Luana Vicente Dos Santos

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI
CENTRO DE CINCIAS JURDICAS, POLTICAS E SOCIAIS - CEJURPS

CURSO DE DIREITO
O DIREITO INFANTO-JUVENIL BRASILEIRO E O ADOLESCENTE

EM CONFLITO COM A LEI
LUANA VICENTE DOS SANTOS
Itaja, 10 de novembro de 2006
UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI

CENTRO DE CINCIAS JURDICAS, POLTICAS E SOCIAIS - CEJURPS
CURSO DE DIREITO
O DIREITO INFANTO-JUVENIL BRASILEIRO E O ADOLESCENTE

EM CONFLITO COM A LEI
LUANA VICENTE DOS SANTOS
Monografia submetida Universidade

do Vale do Itaja UNIVALI, como
requisito parcial obteno do grau de
Bacharel em Direito.
Orientador: Professor Mestre Norival Accio Engel
AGRADECIMENTO
A Deus, pela minha vida e por todas as graas
que tenho recebido.
Ao meu maninho Gabriel, a pessoa mais
importante da minha vida.
Aos meus pais, por tudo o que me ensinaram e
pelos exemplos de fora e perseverana.
Ao Professor Norival Accio Engel, por ter
aceitado orientar-me neste trabalho, por sempre
estar disponvel a dirimir minhas dvidas e por ter
dirigido esta monografia com dedicao e prazer.
Aos meus amigos do Cartrio da 2 Vara Cvel e
da 4 Promotoria de Justia da Comarca de Itaja,
em especial D. Naliete Polnia de Souza e ao
Dr. Rog Macedo Neves, meus mestres fora da
faculdade, por terem me ensinado a trabalhar com
zelo e responsabilidade.
Aos professores e direo do Curso de Direito da
Univali, pelas orientaes ao longo do caminho.
Aos amigos, que me acompanharam na jornada
acadmica, pelo companheirismo, at mesmo nos
momentos mais difceis.
DEDICATRIA
Aos meus pais, que sempre acreditaram e ainda
acreditam nos meus sonhos.
Que me incentivaram a lutar por eles, sem nunca
perder a esperana de que, um dia, irei realizlos.
Que desde pequenina, me ensinaram a ter f em
Deus, pois s Ele nos d fora para superar os
obstculos encontrados durante a caminhada.
TERMO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE

Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo
aporte ideolgico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do
Vale do Itaja, a coordenao do Curso de Direito, a Banca Examinadora e o
Orientador de toda e qualquer responsabilidade acerca do mesmo.
Luana Vicente dos Santos

Graduanda
PGINA DE APROVAO
A presente monografia de concluso do Curso de Direito da Universidade do Vale
do Itaja UNIVALI, elaborada pela graduanda Luana Vicente dos Santos, sob o
ttulo O Direito Infanto-Juvenil Brasileiro e o Adolescente em Conflito com a Lei,
foi submetida em 10 de novembro de 2006 banca examinadora composta pelos
seguintes professores: Norival Accio Engel (Orientador), Maria Fernanda do
Amaral Pereira Gugelmin Girardi e Jefferson Custdio Prspero (Coordenador da
Monografia), aprovada com a nota 10,0 (Dez).
Professor Mestre Norival Accio Engel

Orientador e Presidente da Banca
Jefferson Custdio Prspero

Coordenao da Monografia
ROL DE ABREVIATURAS E SIGLAS
ART.
Artigo
CF
Constituio da Repblica Federativa do Brasil
CP
Cdigo Penal
ECA
Estatuto da Criana e do Adolescente
RT
Revista dos Tribunais
STJ
Superior Tribunal de Justia
TJRS
Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul
TJSC
Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina
TJSP
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
ROL DE CATEGORIAS
Rol de categorias que a Autora considera estratgicas
compreenso do seu trabalho, com seus respectivos conceitos operacionais.
Adolescente1
Pessoa entre doze e dezoito anos de idade.
Ato Infracional2
Conduta descrita como crime ou contraveno penal.
Criana3
Pessoa at doze anos de idade incompletos.
Crime4
Infrao penal a que a lei comina pena de recluso ou deteno, quer
isoladamente, quer cumulativamente com a pena de multa.
Contraveno Penal5
Infrao penal a que a lei comina, isoladamente, pena de priso simples ou de
multa, ou ambas, alternativa ou cumulativamente.
Medidas Socioeducativas6
Atividades impostas aos adolescentes quando considerados autores de Ato
Infracional.
BRASIL. Estatuto da criana e do adolescente. So Paulo: Iglu, 2002.

3
4
BRASIL. Decreto-lei n 3.914/41, de 9 de dezembro de1941. Lei de Introduo ao Cdigo Penal
e da Lei das Contravenes Penais. 2 ed. So Paulo: Rideel, 2005.
5
BRASIL. Decreto-lei n 3.914/41, de 9 de dezembro de1941. Lei de Introduo ao Cdigo Penal
e da Lei das Contravenes Penais. 2 ed. So Paulo: Rideel, 2005.
6
LIBERATI, Wilson Donizeti. O Estatuto da Criana e do Adolescente comentrios. Rio de
Janeiro: IBPS, 1991. p. 55.
2
SUMRIO
RESUMO ............................................................................................ X
INTRODUO ................................................................................... 1
CAPTULO 1 ...................................................................................... 4
EVOLUO HISTRICA DO DIREITO DO MENOR NO BRASIL..... 4
1.1 DOUTRINA DO DIREITO PENAL DO MENOR................................................4
1.2 DOUTRINA DA SITUAO IRREGULAR .....................................................17
1.3 DOUTRINA DA PROTEO INTEGRAL.......................................................32
CAPTULO 2 .................................................................................... 41
DO ATO INFRACIONAL E DAS MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS .. 41
2.1 DO ATO INFRACIONAL.................................................................................41
2.1.1 CONCEITO ......................................................................................................41
2.1.2 NATUREZA JURDICA.......................................................................................45
2.1.3 DA APURAO DO ATO INFRACIONAL ..............................................................46
2.2 DAS MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS ...........................................................60
2.2.1 CONCEITO ......................................................................................................60
2.2.2 NATUREZA JURDICA.......................................................................................61
2.2.3 PRESCRIO ..................................................................................................65
2.2.4 CUMULAO E SUBSTITUIO .........................................................................68
2.2.5 DA RESPONSABILIDADE QUANTO CRIAO E IMPLEMENTAO DOS PROGRAMAS
SOCIOEDUCATIVOS (ESTADO E SOCIEDADE)..............................................................72
CAPTULO 3 .................................................................................... 77
DA APLICAO E EFETIVIDADE DAS MEDIDAS
SOCIOEDUCATIVAS ....................................................................... 77
3.1 DA MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE ADVERTNCIA..................................77
3.2 DA MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE OBRIGAO DE REPARAR O DANO
..............................................................................................................................79
3.3 DA MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE PRESTAO DE SERVIOS
COMUNIDADE .....................................................................................................81
3.4 DA MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE LIBERDADE ASSISTIDA...................84
3.5 DA MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE REGIME DE SEMILIBERDADE .........87
3.6 DA MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE INTERNAO....................................89
CONSIDERAES FINAIS.............................................................. 97
REFERNCIA DAS FONTES CITADAS .......................................... 99
RESUMO
A presente monografia trata do adolescente em conflito com

