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ORBIS: Revista Cientfica

Volume 3, n. 2
ISSN: 2178-4809 Latindex Folio 19391
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O PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA COMO VETOR DE POLTICA
CRIMINAL E SUA APLICABILIDADE PELO MINISTRIO PBLICO

Rodrigo de Queiroz Leite
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RESUMO
A realidade contempornea das sociedades, moldada em razo do neoconstitucionalismo,
requer a necessidade de adaptao constante dos sistemas jurdicos dos Estados
Democrticos, sobretudo no que diz respeito ao direito de punir. Diante desse contexto, este
trabalho teve como objetivo analisar a aplicabilidade do principio da insignificncia como
elemento de poltica criminal adotado pelo sistema jurdico brasileiro, com nfase na sua
utilizao pelo Ministrio Pblico. A abordagem deste princpio foi realizada de modo
descritivo, atravs de pesquisas em peridicos e obras jurdicas especializadas, assim como na
jurisprudncia das Cortes Superiores brasileiras, notadamente do Supremo Tribunal Federal e
do Superior Tribunal de Justia. Do estudo realizado, constatou-se que a aplicao desse
postulado se revela, atualmente, como importante instrumento para subsidiar o juiz e os
membros do Ministrio Pblico nos casos em que a represso penal pelo Estado se mostra
inadequada. Tambm se verificou que o princpio da insignificncia, por ser um
desdobramento do princpio da interveno mnima, reflete uma exemplar progresso dos
Estados em matria de poltica criminal, em louvvel deferncia ao princpio constitucional da
dignidade da pessoa humana.
Palavras-chave: Direito Penal contemporneo, Poltica criminal, Princpio da insignificncia,
Ministrio Pblico, requisitos.

THE PRINCIPLE OF INSIGNIFICANCE VECTOR POLICY AS
CRIMINAL AND ITS APPLICABILITY BY PROSECUTOR

ABSTRACT
The reality of contemporary societies, shaped by reason of neoconstitutionalism, requires the
need for adaptation of Democratic States' legal systems, especially with regard to the right to
punish. Given this context, this paper had as objective to examine the applicability of the
principle of insignificance as an element of criminal policy adopted by the Brazilian legal
system, with emphasis on its use by prosecutors. The principle of this approach was presented
in a descriptive, through research in specialized legal journals and articles, as well as the
jurisprudence of Brazilian High Courts, especially the Supreme Court and Superior Court.
From the study, it was found that the application of this postulate is revealed today, as an
important instrument to support the judge and prosecutors in cases where the prosecution by
the State proves inadequate. It was also found that the principle of insignificance, being an
offshoot of the principle of minimum intervention, reflects an exemplary progression of states
in crime policy in commendable deference to the constitutional principle of human dignity.
Keywords: Contemporary Penal Law, Criminal politics, Principle of insignificance, Public
Prosecutor, requirement.

1
Bacharel em Direito pela Universidade Estadual da Paraba UEPB. Especialista em Direito Pblico pela
Universidade Anhanguera-Uniderp. Especializando em Prtica Judiciria pela UEPB. Servidor Pblico do
Tribunal de Justia da Paraba TJPB. E-mail rodrigoqleite@hotmail.com
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INTRODUO

A mxima insculpida no art. 5 da Lei de Introduo s normas do Direito
Brasileiro (LINDB) estabelece que na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que
ela se dirige e s exigncias do bem comum. Como vetor hermenutico de interpretao
teleolgica, esse dispositivo visa direcionar a aplicao da lei verdadeira finalidade para a
qual foi criada, para que desse modo, e, sobretudo, atenda aos anseios da sociedade, que a
principal destinatria dos atos normativos.
Nessa rdua tarefa de interpretar e aplicar corretamente a lei, o ordenamento
jurdico confere ao exegeta algumas ferramentas que o auxiliam em seu mister, tais como o
emprego da analogia, dos costumes e dos princpios gerais do direito (LINDB, art. 4). Estes
ltimos, a seu turno, detm posio de relevo no mundo jurdico, porquanto se constiturem
em verdadeiros nortes para a resoluo das controvrsias que se instauram, tanto no meio
cientfico, como nas querelas levadas aos rgos judicantes do Estado.
No universo dos princpios de maior destaque, mxime no Direito Penal, vem
ganhando cada vez mais fora, na doutrina e na jurisprudncia, o princpio da insignificncia.
Ao se analisar os recentes julgados proferidos pelo Supremo Tribunal Federal e
pelo Superior Tribunal de Justia, especialmente em matria penal, percebe-se que nunca se
debateu tanto nessas Cortes sobre esse princpio e a viabilidade da sua aplicao. H,
portanto, um ntido amadurecimento jurisprudencial sobre o assunto.
Infelizmente, a utilizao desse postulado pelos demais juzes e membros do
Ministrio Pblico ainda tem sido realizada de maneira tmida. A raiz desse problema se deve
principalmente a duas razes: a uma, cultura jurdica conservadora que impera entre nossos
magistrados e membros do parquet; a duas, ao estudo incipiente do princpio da
insignificncia, ao qual ainda no dada a devida relevncia no meio acadmico.
Alm disso, para uma parcela considervel da doutrina e dos tribunais, a ideia de
extinguir uma ao penal em virtude da irrelevncia do fato representa muito mais um gesto
de impunidade provocado pelo Estado do que um ato eficaz de poltica criminal. Esquecem-se
que nosso pas ainda vive sob a gide de leis ultrapassadas e que o nosso falido sistema
penitencirio no rene as condies necessrias para efetivar a escorreita recuperao do
apenado.
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A bem da verdade infelizmente prevalece ainda no Brasil uma resistncia de
boa parte da comunidade jurdica em adotar doutrinas e teses jurdicas de vanguarda, que
prestigiam a atual conjuntura social e jurdica de outros pases, sobretudo os desenvolvidos.
E em vista disso que a relevncia do tema escolhido para este trabalho se torna
patente, eis que a aplicao do princpio da insignificncia, sobretudo pelos membros do
parquet, ainda se apresenta como fenmeno raro no cotidiano forense.
Feitas essas ponderaes, importa registrar tambm que o presente artigo, alm de
demonstrar a forma e a importncia da utilizao do princpio da insignificncia pelo
Ministrio Pblico, tambm primou por traar, em linhas gerais, a evoluo histrica desse
postulado, assim como seu conceito e o exame pormenorizado dos parmetros que a
jurisprudncia tem se valido para a aplicao da teoria dos crimes de bagatela.
Sem perder de vista a perspectiva constitucional do tema, tambm foram
colacionadas ao longo do texto algumas lies de juristas renomados na seara penal e
constitucional, cujo magistrio tambm serviu de base para grande parte das decises
proferidas pelo Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia, e que, ainda hoje, se
presta a subsidi-los em sua misses institucionais.

