CAPTULO 27

MODIFICAES DO CONTRATO DE TRABALHO

Octavio BUENO MAGANO
SUMARIO: I. Princpio da inalterabilidade. II. Alterao qualitativa.
III. Promoo. IV. Retrocesso. V. Retorno. VI. Reduo de remunera-
o. VII. Alterao de horrio. VIII. Transferncia de local de tra-
balho. IX. Permanncia no domiclio. X. Transferncia de empregado
de confiana. XI. Condio explcita de transferncia. XII. Condio
implcita de transferncia. XIII. Extino do estabelecimento. XIV. Em-
presas coligadas. XV. Transferncia provisria. XVI. Garantia con-
tra transferncias abusivas. XVII. Sucesso.
I. PRINCPIO DA INALTERABILIDADE
O contrato de trabalho, como qualquer outro, vive sombra de trs princpios
fundamentais: a) o da autonomia da vontade; b) o da supremacia da ordem
pblica; c) o da obrigatoriedade das convenes. Rubens Limongi Frana pro-
pe o acrscimo de um quarto princpio: o da relatividade da obrigao con-
tratual, consoante o qual o contrato entre as partes no pode obrigar a terceiros
que nele no intervieram.
1
Desses, o de maiores implicaes com o tema em estudo o terceiro, de
acordo com o qual o que as partes, por mtuo acordo estipularem e aceitarem,
dever ser cumprido. O legislador francs fez inscrever tal princpio no seu
Cdigo Civil, rezando o artigo 1-134, deste, que o contrato legalmente cele-
brado lei entre as partes. No Cdigo Civil Brasileiro, inexiste regra semel-
hante. Mas, como observa Miguel Serpa Lopes, no era mister que existisse,
por se tratar de um princpio decorrente da prpria essncia do instituto. Um
contrato, destitudo de efeitos obrigatrios, em relao s partes contratantes,
no teria aptido para desempenhar a sua prpria funo jurdico-econmica.
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A Consolidao das Leis do Trabalho do Brasil, dispondo, no seu artigo
468, s ser lcita a alterao das condies de trabalho por mtuo consenti-
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1 Manual de direito civil, vol. 4-II, So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, 1969, pp. 22-24.
2 Curso de direito civil, Rio de Janeiro, Ed. Freitas Bastos, 1957, p. 109.
mento, no s consagra o princpio questionado, mas chega mesmo a exacer-
b-lo, proibindo alteraes contratuais que, conquanto feitas de comum acordo
entres as partes, possam acarretar prejuzos ao empregado.
A primera vista, parece haver sido essa regra ralada pela Constituio
brasileira, de 1988, ao aludir esta, em seu artigo 7, inciso VI, irredutibili-
dade salarial. Atentando-se, porm, para o inteiro teor do texto, verifica-se
que o princpio da irredutibilidade deixa de prevalecer em virtude de conven-
o ou acordo coletivo. Quer isso dizer que atravs dos referidos instrumentos
possvel a reduo de condies de trabalhho, entendimento, alis, reiterado
no pargrafo 1, do artigo 1, da Lei no. 8.542/92, onde se fala em reduo
de condies de trabalho em virtude do advento de acordo, conveno ou
contrato coletivo de trabalho.
Na linha da alterabilidade do contrato individual do trabalho, h ainda a
considerar-se o poder hierrquico do empregador, cujo exerccio implica, mui-
tas vezes, alterao de tarefas pertenecentes ao mbito de uma determinada
funo.
Por ltimo, mister ter presente as excees abertas pelo legislador ao
princpio da inalterabilidade.
II. ALTERAO QUALITATIVA
O empregado no contratado para ficar inteiramente merce do empre-
gador mas, sim, para lhe prestar certos e determinados servios de sua qua-
lificao profissional.
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A qualificao profissional o conjunto de aptides
do empregado. A funo o conjunto de tarefas de que se ocupa efetivamente
o trabalhador. No caso de desconformidade entre a qualificao e a funo,
a segunda que deve prevalecer e que no pode ser alterada.