a lei no ordenamento jurdico brasileiro, com base em doutrinadores que atuam na
rea do direito infanto-juvenil e, tambm, na jurisprudncia Ptria. O trabalho
inicia-se com a histria do Direito do Menor no pas, desde as Ordenaes
Filipinas (incio do sculo XIX), at a legislao utilizada nos dias atuais, o
Estatuto da Criana e do Adolescente, bem como a Constituio da Repblica
Federativa do Brasil, apontando-se os principais marcos jurdicos e sociais do
Direto Infanto-juvenil no pas. Em seguida, apresentam-se os aspectos gerais
acerca do ato infracional, como conceito, natureza jurdica e devido processo
legal destinado a sua apurao. Trata-se, neste mesmo captulo, do conceito,
natureza
jurdica,
socioeducativas,
prescrio,
oportunidade
cumulao
em
que
se
substituio
abordam,
das
medidas
tambm,
aspectos
controversos na doutrina e jurisprudncia, bem como, acerca da responsabilidade

quanto criao e implementao dos programas socioeducativos. Por fim,
aprofunda-se o estudo das medidas socioeducativas, tratando-se da finalidade,
natureza e meios de execuo de cada uma delas. Utiliza-se o mtodo indutivo e
as tcnicas do referente, categoria, conceito operacional, pesquisa bibliogrfica e
fichamento.
INTRODUO
A presente Monografia tem como objeto o direito aplicvel

ao adolescente em conflito com a lei, tratando-se dos conceitos, aspectos gerais
do Ato Infracional e das Medidas Socioeducativas.
O seu objetivo institucional produzir Monografia para
obteno do Ttulo de Bacharel em Direito, pela Universidade do Vale do Itaja
UNIVALI.
O objetivo investigatrio geral foi pesquisar, analisar e
descrever, com base no Estatuto da Criana e do Adolescente, na Constituio da
Repblica Federativa do Brasil, na doutrina e na jurisprudncia brasileiras
dominantes, sobre o direito a ser aplicado nos casos em que o adolescente entra
em conflito com a lei.
Os objetivos investigatrios especficos foram os seguintes:
a) Fazer um histrico acerca da evoluo das principais leis
que regularam e ainda regulam os direitos da criana e do adolescente no Brasil;
b) Conceituar Ato Infracional e Medidas Socioeducativas,
abordando, tambm, seus aspectos gerais;
c) Examinar, detalhadamente, cada Medida Socioeducativa
passvel de aplicao ao adolescente infrator, verificando sua finalidade, natureza
e meios de execuo.
O motivo da escolha do tema deu-se pelo fato de a
elaboradora do trabalho ter estagiado na rea da infncia e juventude e ter muito
interesse no tema, eis que a sociedade convive com adolescentes infratores no
dia-a-dia, bem como, sofre constantemente a prtica de Atos Infracionais.
Para tanto, iniciase, no Captulo 1, tratando da evoluo

histrica do Direito do Menor no Brasil, desde o incio do sculo XIX, at os dias
atuais.
No Captulo 2, traz-se o conceito, a natureza jurdica e
apurao do Ato Infracional. Tambm, tratando dos aspectos gerais das Medidas
Socioeducativas, dissertando acerca de seu conceito, natureza jurdica,
prescrio, cumulao e substituio das mesmas e, ainda, da responsabilidade
do Estado e da sociedade quanto criao e implementao dos programas
socioeducativos.
No Captulo 3, conclui-se com a apresentao individual das
medidas socioeducativas, analisando a finalidade, natureza e meios de execuo
de cada uma delas.
O presente Relatrio de Pesquisa se encerra com as
Consideraes Finais, nas quais so apresentados os pontos conclusivos
destacados, seguidos da estimulao continuidade dos estudos e das reflexes
sobre o direito infanto-juvenil brasileiro aplicvel ao adolescente em conflito com a
lei.
Para a presente monografia foram levantados os seguintes
problemas com suas respectivas hipteses:
Primeiro problema: O direito infanto-juvenil brasileiro, com o passar

do tempo, deixou de ver a criana e o adolescente como objetos
da norma para v-los como sujeitos de direitos?
Primeira hiptese: Sim, antigamente tanto as crianas quanto os

adolescentes no tinham respaldo algum na lei, que no
diferenciava menores abandonados de menores infratores.
Atualmente todos os seus direitos e deveres esto previstos de
forma clara na lei, em especial no Estatuto da Criana e do
Adolescente.
Segundo problema: O Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei n

8.069, de 13 de julho de 1990, permite a aplicao de medida ao
adolescente em conflito com a lei, proporcional gravidade do
ato?
Segunda hiptese: De um modo geral, sim. Existem medidas de

diferentes graduaes; assim, possvel a aplicao da mais
adequada ao caso concreto, de acordo com o artigo 112,
pargrafo primeiro, do Estatuto da Criana e do Adolescente, o
qual informa que ao se aplicar a medida ao adolescente, dever
ser considerada a sua capacidade de cumpri-la, as
circunstncias e, tambm, a gravidade da infrao.
Terceiro problema: As medidas socioeducativas quando aplicadas

e adequadamente executadas se mostram eficazes na
ressocializao do adolescente infrator?
Terceira hiptese: Sim, desde que aplicadas corretamente, como

previu o legislador quando da elaborao do Estatuto da Criana
e do Adolescente. Deve haver um acompanhamento rgido do
adolescente e no apenas no que tange ao cumprimento da
medida; afinal, trata-se de um ser em desenvolvimento fsico e
psquico e nesta fase que ocorre a auto-afirmao do
adolescente como um cidado atuante na sociedade.
Quanto Metodologia empregada, registra-se que, na Fase
de Investigao foi utilizado o Mtodo Indutivo e o Relatrio dos Resultados

expresso na presente Monografia composto na base lgica Indutiva.
Nas diversas fases da Pesquisa foram acionadas as
Tcnicas do Referente, da Categoria, do Conceito Operacional e da Pesquisa
Bibliogrfica.
CAPTULO 1
EVOLUO HISTRICA DO DIREITO DO MENOR NO BRASIL
1.1 DOUTRINA DO DIREITO PENAL DO MENOR

