Joo Marecos

Constituio
Todo o Estado carece de uma Constituio como enquadramento da sua existncia, base e sinal da
sua unidade e presena diante dos outros Estados; ela constitui o Estado e originria.
Elementos caracterizadores do constitucionalismo: 1- a constituio como fundao ou refundao
do ordenamento estatal; 2- como sistematizao racionalizadora das normas estatutrias do poder e
da comunidade; 3- como lei, como conjunto de normas de fonte legal, e no consuetudinria ou
jurisprudencial.
Sieys: A Constituio no obra do poder constitudo, mas sim do poder constituinte; nenhum
poder delegado pode alterar as condies da sua delegao.
A Constituio liberal vai buscar uma legitimidade democrtica, passando assim a ser a auto-
organizao do povo. No sculo XX, o constitucionalismo generalizar-se-ia e universalizar-se-ia,
perdendo a referencia necessria a um contedo liberal. Todos os regimes adoptam uma
constituio, como verdadeiro smbolo de soberania. Acrescentam-se, para l dos padres
fundamentais da vida colectiva como as liberdades individuais e a separao de poderes, direitos
econmicos, sociais e culturais. Vontade de fazer da Constituio uma representao de como
devem ser o poder e a comunidade poltica.
Tendo em conta a anlise ontolgica da concordncia das normas constitucionais com a realidade do
processo do poder, Lowenstein distinguiu entre constituies normativas (cujas normas dominam o
processo poltico, em que o processo do poder se adapta s normas constitucionais e se lhes
submete); nominais (as que no se conseguem adaptar as suas normas dinmica do processo
poltico, pelo que ficam sem realidade existencial) e semnticas (cuja realidade ontolgica no
seno a formalizao da situao do poder poltico existente em benefcio exclusivo dos detentores
de facto desse poder). As normativas limitam poder poltico, as nominais tm esse objectivo, mas
no conseguem e as semnticas servem apenas para estabilizar e eternizar a interveno dos
dominadores de facto da comunidade. Constituies existem que se revelam fundamento da
autoridade dos governantes, outras so instrumento de que se munem; umas que consignam
direitos e liberdades fundamentais perante ou contra o poder e outras que os funcionalizam aos
objectivos do poder; umas que valem por si s, outras que so meramente simblicas. Outro critrio
de distino o econmico e daria em Constituies capitalistas (liberais, sociais-democratas,
autoritrias ou compromissrias), socialistas e de 3 Mundo. Prof. Miranda diz que critrio no
decisrio: o Direito uma esfera distinta.
Constituies estatutrias ou orgnicas: as que se ocupam do estatuto do poder, dos seus rgos e
da participao poltica dos cidados; as que se centram na forma e no sistema de governo, sem
aparentemente curarem do sistema econmico e social; Constituies doutrinais: as que, mais do
que organizao poltica, cuidam da vida econmica, social e cultural, dizendo-se programticas ou
directivas quando fixam objectivos a alcanar.
O contedo da Constituio relativiza-se e varia consoante os regimes polticos. E a cada regime
corresponder um determinado entendimento da Constituio em sentido material; a Constituio
de qualquer Estado distingue-se da de outro Estado em razo do regime poltico que adopta:
mudana de regime, mudana de Constituio. A Constituio varia tambm consoante a forma de
Estado, a forma de Governo, o sistema de governo e a forma institucional. constituio em sentido
material pode corresponder historicamente um s contedo ou pluralidade deles, plasmados em
princpios jurdicos especficos que, abrangendo a forma de Estado, de governo, o sistema de
governo e a forma institucional, dando corpo Constituio material: acervo de princpios
fundamentais estruturantes e caracterizantes de cada Constituio em sentido material positivo; em
democracia, a expresso mxima da vontade popular livremente formada. Os preceitos e as regras
mudam, os princpios no podem ser afectados.
Desafios Constituio de democracia representativa e pluralista de matriz liberal: avanos
tecnolgicos, crise do Estado Providencia globalizao econmica, vulnerabilidade ambiental, etc.
Cabe Constituio estabelecer instrumentos de segurana jurdica e de tutela da confiana.
A teoria constitucional moderna tem procurado desenvolver as aquisies daquilo que o Prof. chama
revoluo copernicana de Direito pblico (i.e. o reconhecimento da aplicabilidade directa da
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Constituio (C) e da sua prevalncia sobre lei ordinria), subsequente 2 Guerra. So elas: 1-
unidade sistemtica da C; 2- o carcter verdadeiramente jurdico das normas constitucionais
programticas ou directivas; 3- constitucionalizao de todos os ramos de Direito estatal, no s por
estarem na Constituio os seus ttes de chapitre (Pellegrino Rossi) mas tambm por terem
sempre de ser impregnados de valores constitucionais; 4- superao da leitura dos direitos
fundamentais como estando sob reserva da lei; 5- as relaes da teoria da Constituio com a teoria
da justia e a teoria dos valores e 6- o papel construtivo da jurisprudncia constitucional.
Constituio vincula-se uma forma, caso esta pretenda ser produto de vontade normativa
particularizadora em certo momento histrico e vocacionada para uma regulao ampla da vida
poltica sem forma adequada, no se consegue estabelecer. Onde se encontra constituio em
sentido material moderno emerge tambm constituio em sentido formal: 1- procedimento
especfico de formao e, em geral, de modificao; 2- lugar especfico no ordenamento e 3-
considerao sistemtica a se. um conjunto sistemtico com uma unidade e uma coerncia
prprias, dentro da unidade e da coerncia geral do ordenamento jurdico positivo do Estado. As
normas formalmente constitucionais gozam de um estatuto imposto por tais caractersticas e pela
funo material, gentica e conformadora que servem.
Cabe distinguir da formal a constituio instrumental (e dentro desta um sentido mais amplo, todo e
qualquer texto constitucional, seja material ou formal, nico ou plrimo, e num sentido mais restrito,
o texto denominado Constituio, naturalmente ligado fora jurdica especifica da Constituio
formal), documento donde constam as disposies constitucionais, expresses verbais das normas
constitucionais.
O nexo pelo qual certas normas adquirem valor constitucional chama-se recepo. Pode ser material
(recepo de uma norma) ou formal (recepo de um acto normativo).
Inscrever a disposio correspondente a uma norma na Constituio instrumental critrio seguro
de que pertence Constituio formal. O Art. 16 da CRP integra a Declarao universal dos Direitos
do Homem (1948), numa recepo que no material porque no sujeita os artigos ou proposies
da declarao aos quadros da constituio; conjuga sim a Constituio com a declarao no domnio
dos direitos fundamentais, fazendo-a depender do seu esprito numa necessria harmonia valorativa:
norma de recepo formal.