1. ORIGEM E CONCEITO DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA

Embora a origem histrica do princpio da insignificncia seja objeto de
controvrsia doutrinria, irrefutvel que esse postulado teve o seu embrio no Direito Civil
Romano, haja vista ter sido edificado sob o esprito do insigne aforismo de minimus non curat
praetor.
Essa mxima, que traduzia a ideia de que o pretor
2
no deveria se ocupar de
causas tidas como irrelevantes, foi aprimorada medida que os Estados percebiam a
necessidade de se implementar polticas de represso criminal ligadas ao valor atribudo a
determinado bem jurdico.
Nada obstante, j consenso que, em matria penal, o princpio da insignificncia,
tal como entendido na atualidade, foi formulado pelo jurista alemo Claus Roxin, na obra
Kriminalpolitik und Strafrechtsystem, datada de 1964. Sua fundamentao parte da premissa
de que o fato punvel no pode ser analisado unicamente de modo literal pela lei, refutando-

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Magistrado que administrava a justia, na Roma antiga.
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se, desse modo, a flbil interpretao gramatical da norma. Roxin defende que os princpios
de poltica criminal, e.g., interveno mnima, fragmentariedade e proporcionalidade, devem
sempre ser utilizados por ocasio da aplicao do Direito Penal. Assim, o exame da letra da
lei representa apenas o incio do processo de compreenso do direito posto.
Pelas concluses de Roxin, uma conduta s pode ser submetida a sanes penais
no caso de ser absolutamente incompatvel com uma convivncia harmnica, livre e
materialmente assegurada.
3
Isso se deve ao fato do Direito Penal contemporneo tratar
unicamente de questes que apresentem potencialmente poder de lesividade social.
A despeito da difcil trajetria histrica para ser aceito pela doutrina e ser
concretizado nas decises dos tribunais, na atualidade, o princpio da insignificncia j pode
ser considerado um dos postulados fundamentais do Direito Penal, no se olvidando que sua
evoluo doutrinria se constituiu no desdobramento de outros princpios, sobretudo o da
interveno mnima e o princpio constitucional da dignidade da pessoa humana.
4

Por sua vez, a exata compreenso do que vem a ser o princpio da insignificncia
empreitada igualmente difcil, uma vez que tal anlise demanda concluses impregnadas de
alto grau de subjetivismo. que os valores tidos como significantes para uma pessoa ou um
grupo podem representar interesses diametralmente opostos para outros, e a, se tornarem
insignificantes.
Nesse passo, a impreciso do termo pode suscitar vrios questionamentos. A ttulo
de exemplificao, como distinguir o que seria furto insignificante de um furto de pequeno
valor? Trata-se de questo complexa, porm essencial, visto que furto de pequeno valor e
furto insignificante so tratados de maneiras distintas no ordenamento jurdico brasileiro.
5

H tambm que se ressaltar que a bagatela no um princpio explcito na
Constituio Federal e tampouco nas legislaes penais ptrias. Por tal motivo, como no se

3
In: BRUTTI, Roger Spode. O princpio da insignificncia frente ao poder discricionrio do delegado de
polcia. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1230, 13 nov. 2006. Disponvel
em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/9145>. Acesso em: 18 jun. 2012.
4
No mesmo sentido: O princpio da insignificncia tem origem em outro princpio: o princpio da interveno
mnima, que significa que o direito penal s deve cuidar de situaes graves, de modo que o juiz criminal s
venha a ser acionado para solucionar fatos relevantes para a coletividade. [...] Na prtica, uma decorrncia do
princpio da interveno mnima foi o reconhecimento do princpio da insignificncia, que considera atpico o
fato quando a leso ao bem jurdico tutelado pela lei penal de tal forma irrisria que no justifica a
movimentao da mquina judiciria (Victor Eduardo Rios Gonalves apud OLIVEIRA, Marcelo Ristow
de. Direito Penal: o princpio da insignificncia no STF. Jus Navigandi, Teresina, ano 14, n. 2134, 5 maio
2009. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/12754>. Acesso em: 21 jun. 2012.)
5
Cdigo Penal. Art. 155. 2 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa furtada, o juiz pode
substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois teros, ou aplicar somente a pena de
multa.
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acha expressamente definido em nossa legislao, a tarefa de conceituar o postulado em
anlise ficou a cargo da doutrina e dos tribunais, quando da construo da jurisprudncia
acerca do tema.
Assim, em respeito segurana jurdica, deveras relevante o papel exercido
pelas Cortes Estaduais, Regionais e Superiores, cuja funo precpua est em uniformizar os
precedentes sobre a matria, enquadrando, caso a caso, as condutas tidas como
insignificantes, no se olvidando de se valer de outros parmetros basilares de nosso sistema
penal, como a interveno mnima do Estado, a fragmentariedade e a subsidiariedade.
O carter fragmentrio do Direito Penal impe que a norma s dever incidir
sobre determinados bens jurdicos e formas de agresso substancialmente contrrias ao
ordenamento jurdico, protegendo apenas os bens considerados essenciais manuteno e ao
desenvolvimento do indivduo e da coletividade, sob pena de tornar invivel a manuteno do
j deficitrio sistema penal brasileiro.
Por subsidiariedade, entende-se que s caber a incidncia das sanes
estabelecidas no Direito Penal quando os demais ramos do direito se mostrarem insuficientes
para reprimir determinada conduta. Desse modo, o direito penal deve ser considerado como a
ultima ratio para as resolues dos conflitos sociais, ou seja, deve-se prestar a tutelar to
somente bens relevantes para a prpria existncia do homem e da sociedade.
6
Frise-se que, ao analisarmos o Direito Penal sob tica dos princpios da
interveno mnima, fragmentariedade e subsidariedade, no se est negando a autonomia
desse ramo do direito, nem muito menos reduzindo-o a um simples instituto que sanciona atos
ilcitos que no foram punidos em outras esferas. O que estar-se a dizer que existem
condutas ilcitas que no possuem os elementos suficientes para enquadrarem-se num tipo
penal, logo, no fazem parte de seu campo de interveno. Dentre uma srie de atos ilcitos, o