No incio do sculo XIX, o Direito Penal no Brasil era regido
pelas Ordenaes Filipinas, que vigoraram at o surgimento do Cdigo Penal do
Imprio, em 1930.
Nessa poca, a Igreja Catlica, que era uma grande
influente na jurisdio do Estado, ditava que a idade da razo era alcanada aos
sete anos, sendo assim, ao atingir tal idade, a criana passava a ser penalmente
responsvel, sem que houvesse qualquer fase transitria entre a infncia e a fase
adulta.
Pierangelli7, em seu estudo a respeito dos Cdigos Penais
do Brasil, cita o disposto no Cdigo Filipino, em seu Livro V, Ttulo CXXXV, o que
em muito facilita na compreenso do modo de aplicao de penas daquela poca:
Quando algum homem, ou mulher, que passar de vinte
anos, cometter qualquer delicto, dar-se-lhe-h a pena total,
que lhe seria dada, se de vinte e cinco annos passasse.
E se fr de idade de dezassete annos at vinte, ficara em
arbtrio dos Julgadores dar-lhe a pena total, ou diminuir-lha.
E em este caso olhara o Julgador o modo, com que o delicto
foi commettido, e as circunstncias delle, e a pessoa do
menor; e se o achar em tanta malicia, que lhe parea que
merece total pena, dar-lhe-h, postoque seja de morte
natural.
PIERANGELLI, Jos Henrique. Cdigos penais do Brasil: evoluo histrica. 2 ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2001. p. 208-209.
E parecendo-lhe que a no merece, poder-lhe-h diminuir,

segunda a qualidade, ou simpleza, com que achar, que o
delicto foi commettido.
E quando o delinqente for menor de dezessete annos
cumpridos, postoque o delicto merea morte natiral, em
nenhum caso lhe ser dada, mas ficara em arbtrio do
Julgador dar-lhe outra menor pena.
E no sendo o delicto tal, em que caiba pena de morte
natural, se guardara a disposio do Direito Commum. (sic)
Desta forma, o modo de aplicao das penas neste perodo

pode ser assim sintetizado:
- Dos 7 aos 16 anos de idade: no poderia ser aplicada a
pena de morte; a pena aplicada poderia ser reduzida, alternativa esta dada aos
julgadores.
- Dos 17 aos 20 anos de idade: era considerado jovemadulto. Aqui j era aceita a aplicao da pena de morte ou, conforme as
circunstncias do delito cometido, poderia ter sua pena diminuda.
- Maiores de 21 anos de idade: adulto, sendo plenamente
imputvel no mbito penal.
Sobre o tema, escreve a Promotora de Justia do estado do
Rio Grande do Sul, Janine Borges Soares8:
Antes de 1830, quando foi publicado o primeiro Cdigo
Penal do Brasil, as crianas e os jovens eram severamente
punidos, sem muita diferenciao quanto aos adultos, a
despeito do fato de que a menor idade constitusse um
atenuante pena, desde que as origens do direito romano.
[...]
Na Idade Mdia, nos tempos modernos, por mais tempo
ainda nas classes populares, as crianas confundiam-se
8
SOARES, Janine Borges. A construo da responsabilidade penal do adolescente no Brasil: uma

breve reflexo histrica. p. 1. Disponvel em:
<http://www.mp.rs.gov.br/infancia/doutrina/id186.htm?impressao=1&>. Acesso em: 13 fev.2006.
com os adultos assim que se considerava que eram capazes

de passar sem a ajuda da me ou da ama, poucos anos
aps um desmame tardio, por volta dos sete anos de idade.
Depois de proclamada a independncia do Brasil, em 1822,

outorgada a Constituio do Imprio em 1924. Em 1830, surge o primeiro
Cdigo Penal Brasileiro, denominado Cdigo Criminal do Imprio do Brasil9, que
dispunha da seguinte redao:
Art. 10. Tambm no julgaro criminosos:
1. Os menores de 14 annos.
[...]
Art. 13. Se se provarem que os menores de 14 annos, que
tiverem commettido crimes, obraram com discernimento,
devero ser recolhido casas de correo, pelo tempo que
ao Juiz parecer, com tanto que o recolhimento no exceda
de dezessete annos. (sic)
Este Cdigo determinava que aos 14 anos de idade o menor

era penalmente imputvel. Tambm previa um meio alternativo de punio das
crianas entre 7 e 14 anos, era o chamado sistema biopsicolgico.
Refletindo acerca do tema, Janine Borges Soares10 afirma
que:
Entre sete e quatorze ano, os menores que agissem com
discernimento poderiam ser considerados relativamente
imputveis, sendo passveis de recolhimento s casas de
correo, pelo tempo que o Juiz entendesse conveniente,
contanto que o recolhimento no excedesse a idade de
dezessete anos.
BRASIL. Cdigo criminal do imprio, de 16/12/1830. Disponvel em:

<http://www.ciespi.org.br/bases_legis/base_legis.htm#1830-1824>. Acesso em: 19 fev.2006.
10

breve reflexo histrica. p.2. Disponvel em:
<http://www.mp.rs.gov.br/infancia/doutrina/id186.htm?impressao=1&>. Acessado em: 13
fev.2006.
A mesma autora, remetendo os leitores s citaes de seu

estudo, ainda informa que: O Tribunal de Relao da Corte, em declarao
proferida em 23 de maro de 1864, assentou que os menores de sete anos no
tinham responsabilidade alguma, no estando, portanto, sujeitos a processo.11
Sobre o tema, Tnia da Silva Pereira12 destaca que o Cdigo
Penal de 1830 foi o primeiro a constar referncias particulares ao tratamento dos
menores de 21 anos, explicando de forma objetiva o modo de aplicao da pena
disposto no referido Cdigo:
Adotando a teoria do discernimento, determinava que os
menores de 14 anos, que tivessem agido com
discernimento, seriam recolhidos Casa de Correo pelo
tempo que o Juiz julgasse necessrio e no podia passar
dos 17 anos. Entre 14 e 17 anos estariam os menores
sujeitos s penas de cumplicidade (2/3 do que cabia ao
adulto), e os maiores de 17 e menores de 21 anos gozariam
de atenuante de menoridade.
No Brasil, o marco referencial na luta pelos Direitos da

Infncia foi a Lei do Ventre Livre (L. 2.040, de 28.09.1871).
No que tange referida lei, RizziniI13, destaca:
Crianas cujos destinos eram traados no mbito restrito
das famlias de seus donos, tornar-se-iam objeto de
responsabilidade e preocupao por parte do Governo e de
outros setores a sociedade, entre eles os mdicos
higienistas.
11

fev.2006.
12
PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da Criana e do Adolescente: uma proposta interdisciplinar.

Rio de Janeiro: Renovar, 1996. p. 15.
13
RIZZINI, Irene. A criana e a lei no Brasil: revisitando a histria (1822-2000). Braslia, DF:
UNICEF; Rio de Janeiro: USU Ed. Universitria, 2000, p. 10.
A medicina higienista, surgida na segunda metade do sculo