Nem sempre foi assim. Antigamente, no regime das Ordenaes Filipinas,
do Reino de Portugal, o escudeiro, o pajem, ou qualquer outro servial, devia
prestar-se a tudo que lhe mandava o amo fazer (Ord. 4, 31, pargrafo 12). O
empregado era pau para toda obra. Reinava, ento, mentalidade oligrquica,
segundo a qual prevalecia sempre o interesse do amo sobre o do servial.
Leia-se, para ilustrao, este relano das Ordenaes: dando algum senhor
dinheiro a criado seu perante outros seus criados ou familiares, e dando alguns
deles por testemunhas, que jurem, que lho viram dar, ainda que no digam a
quantia, e jurando o dito senhor, como lhes pagou tudo, ou certa parte, se
472 OCTAVIO BUENO MAGANO
3 Barassi, Lodovico, Il diritto del lavoro, vol. I, Milano, Giuffr, 1949, p. 362.
haja por prova bastante, at quantia de dez mil ris; sendo os ditos seus amos
pessoas de qualidade como Scudeiros, ou da para cima, ou Mercadores acre-
ditados (Ord. 14, 33).
Mas essa tendenciosidade no era exclusiva do legislador portugus.
O Cdigo Civil francs, conquanto elaborado em poca mais recente, con-
tinha preceito ainda mais odioso, assim se inscrevendo o seu artigo 1.781
(revogado somente em 2 de agosto de 1868): Le maitre est cru sur son
affirmation: pour la quantit des gages; ----pour le payment du salaire de lan-
ne chue: ----et pour les comptes donns pour lanne courante.
Quer dizer, havendo dvida sobre o montante da remunerao, devida pelo
empregador ao empregado e sobre a efetividade do pagamento dela, a palavra
do primeiro sobrepujava a do segundo.
O legislador brasileiro rompeu definitivamente com a aludida diretriz, em
janeiro de 1917, fazendo inserir, no Cdigo Civil, ento publicado, o artigo 1.224,
que est assim redigido: No sendo o locador contratado para certo e deter-
minado trabalho, entender-se- que se obrigou a todo e qualquer servio com-
patvel com as suas foras e condies preceito este reproduzido no artigo
456, pargrafo nico, da Consolidao das Leis do Trabalho. Diz Cesarino
Jr., que, a contrario sensu, dele resulta que o trabalhador normalmente deve
ser contatado para servio certo e determinado.
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Como apoio nessa lio, reafirma-se que o empregador s pode exigir do
empregado servios contidos nos limites de suas funes.
A funo ou ocupao rene, porm, tarefas vrias e o fato de estar o
empregado afeto a uma delas no significa que no possa ser colocado em
outra. [...] il lavoratore pu essere chiamato ad eseguiere le operazioni che
sono determinate dalla qualifica, cio una qualunque delle prestazioni che
sono determinate in generale dalla qualifica estessa.
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Admite-se mesmo que,
na ocorrncia de extino de cargo, possa ser posto em outro afim, embora
pertinente a diversa qualificao profissional,
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desde que no sofra prejuzo.
Ocorre, portanto, em relao qualificao profissional e mesmo no que con-
cerne funo, certa elasticidade, na qual se exercita o chamado jus variandi
do empregador. Com base na faculdade apontada, pode tambn o empregador
promover o empregado e faz-lo reverter funo efetiva, nas hipteses dos
artigos 468, 450, pargrafo nico, e 224, pargrafo 2, da Consolidao das
Leis do Trabalho.
MODIFICAES DO CONTRATO DE TRABALHO 473
4 Transferncia de Funes, Revista Forense, 87/533.
5 Barassi, Lodovico, op. cit., vol. I, p. 369.
6 Maranho, Dlio, Arnaldo Sssekind e Vianna Segadas, Instituies de direito do trabalho, vol. I,
Rio de Janeiro, Ed. Freitas Bastos, 1934, p. 389.