Poder Constituinte material poder de autoconformao do Estado segundo certa ideia de Direito
Poder Constituinte formal poder de decretao de normas com forma e fora jurdica prprias das
normas constitucionais.
So dois momentos que se sucedem: primeiro o material, depois o material e o formal, porque o
valor comanda a norma, a legitimidade a legalidade. O Poder constituinte formal garante
permanncia e supremacia hierrquica ao princpio normativo da Constituio material.
Soberania Faculdade originria de livre regncia da comunidade poltica mediante a instituio de
um poder e a definio do seu estatuto jurdico.
Heteroconstituio decretada por outro Estado ou Organizao; JM diz que quando pas ganha
independncia, d-se uma novao do acto constituinte, uma deslocao da regra de
reconhecimento.
Revoluo um facto gerador de direito. anticonstitucional por oposio anterior constituio,
mas estabelece uma nova. M Galvo Telles diz que a 1 norma que ela cria a que a legitima,
tornando-a lcita (legitima s aquela, no outra). H uma necessria sucesso de Constituies (mat e
form); a ruptura determina logo o nascimento de 1 nova Constituio material. Quando um titular
do poder constitudo que usurpa o poder constituinte um Golpe de Estado; Quando um grupo
vindo de fora dos poderes constitudos Insurreio.
Transio Constitucional Ocorre sempre um dualismo, enquanto se prepara a nova Constituio
formal, subsiste a anterior, a termo resolutivo; diferencia-se do golpe de Estado porque se observam
as competncias e as formas de agir institudas. D-se desvio de poder no prisma da Constituio
anterior, mas no no da nova, que o legitima.
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Acto Constituinte unilateral singular compete a um rgo ou sujeito (ex. outorga 1826).
Acto Constituinte unilateral plural soma dos actos parcelares vindos de 2 ou + rgos da mesma
entidade do poder constituinte (ex. elaborao por autoridade revolucionria, seguido de referendo
Portugal 1933).
Acto Constituinte bilateral acordo de vontades entre 2 ou + sujeitos/entidades (elaborao por
assembleia sujeita a sano do monarca Portugal 1838).
Sieys (Uma nao no pode estar sujeita a uma constituio, sempre senhora de reformar a
sua constituio, a sua vontade sempre legal, ela prpria a lei.