XIX, tornava esses mdicos responsveis pelo atendimento s crianas, em
especial quelas das classes mais humildes, em razo das altas taxas de
mortalidade infantil que acometia a sociedade na poca. Esta era a forma pela
qual o Estado intervinha nas famlias carentes, exercendo, assim, uma forma
mascarada de controle social.
Ainda, tratando dessa polmica Lei, Joo Batista da Costa
Saraiva14 comenta: A Lei do Ventre Livre, que em seu tempo se constituiu em
avano, em verdade era uma legislao perversa [...].
O ilustre doutrinador tece tais comentrios pelo fato de que,
em razo de ganharem a liberdade conforme dispunha o art. 115 da referida lei,
muitas crianas foram abandonadas em instituies de acolhimento, onde,
nutriam uma nica esperana: a de serem adotadas por particulares os quais
recebiam doaes em dinheiro do poder pblico.
Esses abrigos, at o final do sculo XIX, eram mantidos pela
Igreja Catlica; o trabalho era feito basicamente nas Santas Casas de
Misericrdia, desde seu surgimento, no sculo XVI. Depois dessa poca, j no
incio do sculo XX, surgiram as primeiras instituies pblicas de abrigamento.
Importante lembrar que a primeira Santa Casa foi instalada
na cidade do Rio de Janeiro, em 1738. Juntamente com ela, foi instituda a Roda
dos Expostos. Arthur Moncorvo Filho, citado por Tnia da Silva Pereira16,
transcreve em sua obra uma avaliao de D. Pedro I, na Assemblia Nacional
Constituinte de maio de 1823, sobre sua visita Roda:
14
SARAIVA, Joo Batista da Costa. Adolescente em conflito com a lei: da indiferena proteo
integral. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. p. 26.
15
Assim dispunha o artigo 1, da Lei 2.040, de 28.09.1871: Os filhos da mulher escrava, que
nascerem no Imprio desde a data desta lei sero considerados de condio livre. Prosseguindo no
pargrafo primeiro: Os ditos filhos menores ficaro em poder e sob a autoridade dos senhores de
suas mes...
16

A primeira vez que fui Roda dos Expostos achei, parece

incrvel, sete crianas com duas amas; nem beros, nem
vesturio. Pedi o mapa e vi que em 13 anos tinham entrado
perto de 12 mil e apenas tinham vingado mil, no sabendo a
Misericrdia que verdadeiramente onde elas se achavam.
Em 1889, com o surgimento da Repblica, ocorre a

substituio do Cdigo Penal do Imprio pelo Cdigo Penal dos Estados Unidos
do Brasil (Decreto n 847, de 11.10.1890), pouco an tes da promulgao da
primeira Constituio Republicana do Brasil, em 24.2.1891.
Segundo o artigo 2717, do Cdigo Penal dos Estados Unidos
do Brasil (Decreto n 847, de 11.10.1890), a imputa bilidade penal iniciava-se aos
9 anos de idade, mas plenamente imputveis eram apenas os maiores de 14
anos. Assim, as crianas com idade entre 9 e 14 anos eram submetidas
avaliao do Magistrado (art. 27, 2), que utiliz ava-se do mtodo biopsicolgico
fundado na idia do discernimento.
Joo Vieira de Arajo, citado por Janine Borges Soares18,
abordou o tema da seguinte forma na poca:
O cdigo penal no art. 27 1 e 2 estabelece a p lena
irresponsabilidade do menor de 9 anos, idade que constitui
uma presuno juris et de jure da falta de inteno criminosa
(art. 24). Depois no 2 estabelece a presuno ju ris
tantum, admitindo prova em contrrio, para os maiores de 9
anos e menores de 14, que obrarem sem discernimento. O
sistema do cdigo se completa em relao idade com a
disposio do art. 42 11 que declara como circunstncia
atenuante ser delinqente menor de 21 anos; e com a do
art. 65 que dispe que quando o delinqente for maior de
17
Art. 27. No so criminosos:

1. Os menores de 9 annos (sic) completos;
2. Os maiores de 9 e menores de 14, que obrarem sem discernimento;
[...]
18

fev.2006.
10
14 e menor de 17 anos, o juiz lhe aplicar as penas da

complicidade.
Brbara Lisboa Pinto19, tambm estudou o pensamento

deste grande jurista do final do sculo XIX, expondo o entendimento de Arajo, na
questo do discernimento, da seguinte forma:
Para ele, era impossvel estipular uma idade totalmente
correta para isentar ou graduar a pena de acordo com a
extenso da imputabilidade, devido diversidade de
maturidade psquica na sociedade. Entretanto, defendia as
vantagens de se fixar um mximo legal, visto que, no se
devia deixar para juzes leigos, e muitas vezes ignorantes, a
tarefa de decidir a questo do discernimento.
Outro importante jurista da poca Tobias Barreto Menezes

que, assim como Arajo, criticava esse mtodo de fixao da idade penal com
base no discernimento, acreditando que, por este meio, muitos abusos poderiam
ser praticados contras os menores. As idias de Menezes tambm foram
estudadas por Brbara Lisboa Pinto20:
Desta forma, Tobias Barreto concordava com o pensamento
de Kitka: em um Estado com muitas provncias, de
diferentes graus de desenvolvimento e de cultura, deveria
prevalecer como base para a imputabilidade o ponto mais
alto, que pudesse convir com todas as provncias, pois no
havia o perigo de se punir como criminoso quem no tivesse
atingido o discernimento necessrio para firmar a imputao.
Das citaes acima, pode-se auferir que ambos os juristas

defendiam a idia de fixao de uma idade certa para a imputabilidade penal do
menor. E assim o faziam [...] no por acharem que todos os jovens fossem iguais
19
PINTO, Brbara Lisboa. O menor e a menoridade sob a tica do direito criminal brasileiro na
dcada de 1880: as idias de Tobias Barreto e Joo Vieira de Arajo. p. 6. Disponvel em:
<http://www.tj.rs.gov.br/institu/memorial/RevistaJH/vol2n3/10-Barbara_Pinto.pdf>. Acessado em:
5 mar.2006.
20
5 mar.2006.
11
em formaes psquicas, mas por pensarem na proteo do menor, que poderia

ser vtima de abusos com a brecha da lei expressa na noo de discernimento.21
Tnia da Silva Pereira22 sintetiza o disposto no referido
diploma legal, explicando que:
O Cdigo Penal de 1890, o primeiro da Repblica, dentro da
mesma linha do anterior, declarou a irresponsabilidade de
plebo direito dos menores de 9 anos; ordenou que os
menores de 9 a 14 anos que agissem com discernimento
fossem recolhidos a estabelecimento disciplinar industrial
por tempo que o juiz determinasse, no podendo exceder
idade de 17 anos; tornou obrigatrio e no apenas
facultativo que se impusessem ao maior de 14 e menor de
17 anos as penas de cumplicidade; manteve a atenuante da
menoridade.
A sociedade brasileira, pela primeira vez, preocupava-se em

no culpar um jovem inocente. O tema criana passa a ser motivo de
discusses pela elite da poca, abordagens estas que apontavam para a
necessidade da interveno do Estado na vida desses menores.
Tratando deste mesmo assunto, Rizzini23 conclui:
O problema da criana adquire uma certa dimenso
poltica, consubstanciada no ideal republicano da poca.
Ressalta-se a urgncia de interveno do Estado, educando
ou corrigindo os menores para que se transformem em
cidados teis e produtivos para o pas, assegurando a
organizao oral da sociedade.
21
5 mar.2006.
22

