obrigatria a avaliao especial de
desempenho por comisso instituda para essa finalidade. (Includo pela Emenda Constitucional n 19,
de 1998)

REQUISITOS PARA AQUISIO PARA A ESTABILIDADE:
1) Aprovao em concurso pblico com nomeao para cargo efetivo (carter definitivo);
Prova AGU segunda fase: Disserte sobre a estabilidade dos empregados: se for nomeado para
emprego pblico na pessoa jurdica de direito privado, no h estabilidade (sum. 390, TST). Se
empregado em pessoa jurdica de direito pblico, pelo texto constitucional original de 88, havia
estabilidade do art. 41. Com a EC 19/98 o servidor, para adquirir estabilidade deve ser nomeado para
cargo efetivo. Portanto, esse empregado que at 88 tinha estabilidade, hoje no tem mais.
2) 3 anos de exerccio;
3) Aprovado em avaliao especial de desempenho: foi introduzida pela EC 19/98, mas essa
avaliao depende de regulamentao. Portanto, na prtica ainda no realidade para a maioria das
carreiras.
A maioria entende que mesmo sem a avaliao o servidor adquire a estabilidade.

160

1) Por meio de processo administrativo, com contraditrio e ampla defesa;
2) Processo judicial transitado em julgado;
3) Avaliao peridica de desempenho (ainda no h regulamentao);
4) Art. 169, CF excesso de despesas com pessoal quando o Estado gasta acima do limite
com pessoal, ele passa a cortar os cargos em comisso e funes de confiana. Se no for suficiente passa
aos servidores no estveis e se ainda assim no se cumpre o limite, passa aos servidores estveis.
Art. 169. A despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e
dos Municpios no poder exceder os limites estabelecidos em lei complementar.
1 A concesso de qualquer vantagem ou aumento de remunerao, a criao de cargos,
empregos e funes ou alterao de estrutura de carreiras, bem como a admisso ou contratao de
pessoal, a qualquer ttulo, pelos rgos e entidades da administrao direta ou indireta, inclusive
fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico, s podero ser feitas: (Renumerado do pargrafo
nico, pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
I - se houver prvia dotao oramentria suficiente para atender s projees de despesa de
pessoal e aos acrscimos dela decorrentes; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
II - se houver autorizao especfica na lei de diretrizes oramentrias, ressalvadas as
empresas pblicas e as sociedades de economia mista. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de
1998)
2 Decorrido o prazo estabelecido na lei complementar referida neste artigo para a
adaptao aos parmetros ali previstos, sero imediatamente suspensos todos os repasses de verbas
federais ou estaduais aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios que no observarem os referidos
limites. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

161
3 Para o cumprimento dos limites estabelecidos com base neste artigo, durante o prazo
fixado na lei complementar referida no caput, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios
adotaro as seguintes providncias: (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
I - reduo em pelo menos vinte por cento das despesas com cargos em comisso e funes
de confiana; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

II - exonerao dos servidores no estveis. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de
1998)
4 Se as medidas adotadas com base no pargrafo anterior no forem suficientes para
assegurar o cumprimento da determinao da lei complementar referida neste artigo, o servidor estvel
poder perder o cargo, desde que ato normativo motivado de cada um dos Poderes especifique a
atividade funcional, o rgo ou unidade administrativa objeto da reduo de pessoal. (Includo pela
Emenda Constitucional n 19, de 1998)
5 O servidor que perder o cargo na forma do pargrafo anterior far jus a indenizao
correspondente a um ms de remunerao por ano de servio. (Includo pela Emenda Constitucional n
19, de 1998)
6 O cargo objeto da reduo prevista nos pargrafos anteriores ser considerado extinto,
vedada a criao de cargo, emprego ou funo com atribuies iguais ou assemelhadas pelo prazo de
quatro anos. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
7 Lei federal dispor sobre as normas gerais a serem obedecidas na efetivao do disposto
no 4. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

Estgio probatrio o perodo de prova do servidor pblico.
CF/88 texto original o servidor para adquirir estabilidade precisa de 2 anos de exerccio.