6
RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. PENAL MILITAR. PROCESSUAL PENAL MILITAR.
FURTO. INEXISTNCIA DE LESO A BEM JURIDICAMENTE PROTEGIDO. PRINCPIO DA
INSIGNIFICNCIA. AUSNCIA DE JUSTA CAUSA PARA A PROPOSITURA DA AO PENAL
MILITAR. 1. Os bens subtrados pelo Paciente no resultaram em dano ou perigo concreto relevante, de modo a
lesionar ou colocar em perigo o bem jurdico reclamado pelo princpio da ofensividade. Tal fato no tem
importncia relevante na seara penal, pois, apesar de haver leso a bem juridicamente tutelado pela norma penal,
incide, na espcie, o princpio da insignificncia, que reduz o mbito de proibio aparente da tipicidade legal e,
por conseqncia, torna atpico o fato denunciado. manifesta a ausncia de justa causa para a propositura da
ao penal contra o ora Recorrente. No h se subestimar a natureza subsidiria, fragmentria do Direito Penal,
que s deve ser acionado quando os outros ramos do direito no sejam suficientes para a proteo dos bens
jurdicos envolvidos. 2. Recurso provido. (RHC 89.624/RS, Rel. Min. CRMEN LCIA, Primeira Turma,
julgado em 10/10/2006, publicado no DJ de 07/12/2006) (Grifo nosso)
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Direito Penal, s se estende aos mais graves, situando-se, de forma harmnica, dentro do
contexto social do ordenamento jurdico.
Inclusive, a utilizao desses princpios em matria penal tema recorrente nas
decises do Supremo Tribunal Federal, conforme se observa dos trechos dos seguintes
julgados:

As circunstncias do caso concreto levam-me a entender no ser razovel que o
direito penal e todo o aparelho do Estado-Polcia e do Estado-Juiz movimentem-se
no sentido de atribuir relevncia tpica utilizao indevida, em proveito prprio, de
bens pblicos, em operao que totalizaria hoje a pequena monta de R$ 40,00
(quarenta reais) e, poca dos fatos de R$ 70,00 (setenta reais). A despeito de
conseguir enxergar no caso a denominada tipicidade formal perfeita adequao
entre a conduta praticada e o modelo abstrato previsto na lei penal , no consigo
vislumbrar, sob qualquer tica que se olhe, a denominada tipicidade material, dado
que as condies que circundam o delito do conta da sua singeleza, miudeza e no
habitualidade, no havendo qualquer lesividade efetiva e concreta ao bem jurdico
tutelado, sendo atpica a conduta imputada ao paciente. Isso porque, ante o carter
eminentemente subsidirio que o Direito Penal assume impe-se sua interveno
mnima, somente devendo atuar para proteo dos bens jurdicos de maior
relevncia e transcendncia para a vida social. Em outras palavras, no cabe ao
direito penal - como instrumento de controle mais rgido e duro que - ocupar-se de
condutas insignificantes, que ofendam com o mnimo grau de lesividade o bem
jurdico tutelado. Assim, s cabe ao Direito Penal intervir quando os outros ramos
do direito demonstrarem-se ineficazes para prevenir prticas delituosas (princpio da
interveno mnima ou ultima ratio), limitando-se a punir somente condutas mais
graves dirigidas contra os bens jurdicos mais essenciais sociedade (princpio da
fragmentariedade). (HC 104.286/SP, Rel. Min. GILMAR MENDES, Segunda
Turma, julgado em 03/05/2011, publicado no DJ de 20/05/2011) (Grifo nosso)

HABEAS CORPUS. PENAL. FURTO. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA.
APLICABILIDADE. OCULTA COMPENSATIO.
1. A aplicao do princpio da insignificncia h de ser criteriosa e casustica.
2. Princpio que se presta a beneficiar as classes subalternas, conduzindo
atipicidade da conduta de quem comete delito movido por razes anlogas s que
toma So Toms de Aquino, na Suma Teolgica, para justificar a oculta
compensatio. A conduta do paciente no excede esse modelo.
3. A subtrao de aparelho celular cujo valor inexpressivo no justifica a
persecuo penal. O Direito Penal, considerada a interveno mnima do Estado, no
deve ser acionado para reprimir condutas que no causem leses significativas aos
bens juridicamente tutelados. Aplicao do princpio da insignificncia, no caso,
justificada. Ordem deferida. (HC 96.496/MT, Rel. Min. EROS GRAU, Segunda
Turma, julgado em 10/02/2009, publicado no DJ de 22/05/2009) (Grifo nosso)

Partindo-se da ideia central que rotula os postulados acima comentados, a tarefa
de definir o princpio da insignificncia torna-se bem menos complexa, cabendo, ainda, no
ponto, consignar que, enquanto que aqueles princpios so direcionados com maior
intensidade ao Poder Legislativo, o princpio da bagatela tem como objetivo maior auxiliar o
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Poder Judicirio e o Ministrio Pblico em adequar a suas atividades s diretrizes de poltica
criminal adotadas pelo Estado.
Posto isso, dentre os conceitos com maior receptividade pela doutrina e pelo
Supremo Tribunal Federal, destacamos o Diomar Ackel Filho, para quem o princpio da
insignificncia pode ser conceituado como aquele que permite infirmar a tipicidade de fatos
que, por sua inexpressividade, constituem aes de bagatela, despidas de reprovabilidade, de
modo a no merecerem valorao da norma penal, exsurgindo, pois como irrelevantes.
7