Limites do poder constituinte JM - o poder constituinte no um poder absoluto que no esteja
sujeito a atender a princpios, valores e condies. Est sujeito a limites, no s o derivado (reviso
constitucional) mas tambm o originrio. Problema a que Canotilho se refere como momento da
validade material do direito. Rebelo de Sousa tambm indica limites materiais ao poder
constituinte. JM indica os seguintes:
Limites transcendentes dirigem-se ao poder constituinte material; antepem-se ou impem-se
vontade do Estado, provm de imperativos de direito natural. Blanco de Morais nega, por
pressuporem uma concepo teolgica insusceptvel de ser invocada perante a justia constitucional
de um Estado laico.
Limites imanentes dirigem-se ao formal; est submetido ao poder constituinte material. Blanco de
Morais nega, quando formal no respeita material h mutao de ideia de direito, logo fica
automaticamente conformado.
Limites heternimos de direito internacional (geral ius cogens, especial tratado, especficos
restritivos Blanco de Morais nega, se um estado quiser no respeita, sujeitando-se s sanes.

Fontes de direito constitucional Admissibilidade do costume como fonte JM no pode revogar
Constituio formal no seu todo, s determinadas normas. Admitem contra legem: Jos Tavares,
Jellinek, Carbone, Mortati, Rebelo de Sousa, Bacelar Gouveia, etc. Rejeitam: Hauriou, Cristina
Queirz, Hesse, Canotilho.
(falta parte do costume 141-152)
Manifestaes do praeter legem ex. incompatibilidade do cargo de PR com qualquer funo pblica
ou privada.
Manifestaes contra legem desvalorizao dos planos; proeminncia do presidente da Cmara
municipal (contra 250).
Costume distingue-se de praxe (usos), precedentes (decises polticas) e convenes (usos/acordos).
Jurisprudncia Pode ser fonte, a nvel de acrdos com fora obrigatria geral.
Modificao e subsistncia da constituio Vicissitudes constitucionais so todos os eventos que
se projectem sobre a subsistncia da Constituio ou de alguma das suas normas.

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Constituio rgida exige observncia de uma forma particular distinta da forma legislativa
ordinria (Dicey - A " rigid " constitution is one under which certain laws generally known as
constitutional or fundamental laws cannot be changed in the same manner as ordinary laws).
Constituio Flexvel processos idnticos (Dicey - A flexible" constitution is one under which
every law of every description can legally be changed with the same ease and in the same manner by
one and the same body).
Reviso Constitucional em Portugal Por maioria de 2/3 dos deputados em efectividade de funes,
s com pelo menos 5 anos entre elas (a partir de 1992, ordinria), a no ser que haja antecipao por
4/5 dos deputados em efectividade de funes (extraordinrias).
Algumas regras do processo:
1 A abertura do processo em reviso ordinria requer acto de iniciativa.
2 Tambm em reviso extraordinria necessrio acto de iniciativa; uma vez assumido o poder,
pode se rever qualquer norma.
3 Iniciativa pertence aos deputados.
4 PR no pode convocar (ao abrigo do 174/4) a AR para reviso constitucional (JM, GC e VM).
5 Deputados no sujeitos a limites financeiros (167/2)
6 No so admitidos projectos de reviso ou propostas de alterao que no definam precisamente
as alteraes.
7 Nem que desrespeitem os limites materiais da reviso.
8 Prazo de 30 dias para apresentarem projectos depois da admisso definitiva do 1.
9 Discusso dos projectos e votao faz-se sempre na especialidade, e s na especialidade.
10 Votao na especialidade no plenrio (s a se pode formar maioria de 2/3)
11 Alteraes aprovadas reunidas num nico decreto.
12 O decreto no tem de ser votado, mas costuma-se fazer votao final global. Se no for
aprovado, com violao da boa f e de decoro, passa mesma.
13 Promulgao pelo PR.
14 PR no pode recusar, porque Parlamento tem atribuio exclusiva do poder de reviso.
15 A reviso no est sujeita a fiscalizao preventiva da constitucionalidade (278/1)
16 A CRP no fixa prazo de promulgao. Suprir lacuna com base no 136/2: prazo de 8 dias.
17 No carece de referenda ministerial.
18 Limites circunstanciais suspenso automtica do processo (mas no a cessao); votada a
reviso, nada impede o PR de a promulgar.
Requisitos de qualificao da reviso constitucional, que a serem desrespeitados importam a
inexistncia do acto como lei de reviso, apenas como lei ordinria:
1 Inteno ou causa da reviso
2 rgo competente (s a AR) (161/a e 284)
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3 O tempo de reviso ou a competncia em razo do tempo (5 anos aps a ltima ordinria, ou
antes, por deliberao de 4/5 284/1)
4 Normalidade Constitucional (289)
5 Maioria de reviso (286/1)
Verificao cabe ao PR atravs de promulgao. Quando falta um requisito, as normas
(individualmente, s viciadas) so expurgadas do diploma.