162
Regulamentando a matria, veio a Lei 8.112/90 Regime Jurdico dos Servidores da Unio
art. 20, que diz que o prazo do estgio probatrio de 24 meses.
Quando o servidor encerrava o estgio probatrio automaticamente ele adquiria a
estabilidade.
EC 19/98 alterou o art. 41, CF e passou a determinar que a estabilidade ser de 3 anos de
exerccio.
Se estabilidade e estgio so institutos dependentes, que esto interligados, os prazos devem
ser coincidentes (iguais), portanto o art. 20 da Lei 8.112/90 no foi recepcionado pela nova regra.
Para aqueles que entendem que os institutos so independentes, os prazos podem ser
diferentes, portanto o art. 20 da Lei 8.112/90 foi recepcionado pela nova regra.
A posio da AGU prevalecente no executivo federal de que os institutos so dependentes,
portanto os prazos so iguais. O prazo deve ser de 3 anos para a estabilidade e o estgio probatrio
tambm ser de 3 anos.
O STJ, logo que a EC 19/98 passou a ser discutida, posicionou-se no sentido de que os institutos
so independentes, portanto o prazo de estgio probatrio era de 24 meses.
Porm, no final de 2009 o STJ passou a entender que o estgio probatrio tambm de 3 anos.

O STF ainda no tem posio consolidada sobre isso. Porm, em decises monocrticas j fixou
o entendimento de que o prazo de estgio probatrio de 3 anos.
O CNJ tambm j se posicionou no pedido de providencias 822 no sentido de que o prazo do
estgio probatrio tambm de 3 anos.
No concurso pblico responder que o prazo de estgio probatrio de 3 anos. (opinio da
professora)
A polmica continua porque o Congresso Nacional entende que o prazo de 24 meses, tendo
em vista que os institutos so independentes.
O Presidente da Repblica, em 2008, editou a MP 431/08 que alterava o art. 20 da Lei 8.112 e
dizia que o estgio probatrio passava a ser de 36 meses.

163
Ocorre que para a MP virar lei, ela deve ser aprovada pelo CN. Quando a MP 431 chegou no
Congresso, este converteu na Lei 11.784, mas no converteu o art. 20, portanto continuou com o perodo
original de 24 meses. Opinio da professora: os prazos devem ser iguais.

Agente titular de cargo regime legal (estatutrio): justia comum federal ou estadual de
acordo com o servidor.
Agente titular de emprego celetista (trabalhista): justia do trabalho.
A jurisprudncia j era tranquila neste sentido. Mas com a EC 45 (reforma do judicirio) alterou
o art. 114, CF, que fala da competncia da justia do trabalho. Dessa forma, alguns autores comearam a
entender que tudo iria para a justia do trabalho.
STF, ADI 3395 manteve a posio que j estava consolidada.
Para os contratos temporrios, a competncia para julgar essa relao:
TST entendia que a natureza do vnculo era trabalhista justia do trabalho (OJ 205).
STJ dizia que se o contrato temporrio for legal, segue a lei dos temporrios, portanto o
regime administrativo justia comum. Se o vnculo for invlido, segue as regras trabalhistas justia do
trabalho.
STF fixou a orientao no sentido de que o vnculo regime jurdico administrativo. Aplica ou
no a lei dos temporrios, portanto o regime legal justia comum (Repercusso Geral RE 573.202).

O que vale hoje a orientao do STF, todos os demais posicionamentos (TST e STJ) no valem
mais.

164

No Brasil, hoje, tem duas modalidades:
a) Remunerao (vencimentos): representa a soma de duas parcelas: parcela fixa (salrio base
de toda categoria; vencimento); parcela varivel.
b) Subsdio: representa uma parcela nica.

Recebem subsdio:
- Chefe do Poder Executivo Vice auxiliares imediatos do Poder Executivo (Ministro de
Estado, Secretrios Estaduais e Secretrios Municipais);
- membros do Poder Legislativo magistrados membros do MP;
- AGU Procuradores Defensores Pblicos;
- Ministros e Conselheiros dos Tribunais de Contas polcia;
- cargo organizado em carreira: cargo que tem ascenso funcional, ou seja, plano de
crescimento.

Exceo da parcela nica (fora):
- verbas indenizatrias (transporte, ajuda de custos);
- Art. 39, 3, CF: art. 7, CF direitos trabalhistas. Ex.: 13 salrio; 1/3 de frias, hora extra.

A remunerao do servidor pblico deve ser fixada por meio de lei. A lei de iniciativa do
dono do bolso, ou seja, se a remunerao for do executivo, a iniciativa ser do executivo, se a
remunerao for do judicirio, a iniciativa ser do judicirio.
Excees: excepcionalmente o CN fixa a remunerao por Decreto Legislativo (no tem sano
e veto). Presidente da Repblica e Vice, Senadores, Deputados Federais e Ministros de Estado.