III. PROMOO
Promoo constitui o ato pelo qual o empregado transferido de uma ca-
tegoria para outra, superior, com efetivas vantagens.
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As simples melhorias salariais, concedidas sob o ttulo de aumentos de
mrito, no constituem promoes, quando o empregado continua no exerccio
exatamente das mesmas tarefas. Em princpio, o empregado no pode recusar
a promoo, salvo motivos ponderosos,
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que devem ser comunicados ao em-
pregador.
Em verdade, quanto mais se apura o regime de colaborao no seio da
empresa e quanto mais se requinta a especializao, decorrente da racionali-
zao do trabalho, tanto menos liberdade se reserva ao trabalhador em recusar
promoo, que lhe oferecida.
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IV. RETROCESSO
Retrocesso a volta ao cargo ou funo anterior, imposta unilateralmente
pelo empregador.
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Dela se distingue rebaixamento, que tambm a volta ao
cargo anterior, mas imposta pelo empregador, com carcter punitivo.
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Ambas
so vedadas pela legislao brasileira e, uma vez configuradas, do ensejo a
que o empregado considere rescindido o seu contrato de trabalho.
V. RETORNO
Retorno a reverso ao cargo atual, de confiana, em comisso, em subs-
tituio, ou no preenchido em carcter efetivo, ao cargo de que o empregado
titular na empresa.
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A primeira hiptese de retorno a prevista no par-
grafo nico, do artigo 468, da Consolidao das Leis do Trabalho, onde se l
o seguinte: No se considera alterao unilateral a determinao do empre-
gador para que o respectivo empregado reverta ao cargo efetivo, anteriormente
ocupado, deixando o exerccio de funo de confiana.
A condio aqui estabelecida, para justificar o retorno, a de estar o em-
pregado no exerccio de funo de confiana, considerando-se como tal a de
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7 Reis, Nlio, Alterao do contrato do trabalho, Rio de Janeiro, Ed. Freitas Bastos, 1948, p. 114.
8 Idem, p. 115.
9 Messias Pereira, Donato, Curso de direito do trabalho, So Paulo, Saraiva, 1981, p. 310.
10 Idem, op. cit., p. 310.
11 Idem, p. 310.
12 Idem, op. cit., p. 311.
diretor, gerente e outras semelhantes. Se tem ele uma parcela do ganho pro-
porcionada ao cargo efetivo e outra funo de confiana, esta poder ser
subtrada com a efetivao do retorno.
A segunda hiptese de retorno a disciplinada no artigo 450, da Consoli-
dao das Leis do Trabalho, nestes termos: Ao empregado chamado a ocupar,
em comisso interinamente, ou em substituio eventual ou temporria cargo
diverso do que exercer na empresa, sero garantidas a contagem do tempo
naquele servio, bem com a volta ao cargo anterior. Em verdade, esse pre-
ceito trata de duas hipteses: o comissionamento interno, correspondente
promoo em carter de experincia, e a substituio eventual ou temporria,
destinada a suprir faltas ou impedimentos de outros empregados. Na ltima
hiptese, no se requer que o cargo para o qual chamado o substituto seja
de maior hiararquia, e, na primeira, no se exige que corresponda funo
de confiana. Cessado o comissionamento, cessa, automaticamente, a obriga-
toriedade do pagamento da gratificao de funo correspondente.
A terceira hiptese de retorno a derivada de regra inserta no pargrafo
2, do artigo 224, da Consolidao das Leis do Trabalho, relativa aos banc-
rios, e a que, mutatis mutandis, aplicam-se s condies referidas na primeira
hiptese.
VI. REDUO DE REMUNERAO
A regra, hoje, de maior realce, sobre o assunto, a do artigo 7, inciso VI,
da Constituio, em que se fala de irredutibilidade do salrio, salvo o disposto
em conveno ou acordo coletivo.