De igual modo, merece a transcrio do magistrio de Carlos Vico Maas sobre o
tema, que assevera:

O princpio da insignificncia um instrumento de interpretao restritiva, fundado
na concepo material do tipo penal, por intermdio do qual possvel alcanar, pela
via judicial e sem macular a segurana jurdica do pensamento sistemtico, a
proposio poltico-criminal da necessidade de descriminalizao de condutas que,
embora formalmente tpicas, no atingem de forma relevante os bens jurdicos
protegidos pelo direito penal.
8


Entretanto, com a devida vnia que se impe aos demais doutrinadores, o conceito
esboado por Maurcio Antnio Ribeiro Lopes parece-nos ser o mais preciso. Em sua lio
sobre o tema, assevera o Promotor de Justia paulista que:

O princpio da insignificncia se ajusta equidade e correta interpretao do Direito.
Por aquela acolhe-se um sentimento de justia, inspirado nos valores vigentes em
uma sociedade, liberando-se o agente, cuja ao, por sua inexpressividade, no
chega a atentar contra os valores tutelados pelo Direito Penal. Por esta, se exige uma
hermenutica mais condizente do Direito, que no pode se ater a critrios inflexveis
de exegese, sob pena de se desvirtuar o sentido da prpria norma e conduzir a graves
injustias.
9


Pela anlise das proposies doutrinrias acima destacadas, pode-se seguramente
concluir que o princpio da insignificncia se insere em nosso sistema jurdico-penal como um
importante instrumento de poltica criminal, cuja finalidade est voltada para a aferio da
tipicidade, em estrita observncia real misso da norma jurdico-penal, que deve orientar o
aplicador da lei a considerar tpicas apenas as condutas que lesionem materialmente ou

7
ACKEL FILHO, apud LOPES, 2000, p. 41.
8
In: SANTOS, Maurcio Macdo dos; SGA, Viviane Amaral. Sobrevivncia do princpio da insignificncia
diante das disposies da Lei 9099/95. Jus Navigandi, Teresina, ano 5, n. 46, 1 out. 2000. Disponvel
em:<http://jus.uol.com.br/revista/texto/950>. Acesso em: 21 jun. 2012.
9
LOPES, Maurcio Antnio Ribeiro. Princpio da Insignificncia no Direito Penal. 2. ed. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2000, p. 55.
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ponham substancialmente em risco o bem jurdico penalmente tutelado. O princpio da
insignificncia , por excelncia, um princpio complementar do Direito Penal.
Frise-se que o postulado em estudo no aplicado no plano abstrato. Portanto,
no plausvel, e. g., afirmar que todas as contravenes penais so insignificantes, haja vista
que, a depender do caso concreto, tal afirmativa pode se revelar incoerente. Nesse norte, andar
pelas ruas armado com uma faca um ato contravencional que no pode ser considerado
insignificante. Por isso que importante estabelecer uma fronteira entre a conduta de menor
potencial ofensivo e aquelas de irrelevncia penal. As primeiras se subordinam ao
procedimento sumarssimo e beneficiam-se de institutos despenalizadores, tais como a
composio civil dos danos, a transao penal e a suspenso condicional do processo,
enquanto que as ltimas so to brandas que no chegam sequer a passar por tal
procedimento. So, tautologicamente falando, insignificantes.
Digresses parte, foroso registrar que a linha que separa a conduta de menor
potencial ofensivo das condutas consideradas insignificantes para o Direito Penal bastante
tnue, e, em vista disso, que a aplicao do princpio da bagatela deve ser realizada de forma
prudente e casustica, a fim de se evitar decises contraditrias e, por conseguinte, um
indesejvel estado de insegurana jurdica.
10

Cabe, ainda, estabelecer uma distino entre o princpio da insignificncia e o
princpio da ofensividade ou lesividade. Enquanto que no primeiro a conduta que viola
formalmente determinado tipo penal capaz de provocar, ainda que de forma mnima, uma
leso ao bem jurdico tutelado pela norma penal, a ofensividade se relaciona com a prpria
inexistncia de leso a esses bens. Na ofensividade h, portanto, uma subsuno do fato ao
tipo, contudo, esse concretamente inofensivo, a teor do que ocorre com os crimes
impossveis (art. 17 do CP) ou tentativa impunvel (art. 31 do CP).
Consoante a clssica a lio de Francesco Palazzo sobre o princpio da
ofensividade:


10
Essa tambm a orientao que vem sendo propalada pelo STF, que adverte: HABEAS CORPUS. PENAL.
FURTO. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. INAPLICABILIDADE. REPARAO DO DANO.
ATENUAO DA PENA. APLICAO, POR ANALOGIA, DO DISPOSTO NO ART. 34 DA LEI N.
9.249/95, VISANDO EXTINO DA PUNIBILIDADE EM RELAO AOS CRIMES DESCRITOS NA
LEI N. 8.137/90. SUPRESSO DE INSTNCIA. 1. A aplicao do princpio da insignificncia h de ser
criteriosa, cautelosa e casustica. [...] (HC 92.743/RS, Rel. Min. EROS GRAU, Segunda Turma, julgado em
19/08/2008, publicado no DJ de 14/11/2008)
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Em nvel legislativo, o princpio da lesividade (ou ofensividade), enquanto dotado
de natureza constitucional, deve impedir o legislador de configurar tipos penais que
j hajam sido construdos, in abstracto, como fatores indiferentes e preexistentes
norma. Do ponto de vista, pois, do calor e dos interesses sociais, j foram
consagrados como inofensivos. Em nvel jurisdicional-aplicativo, a integral atuao
do princpio da lesividade deve comportar, para o juiz, o dever de excluir a
subsistncia do crime quando o fato, no mais, em tudo se apresenta na conformidade
do tipo, mas, ainda assim, inofensivo ao bem jurdico especfico tutelado pela
norma.
11


Nessa ordem de idias, claramente perceptvel que os princpios da
insignificncia e da ofensividade atuam em cenrios distintos quando da aplicao da norma
penal. Encontram-se, assim, em diferentes nveis axiolgicos. Em uma primeira situao, a
conduta delituosa atinge infimamente o bem jurdico protegido e, ao se vislumbrar a infrao
bagatelar, aplica-se o princpio da insignificncia. J em outra ocasio, o fato foi to
inofensivo que tornou-se incapaz de gerar a prpria conduta delituosa, aplicando-se, ento, o
princpio da ofensividade.