165
A Cmara Municipal fixa por Decreto Legislativo a remunerao dos vereadores.

EC 19/98 teto geral ningum no servio pblico pode ganhar mais do que Ministro do
Supremo Tribunal Federal.
O valor foi fixado por meio de lei.
Quem disciplina esse teto a Lei 12.041/09 (R$ 26.723,13).
O projeto de lei que tramita no CN, alm de aumentar o teto, quer que o prprio STF decida
sobre o aumento. EC 41/03 criou os subtetos:
Unio: Ministro do STF;
Estados: Poder Executivo Governador; Poder Legislativo Deputado Estadual
Poder Judicirio Desembargador (mximo de 90,25% do Ministro do STF).
- teto do Desembargador para membros do MP (Procurador de Justia e Promotor de Justia),
Procuradores e
Defensores Pblicos. (para outros cargos o teto remuneratrio ser o do Governador)
Como juiz estadual 90,25% o limite, mas o teto de remunerao que poder ganhar do
Ministro do STF.
ADI 3854: interpretao conforme - o teto do juiz do STF (com outras verbas. Ex.: cumulao
eleitoral, magistrio), seja estadual ou federal, mas como juiz estadual pode ganhar no mximo 90,25%.

Municpios: Prefeito.
Ordem constitucional: se ganhar acima do teto tem que cortar para chegar no limite.

166
(SEMPRE CAI EM CONCURSO)
Regra geral: no possvel acumular, excepcionalmente se tem a acumulao.
A proibio da acumulao serve para a Administrao direta e indireta. No pode Unio,
Estados e Municpios, no pode autarquia, fundao, empresa pblica e sociedade de economia mista.
Essa proibio serve para cargos e empregos.
ART. 37, XVI E XVII, CF:
XVI - vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver
compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso o disposto no inciso XI. (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 19, de 1998)

a) a de dois cargos de professor; (Includa pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
b) a de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico; (Includa pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses
regulamentadas; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 34, de 2001)
XVII - a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange autarquias,
fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias, e sociedades
controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico; (Redao dada pela Emenda Constitucional n
19, de 1998)

HIPTESES DE ACUMULAO:

1) professor federal (em atividade) + professor estadual (em atividade):
- horrios compatveis;

167
- soma das remuneraes no pode ultrapassar o teto remuneratrio do Ministro do STF;
Situaes:
- 2 cargos de professor;
- 1 cargo de professor e 1 tcnico ou cientfico;
- 2 cargos na rea da sade com profisso regulamentada por lei.

2) aposentado + aposentado: desde que nas mesmas situaes quando na atividade ( 2 cargos
de professor, 1 cargo de professor e 1 tcnico e cientifico, 2 cargos rea da sade).

3) aposentado + em atividade:
- nas mesmas hipteses da atividade (professor aposentado + professor em atividade; mdico
aposentado + mdico em outro cargo).
- aposentado + qualquer mandato eletivo.
- aposentado + cargo em comisso.

Sujeito que estivesse aposentado (em um) e atividade (em dois) at a EC 20/98 podia qualquer
coisa. A proibio s passou a existir a partir da EC 20. Se o sujeito, at a EC 20, era PJ aposentado e juiz
em atividade podia (estando aposentado em 1 era possvel qualquer atividade em 2).

Quem j acumulava antes da EC 20 (art. 11) fica reconhecido o direito adquirido.
4) atividade + atividade (mandato eletivo): vereador com horrio compatvel. Art. 38, CF
mandato eletivo:

168
Federal/estadual/distrital: no possvel acumulao. Afasta-se do primeiro cargo e recebe a
remunerao do segundo cargo.
Prefeito: no possvel acumulao. Afasta-se do primeiro cargo e escolhe a remunerao.
Vereador: se o horrio for compatvel pode acumular. Exerce os dois cargos e ganha a
remunerao dos dois.
Se o horrio for incompatvel, no pode acumular e aplica-se a regra do prefeito (exerce o
segundo e escolhe a remunerao).

Dois regimes previstos na CF:

A) RGPS (REGIME GERAL DE PREVIDNCIA SOCIAL): art. 201 e ss., CF Quem estuda o direito
previdencirio. Mantido pelo INSS. Esto sujeitos a esse regime:
- empregados privados;
- empregados da Administrao direta e indireta;
- titulares de cargo em comisso (apesar de serem estatutrios);
- contrato temporrio.