23
12
Apesar de toda essa aclamao da sociedade, de que

fossem incorporados na legislao meios alternativos para tratamento dos
menores, visando a educao e no a represso, como estava sendo feito ao
longo desses anos, o Cdigo Penal de 1890 pouco diferenciou-se do antigo:
manteve a aplicao da teoria do discernimento e continuou a aplicar medidas
to-somente repressivas.
No incio do sculo XX, o movimento pelos direitos das
crianas lutava pelo reconhecimento das diferenas existentes entre uma criana
e uma pessoa j na fase adulta. Nesse perodo diversos projetos de lei surgem a
respeito da temtica da infncia, como o projeto de lei do Deputado Alcindo
Guanabara, sujeito Cmara na sesso de 31 de outubro de 1906, o qual inclua
uma srie de questes posteriormente discutidas; dentre elas, as mais
importantes so: o controle do menor por parte da autoridade judiciria, a
regulamentao da imputabilidade penal e a criao de instituies para menores.
Conforme previa o projeto acima mencionado, quando se
referia criao de instituies para menores, foram criadas escolas,
denominadas escolas de preveno, destinadas aos menores abandonados
moral e materialmente, e escolas de regenerao, as quais visavam a
recuperao; nestas ltimas, j havia uma preocupao em separ-los por idade,
sexo e tipo de crime cometido.
Essas escolas de regenerao esto regulamentadas pela
Lei n 6.994, de 19 de julho de 1908 24, intitulada Das casas de internao,
conforme se verifica em seu artigo 52, pargrafo 6:
Os menores de 14 annos no sero recolhidos Colonia e
sim a estabelecimentos industriaes ou de regenerao,
mantidos pelo Estado ou pela iniciativa privada ( Lei cit. N.
947, art. 7 e 8; decreto n. 4780, de 2 de Maro de 1903,
art. 2.); (sic)
24
BRASIL. Lei n 6.994, de 19 de julho de 1908. Dos casos de internao. Disponvel em: <
http://www.ciespi.org.br/bases_legis/base_legis.htm#1910-1901>. Acesso em: 25 fev.2006.
13
Como se aufere do dispositivo legal supra citado, apenas os

menores de 14 anos eram internados em instituies exclusivas para jovens
(escolas de regenerao). Mas essa mesma lei criou tambm as chamadas
colnias correcionaes, onde adultos e adolescentes dividiam o mesmo espao,
conforme o disposto:
Art. 51. A internao na Colonia estabelecida para os
vadios, mendigos validos, capoeiras e desordeiros.
Art.52. so comprehendidos nessa classe:
1. Os individuos maiores de qualquer sexo que, sem
meios de subsistencia por fortuna propria ou profisso, arte,
officio, ocupao legal e honesta em que ganhem a vida,
vagarem pela cidade na ociosidade (Decreto legislativo n.
145, de 12 de Julho de 1893, art. 2, 1, lei n. 497, de 29 de
Dezembro d 1902, art. 1, n.4, que mandou revigorar o
mesmo decreto);
[...]
5. Os maiores de 14 annos e menores de 21 condenados
nos termos dos arts. 48 e 399, 2 do Codigo Penal; (sic)
Neste mesmo perodo, pode-se ainda destacar dois fatos

muito influentes para a afirmao do Direito do Menor: o Congresso Internacional
de Menores e a Declarao de Gnova de Direitos da Criana.
O primeiro aconteceu no perodo compreendido entre 29 de
junho a 1 de julho de 1911, em Paris. Sua importn cia deu-se pelo fato de ter
firmado os princpios desse direito ainda embrionrio, que era o Direito do Menor,
alm do fato de ter contado com a participao de muitos juristas.
A partir da, esse ramo do direito entra em uma nova fase,
onde, visando a proteo dos menores, garantias eram suprimidas (como o
princpio da legalidade), havendo tratamento igualitrio entre desiguais. Esse era
o momento em que se lanavam os fundamentos da Doutrina da Situao
Irregular, fundada no binmio carncia/delinqncia.
14
Surge, ento, um novo problema, como comenta Saraiva25:

Se no mais se confundiam adultos com crianas, desta
nova concepo resulta um outro mal: a conseqente
criminalizao da pobreza. [...] O perverso binmio
carncia/delinqncia, que marcou a lgica operativa nesse
sistema, e a resultante confuso conceitual, no distinguindo
os abandonados dos infratores, at hoje presente na cultura
brasileira, foi o fundamento das primeiras legislaes
brasileiras em relao ao Novo Direito da Criana.
Tambm, nesse sentido, aborda Martha Toledo Machado26:

Tal mecanismo histrico estritamente ideolgico porque
nasceu e se desenvolveu sempre e em todas as
comunidades absolutamente desvinculado da realidade
ftica. Isto porque, se fato que boa parte dos jovens
autores de condutas criminosas eram e so oriundos dos
segmentos menos favorecidos da populao, tambm fato
que a imensa maioria das crianas desvalidas nunca
praticou qualquer ato definido como crime, seja no Brasil do
sculo XX, seja na Europa ou nos Estados Unidos dos
sculos XVIII e XIX.
O segundo fato de extrema relevncia para o Direito da

Criana no incio do sculo XX, j mencionado anteriormente, foi a Declarao de
Gnova de Direitos da Criana, adotada pela Liga das Naes, em 1924.
Essa
declarao
contribuiu
para
formao
dos
fundamentos desse novo direito e consistiu no primeiro instrumento internacional

a reconhecer a idia de um Direito da Criana.
No Brasil, onde existia uma preocupao cada vez mais
forte de separar as crianas dos adultos, em 1912, Joo Chaves inova
apresentando um projeto de lei, o qual propunha um afastamento dos menores da
rea penal, o que reforava a idia j existente da criao de juzes e tribunais
25
integral. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. p. 31; 35.
26
MACHADO, Martha Toledo. A proteo constitucional das crianas e adolescentes e os direitos

humanos. So Paulo: Manole, 2003.
15
especiais para menores, aumentando, assim, o dever de tutela dos menores por
parte do Estado.
A exemplo dos EUA, que j haviam criado seu Tribunal de
Menores, diversos pases do mundo tambm criaram seus juzos de menores.
Aps muitas discusses a respeito do assunto, no Brasil tal fato ocorreu em 1923,
com o Decreto Federal n 16.273 27, no Rio de Janeiro, ento Distrito Federal.
O Brasil, ento, caminhava para a criao de uma legislao
especfica para os menores. O primeiro passo nesse sentido surgiu com a Lei n
4.242, de 5 de janeiro de 1921 que, no inciso I, do seu artigo 3 autorizava o
Governo a organizar o servio de assistncia e proteo infncia abandonada e
delinqente. J o 16, do mesmo artigo, afastava os menores de 14 anos de
idade da submisso a qualquer processo penal, dispondo que seriam submetidos
a processo especial28. Esse era o novo critrio para a fixao da imputabilidade
27
Art. 37. creado no Districto federal um Juiz de Menores para assistencia, proteo, defesa,
processo e julgamento dos menores abandonados e delinquentes (sic).
[...]
28
Art. 3. Fica o Governo autorizado:

I . A organizar o servio de assistncia e proteo infncia abandonada e delinquente, observadas
as bases seguintes:
[...]
16. O menor de 14 annos, indigitado autor ou cumplice de crime ou contraveno, no ser
submettido a processo penal de nenhuma especie; a autoridade competente tomar smente as
informaes precisas, registrando-as, sobre o facto punivel e sua autoria, o estado physico, mental e
moral do menor, e a sua situao social, moral e economica dos paes, ou tutor, ou pessoa sob cuja
guarda viva.
[...]
20. O menor indigitado autor de crime ou contraveno, que contar mais de 14 annos e menos de
18, ser submetido a processo especial, tomando ao mesmo tempo, a autoridade competente, as
precisas informaes, a respeito do estado physico, mental e moral delle, e da situao social,
moral e economica dos paes, tutor ou pessoa encarregada de sua guarda.
21. Si o menor for abandonado moralmente pervertido, ou estiver em perigo de o ser, a
autoridade o internar em uma escola de reforma, por todo o tempo necessario sua educao, que
poder ser de tres annos, no minimo, e de sete annos, no maximo.
[...]
28. Se, no momento da perpetrao do crime ou contraveno, o menor tinha mais de 18 annos e
menos de 21, o cumprimento da pena ser, durante a menoridade do condenado, completamente
separado dos presos maiores.
29. Os vadios, mendigos, capoeiras, que tiverem mais de 18 annos e menos de 21 sero
recolhidos Colonia Correccional pelo prazo de um a cinco annos.
30. O processo a que forem submetidos os menores de 18 annos ser sempre secreto. (sic)
(BRASIL. Lei n 4.242, de 05 de janeiro de 1921. Fixa a despesa geral da Repblica dos Estados
16
penal: puramente objetivo, diferentemente do critrio biopsicolgico, utilizado at

ento.
No ano seguinte, em 1922, aconteceu, na cidade do Rio de
Janeiro, o I Congresso Brasileiro de Proteo Infncia, tendo como foco
principal a assistncia e proteo infncia no Brasil. Logo aps, atravs do
Decreto n 16.272, de 20 de dezembro de 1923 29, que aprovava o regulamento da
assistncia e proteo aos menores abandonados e delinqentes, surgiram as
primeiras normas de Assistncia Social. Com esse mesmo decreto, surge
tambm a figura do Juiz de Menores, conforme disposto no texto do referido
diploma legal:
Art. 37. creado no Districto federal um Juiz de Menores
para assistencia, proteo, defesa, processo e julgamento
dos menores abandonados e delinquentes (sic).
Importante mencionar que Jos Cndido Albuquerque Mello

Mattos foi o primeiro juiz de menores da Amrica Latina. Tnia da Silva Pereira30,
referindo-se ao texto de Saul de Gusmo, anota:
Considerado na poca como o apstolo da infncia
abandonada, MELLO MATTOS deixou, tambm, um
respeitvel acervo bibliogrfico, alm de ter criado alguns
estabelecimentos de assistncia e proteo infncia
abandonada e delinqente (grifo do autor).
Pouco tempo depois, com o Decreto 17.943-A, de 12 de

outubro de 1927, entra em vigor o primeiro Cdigo de Menores do Brasil,
conhecido como Cdigo Mello Mattos, que consolidou as leis de assistncia e
proteo aos menores abandonados e delinqentes.
Unidos do Brasil para o exerccio de 1921. Disponvel em:

<http://www.ciespi.org.br/bases_legis/base_legis.htm#1930-1921>. Acesso em: 25 fev.2006)
29
BRASIL. Decreto n 16.272, de 20 de dezembro de 1923. Aprova o regulamento da assistncia e

proteo aos menores abandonados e delinqentes. Disponvel em: <
http://www.ciespi.org.br/bases_legis/base_legis.htm#1930-1921>. Acessado em: 25 fev.2006.
30 PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da Criana e do Adolescente: uma proposta interdisciplinar.
17
1.2 DOUTRINA DA SITUAO IRREGULAR

Dando incio a essa nova fase da histria do direito da
criana, o Cdigo Mello Mattos, em seu artigo 1, e xplicitava a quem se
destinavam tais normas:
O menor, de um ou outro sexo, abandonado ou delinqente,
que tiver menos de 18 anos de idade, ser submetido pela
autoridade competente s medidas de assistncia e
proteo contidas neste Cdigo.
De acordo com o Cdigo de Menores, a imputabilidade

penal iniciava-se aos 14 anos, pois considerava que os menores desta faixa etria
no agiam com discernimento, sendo, portanto, irresponsveis. Tal situao era
prevista em seu artigo 68, caput e 69, caput31. Com base nestes artigos, que
Pereira32, tratando a respeito do Cdigo Mello Mattos, afirma o seguinte:
[...] representou a abertura significativa do tratamento
criana para a poca, preocupado em que fosse
considerado o estado fsico, moral e mental da criana, e
ainda, a situao social, moral e econmica dos pais.
Neste mesmo sentido, a opinio de Rizzini33 ao comentar o

momento em questo:
31
Art. 68. O menor de 14 anos, indigitado autor ou cmplice de fato qualificado crime ou
contraveno, no ser submetido a processo penal de espcie alguma; a autoridade competente
tomar somente as informaes precisas, registrando-as, sobre o fato punvel e seus agentes, o
estado fsico, mental e moral do menor e a situao social, moral e econmica dos pais ou tutor ou
pessoa em cuja guarda viva.
Art. 69. O menor indigitado autor ou cmplice de fato qualificado crime ou contraveno, que
contar com mais de 14 anos e menos de 18, ser submetido a processo especial, tomando, ao
mesmo tempo, a autoridade competente as precisas informaes, a respeito do estado fsico, mental
e moral dele e da situao social, moral e econmica dos pais, tutor ou pessoa incubida de sua
guarda.
32

33
UNICEF; Rio de Janeiro: USU Ed. Universitria, 2000. p. 28.
18
O que impulsionava era resolver o problema dos menores,

prevendo todos os possveis detalhes e exercendo firme
controle sobre os menores, por mecanismos de tutela,
guarda, vigilncia, reeducao, reabilitao, preservao,
reforma e educao.
Janine Borges Soares34, faz os seguintes comentrios

acerca desse Cdigo que, no Brasil, foi o pioneiro a tratar da situao das
crianas e adolescentes, dizendo que:
[...] consolidou as leis de assistncia e proteo aos
menores, refletindo um profundo teor protecionista e a
inteno de controle total das crianas e jovens,
consagrando a aliana entre Justia e Assistncia,
constituindo novo mecanismo de interveno sobre a
populao pobre. Neste momento, constri-se a categoria
do MENOR, que simboliza a infncia pobre e potencialmente
perigosa, diferente do resto da infncia.
Como se pode verificar, referido Cdigo foi criticado pelo fato

de
associar
pobreza
com
delinqncia,
assim,
criana
pobre
era
constantemente submetida ao da Justia e, tambm, do Conselho de