11
In MASSON, Cleber. Direito Penal Esquematizado. Parte Geral. Vol. 1. 3. ed. rev. atual. e ampl., So
Paulo: Editora Mtodo, 2010, p. 39.
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2. APLICABILIDADE DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA PELO
MINISTRIO PBLICO

Na lio de Piero Calamandrei, de todas as misses, a mais rdua a do
Ministrio Pblico. Como rgo acusador, deveria ser to parcial tal como um advogado;
como fiscal da lei, deveria ser to imparcial como um juiz.
12

Muito embora dentre os sujeitos processuais o parquet figure em uma posio sui
generis, jamais deve se olvidar de sua nobre funo de defender a correta aplicao das regras
e princpios estatudos em nosso ordenamento jurdico.
Sendo assim, a aferio da possibilidade de se aplicar o princpio da
insignificncia deve ser sempre precedida de um confronto axiolgico, no caso concreto, entre
a conduta tpica (formal) e o nvel da leso jurdica causada para a vtima e para sociedade.
Apenas dessa forma ser possvel chegar com mais segurana a uma concluso valorativa da
necessidade de aplicao da legislao penal.
Em que pese ser o princpio da insignificncia um postulado implcito, deve ser
levado em considerao que sua aplicabilidade advm de uma combinao de outros
princpios fundamentais do Direito Penal. Portanto, se partimos do raciocnio que o postulado
sob anlise constitui tambm em um desdobramento do princpio da interveno mnima do
Estado, sua incidncia, assim como os demais, estar jungida satisfao de determinados
requisitos objetivos.
13

Esses vetores so, de certo modo, auto-elucidativos. Portanto, cuidam-se de
elementos cuja utilizao como critrio para a aplicao do princpio da insignificncia
podem ser considerados at bvios. Conforme o magistrio jurisprudencial da Suprema Corte
brasileira, o postulado da bagatela s poder ser aplicado caso as seguintes condies estejam
cumulativamente presentes no caso concreto: a mnima ofensividade da conduta do agente; a
ausncia de periculosidade social da ao; o reduzido grau de reprovabilidade do
comportamento; e a inexpressividade da leso jurdica provocada.
14


12
BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal anotada. 8. Ed. Ver. E atual. So Paulo: Saraiva, 2008, p.
1117.
13
A utilizao de critrios de natureza subjetiva para viabilizar a utilizao do postulado da bagatela no
questo pacfica nem na doutrina e muito menos na jurisprudncia. Todavia, a corrente majoritria parece ser
aquela que defende a aplicao to somente dos requisitos objetivos.
14
Nesse sentido: I. Recurso extraordinrio: descabimento: falta de prequestionamento da matria constitucional
suscitada no RE: incidncia das Smulas 282 e 356. II. Recurso extraordinrio, requisitos especficos e habeas
corpus de ofcio. Em recurso extraordinrio criminal, perde relevo a inadmissibilidade do RE da defesa, por falta
de prequestionamento e outros vcios formais, se, no obstante - evidenciando-se a leso ou a ameaa liberdade
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Entretanto, parte da doutrina defende que uma dessas condies consequncia
do outra, encontrando-se em seus termos uma certa dose de redundncia, como assevera Paulo
Queiroz:

de notar, por fim, que h diversos precedentes do Supremo Tribunal Federal
condicionando a adoo do princpio aos seguintes requisitos: a) mnima
ofensividade da conduta; b) nenhuma periculosidade social da ao; c)
reduzidssimo grau de reprovabilidade; d) inexpressividade da leso jurdica. Parece-
nos, porm, que tais requisitos so tautolgicos. Sim, porque se mnima a ofensa,
ento a ao no socialmente perigosa; se a ofensa mnima e ao no perigosa,
em conseqncia, mnima ou nenhuma a reprovao; e pois, inexpressiva a leso
jurdica.Enfim, os supostos requisitos apenas repetem a mesma idia por meio de
palavras diferentes, argumentando em crculo.
15
(Grifo nosso)

Com a devida vnia, preferimos enxergar tais requisitos de forma independente,
contudo, harmoniosa entre si. Sob essa tica, podem ser considerados vetores sucessivamente
cumulativos, ao passo que a anlise de um dependeria da satisfao do anterior e, ao revs, o
no preenchimento de um deles impediria o exame dos demais.
Observe-se que, mesmo valendo-se dessa tcnica de anlise, os elementos
autorizadores da aplicao do princpio da bagatela devem ser examinados individualmente
luz do caso concreto, posto que, conforme se ver adiante, cada um atua sobre um aspecto
distinto que permeia a conduta delituosa.