Limites Materiais garantir a intangibilidade de certos princpios.
3 teses: 1 So imprescindveis e insuperveis; 2- Questionam a sua legitimidade e eficcia jurdica; 3
Tomam-nos por relativos, susceptveis de remoo atravs de duplo processo de reviso (Dupla
reviso quando se rev a Constituio uma primeira vez eliminando um limite (de segundo grau) e
posteriormente se rev a Constituio contrariando esse limite. Duplo processo de reviso j tem
que ver com limites de 1 grau. Num primeiro processo elimina-se o limite que se quer transpor.
Posteriormente, quando se procede reviso que contraria esse limite, por ser um limite de primeiro
grau, d-se uma transio constitucional, alterando-se a ideia de Direito vigente nesse dado
momento.).
1 tese (Burdeau, Schmitt, etc.)O poder de reviso constitudo, logo tem de respeitar opes
originais; constituio formal est ao servio da material, logo tem de a respeitar; alguns reconhecem
ainda limites implcitos (Hauriou, Lucas Pires; recusam-nos Esposito e Grossi).
2 tese (Loewenstein, Hart) Poder constituinte originrio no superior ao de reviso; deve aplicar-
se regra de lei posterior revoga lei anterior; invocam 28 da Constituio francesa de 1793 (povo tem
sempre direito de rever);
3 tese Podem ser revistos os limites. Contra: GC e MRS dizem que limites so supraconstitucionais
e que poder de reviso no os pode suprimir; Otero diz que so normas como as outras;
A favor: JM diz que natureza dos limites declarativa (em limites de 1 grau) e no constitutiva
(excepto nos de 2), logo podem ser revistos. As normas no so necessrias: os limites que so. Se
eliminarem normas de reviso de 1 grau, os limites permanecem. Se eliminarem de 2 grau, como
so estas que as constituem, eles j no tm de ser observados, dando-se uma dupla reviso. Nada
obsta a que se aditem limites, desde que no contradigam originrios. GC contraria estas
concepes: o sentido de imutabilidade de uma norma no s a fixidez dessa norma como a da
prpria declarao de inalterabilidade.
A contrariedade de uma lei de reviso para com um limite material expresso ou implcito importa a
sua inconstitucionalidade material.
JM admite inconstitucionalidade material de lei de reviso. No admite fiscalizao preventiva, mas
admite sucessiva.

1 - Princpios constitucionais substantivos vlidos em si mesmos e espelham os valores bsicos a
que adere a Constituio material. (entre estes Princpios axiolgicos fundamentais
correspondentes aos limites transcendentes do poder constituinte, ponte de passagem do Direito
natural para o Direito positivo. So todos reconduzveis dignidade da pessoa humana ex: dignidade
social do trabalho, liberdade de religio e de culto, proibio de discriminaes etc.
Princpios poltico-constitucionais limites imanentes do poder constituinte, limites especficos da
reviso constitucional, princpios conexos ou derivados uns dos outros, reflectem grandes marcas e
direces caracterizadoras de cada constituio material diante das demais, ou sejam as grandes
opes e os princpios de cada regime.
Princpios constitucionais instrumentais correspondentes estruturao do sistema
constitucional, em moldes de racionalidade e operacionalidade; princpios fundamentalmente
construtivos encontram-se um pouco por toda a parte.

2 - Princpios constitucionais adjectivos ou instrumentais tm alcance tcnico, complementares
dos primeiros e enquadram e dinamizam as disposies no seu conjunto.