Assistncia e Proteo aos Menores. O Estado agia como se a pobreza fosse
uma patologia a qual deveria ser tratada, o menor simbolizava uma infncia
perigosa.
Quanto s funes do juiz, nesse perodo, pode-se dizer que
foram substancialmente alteradas, tendo em vista que deveria agir como um bom
pai de famlia. Saul de Gusmo, juiz de menores desde de 1939, diz que a partir
de 1927 surge o ciclo da Ao Social do Juzo de Menores. Citado por Pereira35,
Gusmo escreve a respeito das atribuies do Juiz de Menores:
34
SOARES, Janine Borges. O garantismo no sistema infanto-juvenil. p. 1-2. Disponvel em:

fev.2006.
35

19
[...] amparando, assistindo, educando, instruindo, cuidando

do corpo e do esprito dos menores abandonados e
desvalidos, alargando o Juzo de Menores desta capital,
desde a sua criao, a sua ao jurdico-social.
Seguindo o Cdigo de 1927, o Decreto-Lei n 2.035, de 27

de fevereiro de 1940, criou uma Justia de Menores no Brasil e estabeleceu as
funes do Juiz e Curador de Menores.
Neste perodo cria-se uma idia de que a criana o futuro
do pas, necessitando, assim, de assistncia. Referindo-se ao movimento
humanitrio surgido na poca e que foi a base de tais idias, Rizzini36 dispe:
Identifica-se na criana, filha da pobreza, um importante
elemento de transformao social, de acordo com o projeto
poltico da poca, o que justificar e legitimar uma srie de
medidas repressivas impostas sob a forma de assistncia
aos pobres.
Apesar das crticas pode-se afirmar que o Cdigo em

questo foi um grande avano para o Direito da Criana no Brasil, inovando em
muitos aspectos, como bem expe Josiane Rose Petry Veronense37:
O Cdigo Mello Mattos sintetizou, de maneira ampla e
aperfeioada, leis e decretos que se propunham a aprovar
um mecanismo legal que desse ateno especial criana e
ao adolescente. [...] O Cdigo substituiu concepes
obsoletas, passando a assumir a assistncia ao menor de
idade, sob a perspectiva educacional.
A partir de ento, a problemtica existente em torno da

infncia e juventude passa, cada vez mais, a ganhar uma conotao social, fato
este evidenciado com a promulgao da terceira Constituio do Brasil, em 10 de
novembro de 1937. O Servio Social integralizado nos programas de bem-estar,
bem como, na legislao vigente.
36
37
VERONENSE, Josiane Rose Petry. Os direitos da criana e do adolescente. So Paulo: LTr,

1999. p. 26.
20
Pelo Decreto-Lei n 525, de 1 de julho de 1938, criado o

Conselho Nacional de Servio Social, o qual instaurou servios pblicos com o
objetivo de suprir deficincias ou sofrimentos causados pela pobreza e misria.
Nessa mesma linha, o Decreto-Lei n 3.799, de 5 de novembro de 1941, criou o
Servio de Assistncia ao Menor (SAM), posteriormente chamada de FUNABEM,
com a funo de atuar junto aos menores desvalidos e delinqentes.
Antnio Carlos Gomes da Costa, citado por Joo Batista da
Costa Saraiva38, conceitua o SAM da seguinte forma:
[...] um rgo de Ministrio da Justia que funcionava como
um equivalente do Sistema Penitencirio para a populao
menor de idade. A orientao do SAM , antes de tudo,
correicional-repressiva, e seu sistema baseava-se em
internatos (reformatrios e casas de correo) para
adolescentes autores de infrao penal e de patronatos
agrcolas e escolas de aprendizagem de ofcios urbanos
para os menores carentes e abandonados.
Tambm, comentando sobre a nova entidade criada, Tnia

da Silva Pereira
39
afirma que: O SAM ficou marcado por seus mtodos
inadequados e pela represso institucional criana e ao jovem..

Ainda, sobre o mesmo tema, explica Josiane Rose Petry
Veronense40:
No entanto, o SAM no conseguiu cumprir suas finalidades,
sobretudo devido sua estrutura emperrada, sem
autonomia e sem flexibilidade e a mtodos inadequados de
atendimento, que geraram revoltas naqueles que deveriam
ser amparados e orientados.
38
integral. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. p. 38/39.
39

40

1999. p. 32.
21
Assim, verifica-se que unnime entre os doutrinadores a

opinio de que o SAM no funcionava como previsto no diploma legal e, por
conseguinte, no alcanou os objetivos para o qual foi criado.
Mais tarde, pelo Decreto-Lei n 2.848, de 7 de deze mbro de
1940, institudo o Cdigo Penal que vigora at os dias atuais. Este Cdigo, em
seu artigo 2741, fixou a imputabilidade penal aos 18 anos de idade. A fixao de
tal idade decorreu da cultura tutelar da poca, utilizando-se do critrio puramente
biolgico, fundando-se no fato do menor ser considerado imaturo.
Importante referncia ao Cdigo Penal de 1940, faz
Soares42:
A exposio de motivos do Cdigo de 194043 estabelece que
os menores de 18 anos de idade, chamados de imaturos,
estaro sujeitos apenas pedagogia corretiva da legislao
especial que, por sua vez, mantinha como objeto de sua
atuao, de forma totalmente igualitria, os delinqentes e
os abandonados.
A autora prossegue lembrando que nesse perodo todos os

menores em situao irregular eram submetidos internao, fossem
abandonados ou delinqentes, ou ainda, apenas pelo fato de serem pobres,
sendo freqente sua apreenso nas ruas.
Essa legislao especial, que cuidava dos imaturos
tratava-os basicamente como eram tratados os loucos, tanto que as medidas
aplicadas aos menores eram muito parecidas com as medidas de segurana
41
Art. 27. Os menores de 18 (dezoito) anos so penalmente inimputveis, ficando sujeitos s

normas estabelecidas na legislao especial.
42

fev.2006.
43
No cuida o projeto dos imaturos (menores de 18 anos) seno para declar-los inteira e
irrestritamente fora do direito penal (art. 23), sujeitos apenas pedagogia corretiva da legislao
especial.
22
aplicadas aos declarados inimputveis em razo de sofrimento psquico ou

incapacidade mental.
Aps a Declarao dos Direitos do Homem, em 1948, surge
a Declarao dos Direitos da Criana, adotada pela Assemblia das Naes
Unidas de 20 de novembro de 1959 e ratificada pelo Brasil. Este um grande
marco para a histria do Direito da Criana a nvel internacional, como expe
Saraiva44: lanado neste documento o embrio de uma nova concepo
jurdica de infncia, que ir evoluir, no final da dcada de oitenta, no sculo XX,
para a formulao da Doutrina da Proteo Integral..
A partir da, a criana comea a ser vista como sujeito do
processo, titular de direitos e obrigaes, os quais deveriam ter uma dimenso
exata, de acordo com a sua condio peculiar de pessoa em desenvolvimento.
Ocorre que, em contrapartida ao perodo liberal em que vivia
o pas no ano de 1964, instalada a Ditadura Militar, interrompendo todo esse
processo de evoluo para a Doutrina da Proteo Integral e fazendo com que a
questo do menor passasse a ser problema de segurana nacional, momento em
que muitas medidas repressivas foram utilizadas.
Surge, ento, a Lei n 4.513/64, que criou a Polti ca Nacional
do Bem-Estar do Menor, a qual estabelecia uma gesto centralizadora e vertical.
Com isso, extingue-se o SAM; a partir de ento, a FUNABEM (Fundao Nacional
de Bem-Estar do Menor) que passa a ser o rgo nacional gestor dessa poltica;
a nvel estadual; os rgos denominavam-se FEBEMs (Fundaes Estaduais de
Bem-Estar do Menor).
44
integral. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. p. 31; 35.
23
Tnia da Silva Pereira45 explica que tais fundaes foram