A regra de irredutibilidade implica a ineficcia de alteraes determinadas
unilateralmente pelo empregador e tambn das pactuadas entre este e o em-
pregado individualmente considerado.
Mas a regra da irredutibilidade no exclui a incidncia dos casos de recuo
previstos em lei:
----O primeiro deles o decorrente de fora maior, configurada no fato
inevitvel e imprevisvel que haja substancialmente afetado a situao
econmica da empresa. Em tal hiptese, nos termos do artigo 503, da
Consolidao das Leis do Trabalho, pode haver reduo geral dos sal-
rios de cada um, no podendo, entretanto, ser superior a 20% (vinte por
cento), respeitado, em qualquer caso, o salrio-mnimo.
----O segundo caso o previsto na Lei n 4.923, de 28 de dezembro de
1965. Por fora desse diplona legal, a empresa que se encontre em con-
MODIFICAES DO CONTRATO DE TRABALHO 475
juntura econmica desfavorvel, poder reduzir a jornada normal ou n-
mero de dias de trabalho, com conseqente reduo salarial no superior
a 25 (vinte e cinco por cento) do salrio contratual, respeitado o salrio
mnimo e reduzido, porporcionalmente, a remunerao e as gratificaes
de gerentes e diretores.
----A reduo ser temporria, por prazo no excedente de trs meses, pro-
rrogvel quando indispensvel e dependente de acordo com o sindicato
profissional. No havendo acordo, poder a empresa submeter o caso
Justia do Trabalho.
----As empresas em regime de reduo de tempo de trabalho no podero
nem admitir novos empregados antes da readmisso dos que houverem
sido dispensados, nem programar horas extraordinrias, pelo prazo de
seis meses.
----O terceiro caso de reduo de remunerao o constante do artigo 2,
da Lei n 3.207, de 18 de julho de 1957. Permite-se, nesse preceito, que
o viajante seja transferido de zona de trabalho, com reduo de vanta-
gens, assegurada apenas a remunerao mnima equivalente mdia dos
salrios percebidos nos doze meses anteriores transferncia.
As limitaes inerentes a cada um dos casos acima assinalados deixam de
prevalecer se a reduo for objeto de conveno ou acordo coletivo.
VII. ALTERAO DE HORRIO
A alterao do horrio do empregado constitui prerrogativa do empregador.
No que toca sua passagem do perodo noturno para o diurno prevale o
Enunciado n 265, do Tribunal Superior do Trabalho, do seguinte teor: A
transferncia para o perodo diurno de trabalho implica a perda do direito ao
adicional noturno. Tratando-se de trabalhos insalubres ou perigosos, a alte-
rao de horrio pode ser igualmente efetivada, desde que se traduza em li-
berao do empregado das referidas condies. J o contrrio no pode acon-
tecer, vedando-se ao empregador, transferir o empregado do perodo diurno
para o noturno, ou para perodo de trabalho em que fique sujeito a condies
de periculosidade ou insalubridade.
VIII. TRANSFERNCIA DE LOCAL DE TRABALHO
A legislao brasileira contempla seis hipteses de transferncia: 1. a que
no acarreta necessariamente a mundana de domiclio; 2. a de empregado de
476 OCTAVIO BUENO MAGANO
confiana; 3. a decorrente de clusula contratual explcita; 4. a derivada de
clusula implcita; 5. a proveniente de extino de estabelecimento; 6. a pro-
visria. Convm repetir que todas as hipteses contempladas pelo legislador
brasileiro constituem excero regra da intransferibilidade do local de tra-
balho pois este constitui condio inerente ao contrato de trabalho
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IX. PERMANNCIA NO DOMICLIO
Estatui o legislador brasileiro no estar vedada a transferncia que no aca-
rretar necessariamente a mudana do domiclio do empregado. Na verdade, o
que se afirma no texto legal no se considerar transferncia a que no im-
plique necessariamete a mudana de domiclio.