B) RPPS (REGIME PRPRIO DE PREVIDNCIA SOCIAL): art. 40, CF Estudado pelo Direito
Administrativo.
Cada ente poltico tem o seu prprio regime de previdncia.
Esto sujeitos a esse regime os servidores pblicos de:
- cargos efetivos;

169
- cargos vitalcios.
CF/88 (texto original): o servidor, para se aposentar, deveria cumprir apenas tempo efetivo
de servio (no importava a idade e a contribuio).
EC 20/98 (reforma previdenciria): substituiu o tempo de servio e acrescentou dois
requisitos (requisitos mantidos at hoje):
a) tempo de contribuio;
b) limite de idade.

1) INVALIDEZ: deve ser permanente. Regra: proventos proporcionais.
Exceo: proventos integrais: molstia profissional; doena grave, contagiosa ou incurvel.
2) COMPULSRIA: 70 anos.
Regra: recebe proventos proporcionais ao tempo de contribuio. Pode receber integral se
alcanar o tempo de contribuio.

3) VOLUNTRIA: 10 anos no servio pblico + 5 anos n

PROVENTOS INTEGRAIS: homem: 60 anos + 35 anos de contribuio;
mulher: 55 anos + 30 anos de contribuio.

PROVENTOS PROPORCIONAIS: homem: 65 anos
mulher: 60 anos

170

4) ESPECIAL: PROFESSOR:
- exclusividade de magistrio: Lei 11.301/06 - aquele que exerce atividade na sala de aula e
outras atividades dentro da escola ligadas a funo de magistrio (ADI 3772).
- ensino infantil, fundamental e mdio.

PROVENTOS INTEGRAIS homem: 55 anos + 30 anos de contribuio
mulher: 50 anos + 25 anos de contribuio.

EC 47/05 - trouxe outras hipteses de aposentadoria especial:
- deficiente fsico;
- atividade de risco.
Essas hipteses ainda precisam de regulamentao atravs de lei complementar.

Norma de eficcia limitada discutida em mandado de injuno (MI 721 e 758). O STF decidiu,
para os servidores em atividade de risco, que enquanto no for regulamenta por lei complementar, ter
direito a aposentadoria de acordo com a lei do trabalhador comum (regime geral de previdncia social).

EC 41/03:
Revogou o princpio da integralidade: dava ao servidor o direito de se aposentar com tudo que
ganhava na atividade.
Trouxe o princpio da mdia da vida laboral: mdia de tudo o que o servidor ganhou para fixar
os proventos, desde que com incidncia de contribuio.

171
Revogou o princpio da paridade/do espelho: o que era atribudo ao servidor da ativa, era
atribudo ao servidor inativo.
Instituiu o princpio da preservao do valor real: se o servidor ganhava x ter que continuar
ganhando o suficiente para conservar o poder de compra. Criou a contribuio dos inativos:
- tem alquota mnima de 11% (estados e municpios podem fixar alquota maior);
- incide sobre o que ultrapassar o teto remuneratrio. Ex.: ganha R$ 5.000,00 e subtrai R$
3.689,66 (teto do RGPS). Vai pagar a contribuio do que ultrapassar o teto.
Introduziu o teto de proventos: o servidor pblico no vai poder ganhar mais do que o regime
geral de previdncia social; o mesmo teto do INSS (Portaria 115 de 3 de maro 2011 - R$ 3.689,66).
Para o teto ser aplicado est condicionado a criao de um regime complementar.
Criou o abono de permanncia para aqueles servidores que j haviam preenchido os requisitos
para se aposentar para evitar a aposentadoria em massa (EC 20) iseno da contribuio previdenciria.
Com a EC 41 o abono de permanncia deixa de ter natureza de iseno e passa a ser um
prmio. No contracheque desconta a contribuio e no mesmo contracheque paga os 11%. Quando o
servidor isento no paga contribuio e no entra na mdia laboral, portanto perderia todo o perodo de
iseno para calcular os proventos de aposentadoria. Por isso virou prmio, descontando 11% de
contribuio e pagando os 11% para que no perdesse a mdia laboral.

1) REGRA VELHA: entraram antes da EC e j preenchiam os requisitos direito adquirido.
2) REGRA NOVA: entraram depois da EC.
3) REGRA DE TRANSIO: entraram antes da EC, mas no preenchiam os requisitos.

172
REGRA INTERMEDIRIA ENTRE A VELHA E A NOVA.
EC 41: art. 2 e art. 6.
EC 47: art. 3.
* Entrou antes da EC, no preenchia os requisitos (regra de transio) e mudou de cargo no
meio da carreira. Se no interrompeu h a transio.

Administr A Tivo

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