2.1 REQUISITOS OBJETIVOS

Em uma leitura mais apressada, ao se interpretar os requisitos utilizados pelo STF
ou pelo STJ, pode-se chegar a concluses precipitadas. necessrio, por conseguinte, que se
compreenda precisamente a funo de cada um desses critrios, para que no se confundam os
conceitos e nem os apliquem de modo equivocado.

de locomoo - seja possvel a concesso de habeas-corpus de ofcio (v.g. RE 273.363, 1 T., Seplveda
Pertence, DJ 20.10.2000). III. Descaminho considerado como "crime de bagatela": aplicao do "princpio da
insignificncia". Para a incidncia do princpio da insignificncia s se consideram aspectos objetivos, referentes
infrao praticada, assim a mnima ofensividade da conduta do agente; a ausncia de periculosidade social da
ao; o reduzido grau de reprovabilidade do comportamento; a inexpressividade da leso jurdica causada (HC
84.412, 2 T., Celso de Mello, DJ 19.11.04). A caracterizao da infrao penal como insignificante no abarca
consideraes de ordem subjetiva: ou o ato apontado como delituoso insignificante, ou no . E sendo, torna-se
atpico, impondo-se o trancamento da ao penal por falta de justa causa (HC 77.003, 2 T., Marco Aurlio, RTJ
178/310). IV. Concesso de habeas corpus de ofcio, para restabelecer a rejeio da denncia. (AI 559.904/RS
QO, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE, Primeira Turma, julgado em 07/06/2005, publicado no DJ de
26/08/2005) (Grifo nosso)
15
QUEIROZ, Paulo. Direito Penal Parte Geral. 4. ed. rev. e ampl. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008, p.53.
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2.1.1 Mnima ofensividade da conduta do agente

A mnima ofensividade da conduta representa a nfima violao ao bem jurdico
tutelado pela normal penal. Para ser reputada ofensiva, a conduta do agente deve ter plenas
condies de provocar um dano ou um perigo de dano penalmente relevante sociedade.
Estando a conduta imbuda de um grau menor de ofensividade, o fato dever ser
considerado minimamente lesivo ao bem jurdico da vtima e, pelo menos sob este aspecto,
insignificante.
No entanto, necessrio rememorar que, como j foi dito alhures, no se pode
confundir mnima ofensividade da conduta com ausncia ou inexistncia de ofensividade,
haja vista a distino no tratamento jurdico conferido s duas situaes.

2.1.2 Ausncia de periculosidade social da ao

Por sua vez, a ausncia de periculosidade social da ao, conduz o julgador
avaliao dos efeitos sociais originados pela conduta praticada, assim como sua eventual
descriminalizao pela sociedade em geral. Desse modo, a aplicao do princpio da
insignificncia em um caso concreto no deve provocar descrdito dos jurisdicionados no
Poder Judicirio, sob pena de instaurar grave crise de insegurana jurdica na sociedade.
Fica evidente que o item a ser avaliado aqui at que ponto a conduta foi
periclitante, de modo que a sua atipicidade no possa causar descrena por parte da sociedade.
um requisito que deve ser analisado, por sua essncia, pro societate.

2.1.3 Reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento

Semelhante ao requisito anterior, o reduzido grau de reprovabilidade do
comportamento do agente consiste na avaliao do desvalor da conduta perante sociedade,
sopesando-se, tambm, as condies pessoais da vtima.
Por esse critrio, o empregado que furta uma cesta bsica em um supermercado
no pode ser tratado da mesma forma que o sujeito que a subtrai de um miservel que a tinha
recebido como doao e utilizaria os alimentos para o sustento de sua famlia.

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2.1.4 Inexpressividade da leso jurdica provocada

Por fim, como ltimo elemento objetivo a ser analisado quando da aplicao do
princpio da insignificncia, tem-se a inexpressividade da leso jurdica. Esse vetor refere-se
ao nfimo valor do bem jurdico atingido pela conduta formalmente tpica. Por isso, apresenta-
se como um elemento muito mais quantitativo do que qualitativo.
Importa ressaltar que, na valorao do bem jurdico objeto de ilcito, o Supremo
Tribunal Federal tambm tem levado em considerao as condies socioeconmicas
vivenciadas pelo pas poca do fato.

2.2 PROCEDIMENTO


Observado os critrios acima delineados, ao receber da autoridade policial os
autos de um inqurito ou at mesmo em sede de procedimento administrativo que tenha
tramitado no prprio rgo, o representante do Ministrio Pblico dever analisar se esto
presentes os requisitos que autorizam a aplicao do princpio da bagatela.
Estando as referidas condies simultaneamente satisfeitas, e entendendo o
parquet que a conduta formalmente tpica penalmente insignificante, dever requerer ao juiz
competente o arquivamento dos autos da investigao.
Ao proceder dessa forma, o Ministrio Pblico realiza a concretizao
administrativa do princpio da insignificncia. E assim porque, nos termos do art. 28 do
Cdigo de Processo Penal, o arquivamento do inqurito policial, a requerimento do MP,
ocorre em sede de procedimento administrativo anterior fase judicial, que s se iniciar com
o oferecimento da respectiva ao penal.
Esse modo de concretizao do princpio da bagatela pelo Ministrio Pblico
encontra ampla guarida na doutrina, destacando-se, no ponto, o magistrio de Jos Guaracy
Reblo, que assim adverte:

Ao se deparar com uma situao a merecer a incidncia do Princpio da
Insignificncia, deve o Promotor de Justia requerer o arquivamento do inqurito
policial, haja vista no constituir crime o fato narrado nos autos, na medida em que a
falta de tipicidade material leva ausncia da prpria tipicidade. Se no existe
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tipicidade, no se pode falar em fato tpico. Se no h fato tpico, no subsiste a
prpria infrao penal.
16


Perfilhando o mesmo entendimento, Ricardo de Brito Freitas ensina que:

Graas ao princpio da insignificncia, permite-se ao Judicirio e ao Ministrio
Pblico renunciar ao jus accusationis e ao jus persequendi in judicio, desde que a
leso ou ameaa de leso ao bem jurdica protegido pela lei penal no tenha
ocorrido, ou, mesmo na hiptese de ter ocorrido, revela-se muito pequena.
17