O entendimento dominante a respeito do sentido de domiclio (e o de que
a transferncia reputa-se lcita, se efetuada na esfera de um mesmo Municpio).
Existem, porm, auores que restringem a possibilidade de transferncia ao
mbito de cidade
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e outros que tendem a estend-la rea metropolitana.
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A ltima orientao parece a mais correta, desde que o empregado possa
atender s suas obrigaes sem maior esforo, conservando a mesma residn-
cia.
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No se h, portanto, de reputar ilcita a transferncia de empregado para
local prximo, embora situado em outra cidade.
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X. TRANSFERNCIA DE EMPREGADO DE CONFIANA
Empregado de confiana o que ocupa posies prprias do empregador,
possuindo mandato e distinguindo-se dos demais empregados pelo padro mais
elevado de seus vencimentos. No se requer a configurao de real neces-
sidade de servio, para a licitude da transferncia de empregado de confiana.
XI. CONDIO EXPLCITA DE TRANSFERNCIA
Havendo condio explcita de transferncia, esta pode ser determinada uni-
lateralmente pelo empregador, desde que motivada por necessidade de servio
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13 Barros Jr., Cassio de Mesquita, Transferncia de empregados urbanos e rurais, So Paulo, LTr
Edit., 1980, p. 65.
14 Prado, Roberto Barretto, Tratado de direito do trabalho, vol. I, So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais,
1967, p. 151
15 Sssekind, Arnaldo, Comentrios CLT e legislao complementar, vol. III, So Paulo, Ed.
Freitas Bastos, 1964, p. 449.
16 Barros Jr., op. cit., p. 163.
17 Sssekind, Arnaldo, Acrdos do TST, vol. I, So Paulo, LTr Edit., 1968, p. 31.
(vide Lei n 6.203/75 e Enunciado n 43, do Tribunal Superior do Trabalho).
Em tal hiptese, assegurar-se- ao empregado suplemento salarial correspon-
dente ao eventual acrscimo da despesa de transporte (Enunciado n 29, do
Tribunal Superior do Trabalho). Resta saber, agora, se fica o empregado obri-
gado a acatar ordem transferncia para fora do pas. Seguimos, neste passo,
os ensinamentos de Luiz Roberto de Rezende Puech, entendendo serem re-
cusveis as transferncias para o exterior, eis que, ainda, no foram atingidas
as condies efetivas de internacionalizao do Direito do Trabalho, visando
tratamento similar, igualitrio, aos trabalhadores dos diversos pases.
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Nesse
sentido , alis, a jurisprudncia, conforme se verifica do seguinte julgado:
A clusula do contrato, celebrado no Pas, prevendo a possibilidade de trans-
ferncia, no compreende a transferncia para o estrangeiro.
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XII. CONDIO IMPLCITA DE TRANSFERNCIA
H condio explcita de transferncia quando a mobilidade derivar de pr-
pria natureza do trabalho desempenhado pelo empregado. o caso dos aero-
nautas, dos ferrovirios, dos empregados de empresas de pavimentao e te-
rraplenagem, do motorista rodovirio, ed cetera. No caso de ser implcita a
condio de transferncia, pode ser tambm determinada unilateralmente pelo
empregador, desde que motivada por necessidade de servico.
XIII. EXTINO DO ESTABELECIMENTO
A transferncia do empregado, no caso de extino de estabelecimento,
prevista no pargrafo 2, do artigo 469, da Consolidao das Leis do Trabalho,
s ser possvel se a extino do estabelecimento for derivada de fora maior
(Smula n 221, do Supremo Tribunal Federal).
XIV. EMPRESAS COLIGADAS
A possibilidade de transferncia do trabalhador de uma para outra empresa
do mesmo grupo constitui consectrio lgico de ser projetar o grupo como
empregador nico. Ho de se observar, porm, as mesmas cautelas concer-
nentes transferncia do empregado de um para outro estabelecimento de
mesma empresa.