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Normas permissivas (facultam - art15/4), prescritivas (prescrevem - 9) e proibitivas, (vedam 35/4)
; Normas gerais (generalidade dos casos) e normas especiais (situaes especiais) arts27/1; 30/5)
Normas de direito comum (generalidade das pessoas) e normas de direito particular (categorias de
pessoas em particular) arts 26 e 69
Normas gerais (princpios gerais) e normas excepcionais (excepes a princpios gerais) art46/1 e
46/4
Normas substantivas (regulam situaes, relaes ou instituies sujeitas ao ordenamento jurdico
partes I,II, III) e normas adjectivas (estabelecem garantias do seu cumprimento e efectividade parte
IV)
Normas constitucionais materiais ou de fundo, (relaes entre a sociedade e o Estado) orgnicas ou
organizativas (definidoras de rgos do poder, da sua estrutura, competncia, da sua relao e do
estatuto dos seus titulares ex. arts120, 161) e procedimentais ou de forma (actos ou actividades
do poder, procedimentos jurdicos de formao e expresso de vontade, funcional ou normativa
arts112, 119, 136)
Normas constitucionais perceptivas (de eficcia incondicionada ou no dependente de condies
institucionais ou de facto arts9 al b) e normas constitucionais programticas ou directivas (dirigidas
a certos fins e a transformaes no s da ordem jurdica mas tambm das estruturas sociais ou da
realidade constitucional, implicam concretizao dessa realidade Art. 93)
Normas constitucionais exequveis (aplicveis s por si, sem necessidade que a lei as complemente
arts 24, 36, 48, 56) e no exequveis por si mesmas (com normas legislativas que as tornem
plenamente aplicveis s situaes da vida)
Normas constitucionais a se (tm especifica regulamentao constitucional, quer a titulo de normas
materiais, ou de garantia) e normas sobre normas constitucionais (reportam-se a normas
constitucionais para certos efeitos art284)

H uma grande diferena entre normas materiais ou de fundo e normas organizatrias e
procedimentais so todas preceptivas e com contedo estrito de comandos de tudo ou nada, mas
nas umas existem normas perceptivas e programticas e com maior ou menor grau de abertura e
indeterminao.

Normas perceptivas e normas programticas - No h diferenas de valor nem de natureza, mas de
projeco no ordenamento e de estrutura, so ambas normas jurdicas constitucionais integrantes da
nica ordem constitucional; nenhuma dela mera proclamao poltica ou clusula no vinculativa.
No plano do sistema, as normas programticas participam dele como quaisquer outras e para ele
contribuem atravs dos princpios e dos fins e valores q incorporam; recebem o influxo das normas
preceptivas, tambm no as podem deixar de influenciar.
Normas programticas definem-se: Por serem de aplicao diferida, Por prescreverem obrigaes de
resultado, Conferirem elasticidade ao ordenamento constitucional, Por explicitarem comandos-
valores, Por terem como destinatrio primacial o legislador, cuja opo fica a ponderao do tempo e
dos meios em que vm a ser revestidas de plena eficcia, Por no consentirem que os cidados as
invoquem em tribunal pelos direitos que delas constem, no tm a natureza dos direitos subjectivos
plenos

Normas exequveis e no exequveis por si mesmas - Os prismas em q assentam no se confundem.
Entre as normas perceptveis e pragmticas a diferenciao situa-se na interaco com a realidade
constitucional; entre as normas exequveis e as normas no exequveis o critrio distintivo est nas
prprias normas e vem a ser a completude ou incompletude destas.

As normas no exequveis por si mesmas, dir-se- que nelas se verifica um desdobramento: por 1
lado, 1 comando que substancialmente fixa certo objectivo, atribui certo direito, prev certo rgo e
um 2 comando q exige do Estado a realizao desse objectivo, a efectivao desse direito, a
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constituio desse rgo, mas que fica dependente de normas que disponham as vias ou os
instrumentos adequados a tal efeito.

Normas preceptivas exequveis, normas preceptivas no exequveis e normas programticas -
Todas as normas exequveis por si mesmas consideram-se preceptivas, mas nem todas as normas
preceptivas so exequveis por si mesmas. As normas programticas so todas normas no
exequveis por si mesmas. A 2 classificao mais envolvente do que a primeira.
Quer as normas programticas quer as normas preceptivas no exequveis por si mesmas
caracterizam-se pela relevncia especfica do tempo, por uma conexa autolimitao e pela
necessidade de concretizao, e no s, de regulamentao legislativa.
As no exequveis e as programticas precisam de ser concretizadas e no s reguladas. Distinguem-
se por as preceptivas no exequveis postularem apenas a interveno do legislador, e as
programticas mais que isso.

Os preceitos Constitucionais podem ser invocados, i.e, existe aplicabilidade directa das normas
constitucionais, por fora do artigo 18/1.