Em situao diversa, caso o pedido de arquivamento formulado pelo parquet seja
rejeitado, o juiz remeter o inqurito ou as peas de informao ao Procurador-Geral de
Justia, ou, se for o caso, Cmara de Coordenao e Reviso do Ministrio Pblico Federal,
em conformidade com o que estabelece o art. 28 do CPP.
Nessa instncia revisora, ainda possvel uma segunda anlise pelo MP dos
requisitos necessrios aplicao do princpio da insignificncia. Assim procedendo, o
respectivo rgo poder reiterar o pedido de arquivamento requerido em sede de primeiro
grau de jurisdio, ocasio em que o juiz estar obrigado a realiz-lo, na forma do mesmo
dispositivo.
evidente que, nos casos de competncia originria, no haver necessidade de
remessa a outro rgo superior, cabendo ao tribunal to somente o arquivamento dos
respectivos autos, sem qualquer ingerncia na seara meritria dos fatos contidos na
investigao.
Essa orientao, inclusive, emana da jurisprudncia iterativa do Supremo Tribunal
Federal, conforme se observa do acrdo a seguir ementado:

PEDIDO DE ARQUIVAMENTO POR AUSNCIA DE BASE EMPRICA PARA
O OFERECIMENTO DE DENNCIA: PEDIDO IRRECUSVEL, QUANDO
FORMULADO POR SUBPROCURADOR-GERAL DA REPBLICA, COM A
APROVAO DO CHEFE DA INSTITUIO. 1. irrecusvel o pedido de
arquivamento formulado por Subprocurador-Geral da Repblica, com a aprovao
expressa do Procurador-Geral da Repblica, quando fundamentado na inexistncia
de indcios mnimos de ilegalidade: Precedentes. 2. Agravo regimental ao qual se
nega provimento. (Pet 4131 AgR, Rel. Min. CRMEN LCIA, Tribunal Pleno,
julgado em 26/06/2008, publicado no DJ de 29/08/2008) (Grifo nosso)

16
REBLO, Jos Henrique Guaracy. Princpio da insignificncia: interpretao jurisprudencial. Belo
Horizonte: Del Rey, 2000, p 44-45.
17
FREITAS, Ricardo de Brito A. P. O direito penal militar e a utilizao do princpio da insignificncia pelo
Ministrio Pblico. Revista da Esmape. Recife: Esmape, ano 1, n. 2, Nov/1996, p. 161/176.
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No entanto, caso se verificarem a existncia dos requisitos para a configurao do
crime da bagatela apenas quando a ao penal j estiver em curso, haver tambm a
possibilidade do membro do Ministrio Pblico pugnar pela absolvio do acusado, nos
termos do art. 386, inciso III, do CPP.
Com a devida vnia aos que adotam entendimento diverso, um contrassenso que
o Ministrio Pblico promova uma ao penal cujo delito seja considerado atpico, ainda que
apenas materialmente. Ora, se por expressa disposio constitucional o parquet tem o dever
de guarda da ordem jurdica (CR, art. 127, caput), a observncia s regras e princpios
vigentes (explcitos ou implcitos), notadamente o princpio da insignificncia, a postura que
mais se adqua s aspiraes compreendidas na noo de Direito Penal contemporneo.
Alm disso, essa atitude reflete um louvvel prestgio ao princpio constitucional
da eficincia, inserido no caput no art. 37 da Carta Magna, assim como ao princpio da
efetividade, postulado subjacente a todo o sistema jurdico processual brasileiro.

CONSIDERAES FINAIS

Parcela conservadora da doutrina dos juzes e membros do Ministrio Pblico
entende que a aplicao do princpio da insignificncia serve de estmulo prtica de
pequenos delitos. Entende essa corrente que o princpio da insignificncia, pelo fato de no
encontrar respaldo legislativo, sendo apenas criao doutrinria e chancelada pela
jurisprudncia, tornaria o Direito Penal muito liberal e culminaria no esvaziamento de sua
funo sancionadora. Ainda o contestam, tambm, sob o argumento de que seu
reconhecimento traria sociedade um nocivo sentimento de insegurana jurdica.
Ocorre que essa viso, com o devido respeito s opinies dissonantes, caminha em
direo contrria funo do Direito Penal conforme vem se entendendo na atualidade,
sobretudo dos adeptos da corrente do funcionalismo teleolgico.
Os juristas adeptos dessa corrente idealizada por Claus Roxin entendem que a
finalidade do Direito Penal est voltada a assegurar a proteo de bens jurdicos por meio de
medidas de poltica criminal, adotadas para a satisfao do bem comum.
Nesse contexto, irrepreensvel que com a evoluo jurisprudencial, mormente
dos tribunais de cpula do Judicirio ptrio, impulsionada pelas modernas polticas criminais
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adotadas pelos Estados, o princpio da insignificncia vem assumindo paulatinamente posio
de destaque na comunidade jurdica, podendo, inclusive, ser erigido como um dos postulados
de maior estatura no Direito Penal contemporneo.
Desse modo, recomenda-se retirar desse ramo do direito, aes cujo contedo se
revela inadequado para a atuao da Justia Penal, evitando-se, com isso, a saturao de seus
j sobrecarregados rgos, com a retirada de um sem nmero de controvrsias que podem ser
solucionadas por outros meios proporcionados pelo Estado.
visvel que a crise estrutural que assola o Poder Judicirio brasileiro est
intimamente ligada ao considervel desenvolvimento social, econmico e poltico do pas, ou
seja, esse Poder no conseguiu acompanhar as demandas trazidas pelas modificaes havidas
na sociedade nas ltimas dcadas.
Por via de consequncia, no surpresa que a sociedade viva em um angustiante
clima de insatisfao com a Justia, pois esta no evoluiu para lhe dar um resultado
satisfatrio. A infraestrutura material e humana insuficiente, e as querelas levadas ao
Judicirio ainda convivem com a temvel lentido de seus rgos.
Foi tambm impulsionado por esse contexto, que foram criados instrumentos de
auxlio aos jurisdicionados e, em ltima anlise, ao Estado. A Lei dos Juizados Especiais um
bom exemplo disso. Conquanto no tenha a pretenso de resolver o problema, mas to
somente abrand-lo, essa lei se insere no ordenamento jurdico como uma importante
ferramenta de combate morosidade da Justia.
E nessa tnica que a utilizao de princpios como o da insignificncia deve ser
tratada. Como um recurso a mais em face dos obstculos, atuais e vindouros, que
comprometem a atuao eficaz do Poder Judicirio.
Tambm de bom alvitre salientar que conduta atpica no sinnimo de conduta
permitida. Dada a subsidiariedade e fragmentariedade do Direito Penal, o fato penalmente
irrelevante pode e deve receber tratamento adequado pelo Estado, buscando-se solues
amparadas em outros ramos do direito, respeitando-se, ainda, o carter de interveno mnima
do Direito Penal.
O princpio da insignificncia visa, portanto, separar o joio do trigo, deixando a
cargo do Direito Penal somente as condutas que violem ou coloquem em risco bens jurdicos
relevantes. Ademais, vlido memorar que submeter pessoas que cometam delitos
insignificantes ao nosso falido sistema penitencirio, e consequentemente ao convvio com
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criminosos mais perigosos, muito mais pernicioso do que se imagina, pois aquele ru que
cometeu o delito pequeno hoje poder facilmente se tornar um violento delinquente no futuro.
Nessa linha de raciocnio, facilmente perceptvel que a desconsiderao do
princpio da insignificncia nos casos em que a conduta tenha atingido bens penalmente
irrelevantes, prtica que atenta, inclusive, contra o princpio da dignidade da pessoa humana,
postulado de maior valor axiolgico do Direito Constitucional moderno.
Contudo, atualmente ainda se percebe uma certa resistncia, principalmente dos
Juzes, Promotores e Procuradores da Repblica, em aplicar o princpio da insignificncia.
18