478 OCTAVIO BUENO MAGANO
18 Direito individual e coletivo do trabalho, So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, 1960, p. 84.
19 Acrdo de 23.7.1959, 1a. Turma do Supremo Tribunal Federal, no Recurso Extraordinrio n
41.914, Rel. Min. Cndido Motta Filho, D.J.U., de 17.07.1961, p. 184.
XV. TRANSFERNCIA PROVISRIA
Entre as hipteses em que lcita a transferncia do empregado, figura a
de que se revista de carter prvisrio. A sua licitude depende da conjugao
dos seguintes requisitos: a) ser transitria, isto , destinarse a remediar situao
de emergncia, como, por exemplo, a montagem de uma maquina, podendo
prolongar-se apenas pelo tempo suficiente para ficar completada a montagem;
b) ser necessria, quer dizer, no poder o servio ser executado por outro
empregado da prpria localidade, observando, muito propriamente, Valentin
Carrion, que a necessidade, no caso de transferncia provisria, significa mais
do que mera convenincia mas no precisa ser to intensa como uma real
necessidade de servio, que se exige no caso de transferncia definitiva;
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c) credenciar o empregado ao recebimento do adicional de 25% (vinte e cinco
por cento), pelo tempo de durao da transferncia; d) assegurar-lhe o rece-
bimento das despesas resultantes da transferncia. Note-se que as despesas de
transporte devem ser reembosadas ao empregado, qualquer que seja o tipo
de transferncia.
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XVI. GARANTIA CONTRA TRANSFERNCIAS ABUSIVAS
Para acautelar o direito do empregado contra transferncias no justificadas
por necessidade de servio, a Lei n 6.203, de 17 de abril de 1975, atribuiu
ao Juiz do Trabalho competncia para conceder limitar, tornando-as sem efeito.
Como explica Valentin Carrion, no se trata de medida equiparvel limi-
nar do mandado de segurana, caracterizando-se, antes, como medida cautelar,
que no pode ser concedida inaudita altera pars e que comporta recurso.
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XVII. SUCESSO
No caso de alienao ou arrendamento da unidade empresarial, configura-se
o fenmeno de sucesso, cuja conseqncia apontada no artigo 448, da
Consolidao das Leis do Trabalho: A mudana na propriedade ou na estru-
tura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos
empregados. Vale dizer que o contrato de trabalho continua com o comprador
ou arrendatrio de unidade empresarial. Trata-se, pois, de hiptese de alterao
MODIFICAES DO CONTRATO DE TRABALHO 479
20 Comentrios CLT, So Paulo, Ed. Revista os Tribunais, 1978, p. 289.
21 Carrion, op. cit., p. 290.
22 Medida liminar e transferncia de empregado, So Paulo, Revista LTr, pp. 39-315.
subjetiva do contrato de trabalho, com a qual o empregado obrigado a con-
formar-se. Soluo idntica agasalha-se no direito francs, consoante se de-
peende da leitura do artigo 1.122-12, do Code du Travail, Sil survient une
modification dans la situation juridique de lemployeur, notamment par suc-
cession, vente, fusion, transformation du fonde, mise en socit, tous les con-
trats de travail en cours au jour de la modification subsistent entre le nouvel
employeur et le personnel de lentreprise.
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O direito italiano segue tambn a mesma diretriz, segundo se depreende
desta pasagem de Mario Grandi: il mutament soggettivo del creditore di
lavoro non comporta ex se una vicenda estintiva del rapporto, il quale, pertanto,
continua a sopravvivere tutte le volte en cui, al cambiamento della persona
del datore di lavoro, corrisponda la permanenza dell-organismo aziendale.
24
480 OCTAVIO BUENO MAGANO
23 Paris, Prat/Europa, diteur, 1983, p. 72.
24 Le modificazioni del rapporto di lavoro, Milano, Dott. A. Giuffr Editore, 1972, p. 250.