EXMO. SR. DR.

JUIZ DE DIREITO DA VARA NICA DA COMARCA DE MIGUEL

PEREIRA ESTADO RIO DE JANEIRO

Processo n 2005.033.000691-4

ALCENIR DO AMARAL GENOVEZ, j qualificado nos

autos do processo acima em referncia, por intermdio da
Defensoria Pblica do Estado do Rio de Janeiro, utilizando-se da
prerrogativa legal do prazo em dobro, vem oferecer suas
ALEGAES FINAIS,
aduzindo os seguintes fundamentos de fato e de Direito:
-IDOS FATOS
Ao acusado foi imputada a prtica de crime
capitulado no artigo 14, caput, da Lei n 10.826/03, porque
portava sem autorizao legal uma espingarda calibre 32 sem
marca e numerao aparentes.
Finda a instruo criminal, o Ministrio Pblico
apresentou as alegaes finais de fls. 90/90vs., postulando a
condenao.

- II
DO CRIME DE PORTE AUSNCIA DE MUNIO
ATIPICIDADE MATERIAL OFENSA AO PRINCPIO DA LESIVIDADE
Conforme se ver, a prova colhida no autoriza a
prolao de um decreto condenatrio, na forma em que pleiteado
na denncia.
Segundo
depoimentos
dos
milicianos
em
sede
inquisitria (fls. 04), o acusado estava no interior do
automvel VW Fusca, sendo que um de seus integrantes, aps
abordado,
desfez-se
de
um
objeto,
verificando-se,
posteriormente, tratar-se de uma espingarda calibre 32.
Foram apreendidas munies e uma outra arma,
caseira, no interior de residncia existente no local, mas cuja
relao com o acusado no foi apurada e sequer objeto da
denncia.
Ressalte-se que o acusado estava no interior do
veculo em locomoo, no possuindo qualquer vnculo com as
peas apreendidas em um segundo momento no local da abordagem.
Portanto, a anlise deste processo deve ater-se
arma calibre 32 mencionada na denncia e que foi objeto de
indagao desde o incio da fase processual e cuja posse foi
confessada pelo ru em seu interrogatrio.
Submetida a referida espingarda a exame de
eficcia, foi verificado que se apresentava como desmuniciada,
consignando-se
que
eventuais
disparos
seriam
extremamente
arriscados ao usurio.
certo que o laudo de fls. 52 diz que, das
munies encaminhadas, as de calibre 32 so compatveis com o
calibre da arma, mas no h dvidas de que tais cartuchos foram
apreendidos na residncia existente na localidade e no na
sacola que o acusado jogou do veculo.

Tanto assim o que o referido laudo menciona a

existncia dos cartuchos ao analisar a primeira espingarda.
Na mesma linha, os Policiais Militares afirmaram
que a segunda arma e os cartuchos foram encontrados na
residncia e no com o acusado ou prximo deste, vejamos:
... o qual declarou ser proprietrio do objeto jogado no
interior do veculo, que aps ter sido arrecadado
verificou-se tratar-se de uma espingarda sem marca e
numerao aparente, calibre 32, sendo certo que no local
onde o veculo foi abordado havia uma construo onde foi
encontrado em seu interior uma outra espingarda, sem
marca e numerao aparente, de fabricao caseira,
acompanhada dos demais artefatos e componentes de
munies descritos nestes autos... (fls. 24, original
sem grifos)

Portanto, a detalhada leitura do depoimento bem

denota que as munies estavam no imvel, no sendo objeto de
porte pelo acusado, sendo equivocada a denncia quando sustenta
a posse de arma municiada, equvoco da mesma forma repetido em
alegaes finais.
Assim, na linha do que decidido pelo Supremo
Tribunal Federal no RHC n 81.057 SP, no se tem como, em arma
desmuniciada e cuja munio no esteja acessvel, se falar em
conduta tpica, seno vejamos:
EMENTA: Arma de fogo: porte consigo de arma de fogo, no
entanto, desmuniciada e sem que o agente tivesse, nas
circunstncias, a pronta disponibilidade de munio:
inteligncia do art. 10 da L. 9437/97: atipicidade do
fato: 1. Para a teoria moderna - que d realce primacial
aos princpios da necessidade da incriminao e da
lesividade do fato criminoso - o cuidar-se de crime de
mera conduta - no sentido de no se exigir sua
configurao um resultado material exterior ao - no
implica admitir sua existncia independentemente de leso
efetiva ou potencial ao bem jurdico tutelado pela
incriminao da hiptese de fato. 2. raciocnio que se
funda em axiomas da moderna teoria geral do Direito Penal;