, no entanto, lamentvel que, em virtude de uma atuao tmida das instncias inferiores,
estes casos tenham de chegar at o STF ou STJ para serem solucionados de maneira
adequada.
Para modificar esse panorama, de suma importncia que os rgos de cpula do
Poder Judicirio e do Ministrio Pblico assumam uma posio mais proativa, com o objetivo
de intensificar o debate acerca das infraes penais bagatelares, atravs da promoo de
palestras e fruns de discusses sobre o tema.
Esse significativo investimento institucional, que visa estimular os seus membros
ao aprimoramento do princpio em estudo e, principalmente, sua concretizao material
(administrativa e judicial), certamente seria sentido por toda comunidade jurdica nacional,
tornando cada vez mais raro o debate de querelas que versam sobre bens penalmente
insignificantes e, qui, desafogando as j assoberbadas varas criminais pas afora.
Por derradeiro, de se concluir que a norma penal em um Estado Democrtico de
Direito no apenas aquela descreve formalmente um fato como crime. Ao revs, sob pena de
colidir frontalmente com a Constituio Federal, o tipo penal tem a estrita obrigao de

18
Analisando-se as atas das sesses das Cmaras de Coordenao e Reviso do MPF, observa-se que,
ultimamente, o MPF vm aplicando o princpio da insignificncia com maior frequncia aos crimes de
descaminho. A ttulo de ilustrao, merece destaque a ementa do Processo 1.31.000.001342/2009-61, cuja
relatoria coube ao Subprocurador-Geral da Repblica e atual coordenador da 2 Cmara de Coordenao e
Reviso do MPF, Dr. Wagner Gonalves: Inqurito policial. Art. 28 do CPP. Descaminho. Tributos no
recolhidos estimados em R$ 864,00 (artigo 65 da Lei n 10.833/2003). Aplicao do princpio da insignificncia.
Representao Fiscal para Fins Penais instaurada para apurar a prtica, em tese, do crime de descaminho (art.
334 do Cdigo Penal). Mercadoria avaliada em R$ 1.728,00 e tributos sonegados no valor estimado de R$
864,00 (art. 65 da Lei n 10.833/2003). Aplicvel ao caso sub examine o princpio da insignificncia.
Precedentes do STJ e STF. Voto pela homologao do arquivamento. Deciso: Acolhido por unanimidade o voto
do Relator. Participaram da votao a Dra. Ana Maria Guerreiro Guimares e a Dra. Elizeta Maria de Paiva
Ramos. (2 Cmara de Coordenao e Reviso do Ministrio Pblico Federal, Proc. n. 1.31.000.001342/2009-61,
Relator: Dr. Wagner Gonalves, votao unnime, 18 de fevereiro de 2010).
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selecionar, dentre todos os comportamentos humanos, apenas aqueles que possuam
incontestvel lesividade social.

REFERNCIAS

ACKEL FILHO, Diomar. O princpio da insignificncia no direito penal. So Paulo:
Revista de Jurisprudncia do Tribunal de Alada Criminal de So Paulo, v. 94, 1988.

BRUTTI, Roger Spode. O princpio da insignificncia frente ao poder discricionrio do
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FREITAS, Ricardo de Brito A. P. O direito penal militar e a utilizao do princpio da
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Nov/1996.

GOMES, Luiz Flvio. Princpio da Insignificncia e Outras Excludentes de Tipicidade. 2.
ed. rev. atual. e ampl., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2010.

_____. Insignificncia: preciso ir ao STF para v-lo reconhecido. Jus Navigandi,
Teresina, ano 14, n. 2140, 11 maio 2009. Disponvel
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LOPES, Maurcio Antnio Ribeiro. Princpio da Insignificncia no Direito Penal. 2. ed.
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MASSON, Cleber. Direito Penal Esquematizado. Parte Geral. Vol. 1. 3. ed. rev. atual. e
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REBLO, Jos Henrique Guaracy. Princpio da insignificncia: interpretao
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SANTOS, Maurcio Macdo dos; SGA, Viviane Amaral. Sobrevivncia do princpio da
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113

46, 1 out. 2000. Disponvel em:<http://jus.uol.com.br/revista/texto/950>. Acesso em: 30 ago.
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SILVA, Ivan Luiz da. Princpio da Insignificncia no Direito Penal. 1. ed., Curitiba:
Juru, 2004.

Artigo recebido em: 23/09/2012
Artigo aprovado em: 03/10/2012

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