para o seu acolhimento, convm frisar, no necessrio,

de logo, acatar a tese mais radical que erige a exigncia
da ofensividade a limitao de raiz constitucional ao
legislador, de forma a proscrever a legitimidade da
criao por lei de crimes de perigo abstrato ou presumido:
basta,
por
ora,
aceit-los
como
princpios
gerais
contemporneos da interpretao da lei penal, que ho de
prevalecer sempre que a regra incriminadora os comporte.
3. Na figura criminal cogitada, os princpios bastam, de
logo, para elidir a incriminao do porte da arma de fogo
inidnea para a produo de disparos: aqui, falta
incriminao da conduta o objeto material do tipo. 4. No
importa que a arma verdadeira, mas incapaz de disparar, ou
a arma de brinquedo possam servir de instrumento de
intimidao
para
a
prtica
de
outros
crimes,
particularmente, os comissveis mediante ameaa - pois
certo que, como tal, tambm se podem utilizar outros
objetos - da faca pedra e ao caco de vidro -, cujo porte
no constitui crime autnomo e cuja utilizao no se
erigiu em causa especial de aumento de pena. 5. No porte
de arma de fogo desmuniciada, preciso distinguir duas
situaes, luz do princpio de disponibilidade: (1) se o
agente traz consigo a arma desmuniciada, mas tem a munio
adequada mo, de modo a viabilizar sem demora
significativa o municiamento e, em conseqncia, o
eventual disparo, tem-se arma disponvel e o fato realiza
o tipo; (2) ao contrrio, se a munio no existe ou est
em lugar inacessvel de imediato, no h a imprescindvel
disponibilidade da arma de fogo, como tal - isto , como
artefato idneo a produzir disparo - e, por isso, no se
realiza a figura tpica.
(STF, RHC 81.057, Rel. Ministra Ellen Gracie, Relator para
acrdo Min. Seplveda Pertence, 1 Turma)

Se a constitucionalidade dos crimes de perigo j

duvidosa, dvidas no pairam que ausncia de munio no traz
sequer carga de potencialidade lesiva, no havendo como se falar
em crime no caso dos autos, incidindo a norma do artigo 386,
III, do Cdigo de Processo Penal.

Aliado a tal questo, o Policial Militar Anderson

de Castro Ferreira, em juzo a fls. 83, deixou claro que a arma
estava desmontada, no podendo se entender que fosse de fcil
montagem ao acusado, porquanto a fcil montagem constante do
depoimento foi narrada por Policial Militar que enverga a farda
ao longo de 08 anos.
De se observar que vige em nosso ordenamento
jurdico o Princpio da Lesividade, segundo o qual deve ser
afastada a incidncia da aplicao da lei penal quelas condutas
que, embora desviadas, no afetam ou ameacem qualquer bem
jurdico de terceiros, exatamente a situao deste processo.
Assim, alm de desmuniciada, a arma no estava
acessvel para uso imediato, razo pela qual materialmente
atpica a conduta, porquanto no basta a sua adequao formal,
sendo imperativa a absolvio.
- III -

DA ATIPICIDADE FORMAL DA CONDUTA ANISTIA TEMPORRIA

Ainda que o acusado tenha confessado a posse da
arma, resta induvidosa a atipicidade da conduta tambm diante da
anistia temporria decorrente dos artigos 30 e 32 da Lei n
10.826/03.
Isso porque, o mencionado dispositivo concedeu o
prazo de 180 dias, a partir da publicao da lei, para que os
possuidores, portadores e proprietrios de armas as entregassem
Polcia.
Sucessivas medidas provisrias foram criadas para
disciplinar o mencionado dispositivo, alterando-se o trmino da
anistia para o dia 23 de outubro de 2005 (MP 253/2005).
Assim, tendo sido o fato praticado em 25 de junho
de 2005, h que se reconhecer, na Lio de Luiz Flvio Gomes, a
existncia de uma espcie de vacatio legis indireta (atipicidade
formal), no havendo como se falar em crime no caso dos autos,
impondo-se a absolvio do acusado.

- IV
DA ATENUNTE DA CONFISSO
Ultrapassadas tais questes, eventual pena h de
ser aplicada no mnimo legal, com o reconhecimento, inclusive,
da atenuante do artigo 65, III, d, do Cdigo Penal.
- V DA SUBSTITUIO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE
Na hiptese de condenao, torna-se imperiosa a
substituio da pena privativa de liberdade que eventualmente
venha a ser imposta, nos termos do artigo 44, I, do Cdigo
Penal.
Ademais, no foi o crime cometido com violncia
ou grave ameaa pessoa, no havendo qualquer bice ora
postulada substituio.
- VI
DOS PEDIDOS
Face ao exposto, requer-se a V. Exa.
apreciando todas as questes ora trazidas, decida por:

que,

a reconhecer atipicidade material da conduta,

diante da ausncia de munio e por estar a arma desmontada, sem
possibilidade de uso imediato, absolvendo-se o acusado com
fulcro no art. 386, III, do CPP;
b reconhecida a atipicidade formal da conduta
diante da anistia temporria, absolvendo-se o acusado com fulcro
no art. 386, III, do CPP;
c desclassificada a conduta para aquela prevista
no artigo 12 da Lei n 10.826/03, fixando-se a pena no mnimo
legal;
d em qualquer hiptese seja fixada a pena base
no mnimo legal, reconhecida a atenuante da confisso, assim
como a substituio da pena privativa por restritiva de
direitos;

Pugna pelo reconhecimento do direito de recorrer

em liberdade, pois assim permaneceu durante toda a instruo
penal.
P. deferimento
Miguel Pereira, 08 de maio de 2007
Sylvio de Barros Imbassahy
Defensor Pblico Substituto
Matrcula n 930.842-0