criadas com o propsito de substituir a represso e segregao, voltando-se para
programas educacionais, no entanto, no foi o que realmente aconteceu:
Fugindo, porm, de suas propostas originais e diante de
problemas sociais vinculados infncia, a Funabem passou
a atuar diretamente como agente; desvirtuada dos objetivos
inicialmente previstos, em nome de sua finalidade
educacional de atendimento em internatos e semi-internatos,
conduziu a sua atuao atravs de programas indefinidos,
marcados por irregularidades e mesmo regimes carcerrios
de internao.
No mbito constitucional, por muito tempo, o direito do

menor no foi abordado de forma significativa, como bem explica Jos de Farias
Tavares46:
A nvel constitucional a preocupao do legislador brasileiro
foi consignado pela primeira vez na Constituio de 1934,
arts. 121, 1, d e 3, arts. 139 e 150, pargra fo nico, se
bem que de forma genrica referindo-se maternidade e
infncia. Na Carta autocrtica de 1937: arts. 16, XXVII, 127,
129 a 132 e 137, K, Constituio democrtica de 1946: arts.
157, IX, 164, 168, I a III. A Lei Magna de 1967: arts. 158, X,
167, 4, 168, 3, II e 170, que, com a Emenda 1 /69,
foram renumerados para, respectivamente: arts. 165, X, 175,
4, 176, 3, II e 178.
Ainda neste perodo, aprovada a Lei n 5.258, de 10 de

abril de 1967, a qual tratava das medidas aplicveis aos menores de 18 anos,
autores de fatos definidos como infraes penais.
No ano seguinte, na cidade de Braslia, aconteceu o III
Encontro Nacional de Juzes de Menores. O IV Encontro realizou-se na cidade de
Guanabara, em 1970. Ambos os eventos priorizaram a discusso dos princpios
que, futuramente, norteariam os direitos dos menores.
45

46
TAVARES, Jos de Farias. Comentrios ao estatuto da criana e do adolescente. 4. ed. Rio de

Janeiro: Forense, 2002. p. 14.
24
Claro estava o fato de que uma reforma precisava ser feita

no ordenamento jurdico-penal, tanto que vrias foram as tentativas de reforma do
Cdigo Penal vigente na poca.
O Projeto de Hungria, em 1963, deu abertura para a primeira
tentativa de reforma. Atravs desse projeto, a idade para a imputabilidade penal
seria fixada em 18 anos; porm, o jovem maior de 16 anos poderia ser
penalmente imputvel caso comprovada a maturidade, utilizava-se, pois, o antigo
critrio biopsicolgico de punio, abandonado em 1940.
Em decorrncia disso, houve a proposta de um novo Cdigo
Penal (Decreto-Lei n 1.004, de 21 de outubro de 19 69), que adotaria tal sistema,
mas que nem mesmo entrou em vigor. Conforme PIARANGELI47, a exposio de
motivos do referido Cdigo, tratava da imputabilidade do menor da seguinte
forma:
O limite da imputabilidade foi mantido, como regra geral, nos
dezoito anos. Excepcionalmente, pode ser declarado
imputvel o menor de dezesseis a dezoito anos, se revela
suficiente desenvolvimento psquico para entender o carter
ilcito do fato e governar a prpria conduta.48
Referido Decreto tambm tratava acerca da funo do Juiz

de Menores:
Como a responsabilidade criminal dos jovens de dezesseis a
dezoito anos excepcional, no pode caber dvida do que
dever ser declarada pelo Juiz de Menores, se a lei
processual no dispuser diversamente.
47
PIERANGELI, Jos Henrique. Cdigos penais do Brasil. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2001. p. 516.
48
O texto citado prosseguia afirmando que a fixao da imputabilidade penal aos 16 anos era uma
tendncia geral da legislao, citando como exemplo o IV Congresso da Associao Internacional
de Direito Penal, ocorrido em Roma, em 1953, e que ficou em 16 anos o limite para aplicao da
pena (cf. VI Congrs International, Compte Rendu ds Discussions, Milo, 1957, p. 310).
25
Verifica-se, pois, que a Lei de 1969, que nunca vigorou,

retornava para o modo de fixao da imputabilidade penal baseada na
incapacidade de discernimento do menor.
Conforme Joo Batista da Costa Saraiva49: Esta percepo
veio a ser superada em parte na doutrina de Francisco de Assis Toledo,
inspiradora da Reforma Penal de 1984..
Finalmente, com a Lei 6.697, de 10 de outubro de 1979,
surge o novo Cdigo de Menores, o qual consagrou a Doutrina da Situao
Irregular. Janine Borges Soares50 comenta o Cdigo ento criado, explicando:
Seus destinatrios foram as crianas e os jovens
considerados em situao irregular, caracterizados como
objeto potencial de interveno dos Juizados de Menores,
sem que fosse feita qualquer distino entre o menor
abandonado e delinqente: na condio de menores em
situao irregular enquadravam-se tanto os infratores quanto
os menores abandonados.
Segundo essa doutrina, estavam em situao irregular todos

os menores que no se enquadrassem no padro estabelecido pela sociedade,
tido como normal. Por conseguinte, no grupo dos que estavam em situao
irregular, encontravam-se tanto os menores vtimas de abandono e maus-tratos,
quanto aqueles autores de atos infracionais.
Alguns autores concordavam com as seis categorias de
situaes especiais que caracterizavam a situao irregular, constante no artigo
2 do Cdigo de 1979, o caso de Paulo Lcio Nogue ira51, que assim doutrina
sobre o tema:
49
50
SOARES, Janine Borges. O garantismo no sistema infanto-juvenil. p. 2. Disponvel em:

fev.2006.
51
NOGUEIRA, Paulo Lcio. Comentrio ao cdigo de menores. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1987.
p. 13.
26
Trata-se de situaes de perigo que podero levar o menor

a uma marginalizao mais ampla, pois o abandono material
ou moral um passo para a criminalidade [...] A situao
irregular do menor decorrente da prpria situao familiar,
seja pelo estado de pauperismo (abandono material), seja
em virtude da riqueza (desvio de conduta).
De modo breve, Saraiva52 comenta tal doutrina, definindo-a:

[...] como sendo aquela em que os menores passam a ser objeto da norma
quando se encontram em estado de patologia social, assim definida legalmente
(no revogado Cdigo de Menores em seu artigo 253)..
Apesar de ser considerada avanada quando comparada
com a anteriormente adotada, a Doutrina da Situao Irregular, alm de ser
extremamente atrasada em relao ao que j se estabelecia na maioria dos
outros pases, possua muitas falhas. Soares54 cita alguns desses defeitos:
Surgem algumas figuras jurdicas de tipo aberto, tais como
menores em situao de risco oi perigo moral ou material,
ou em situao de risco, ou em circunstncias
especialmente difceis, estabelecendo-se o paradigma da
ambigidade. Isso afeta diretamente a funo jurisdicional,
pois o Juiz de Menores, alm das questes jurdicas, ser
52
53
Cdigo de Menores, Lei n 6.697/79, art. 2: Para os efeitos deste Cdigo, considera-se em
situao irregular o menor:
I privado de condies essenciais sua subsistncia, sade e instruo obrigatria, ainda que
eventualmente, em razo de:
a) falta, ao ou omisso dos pais ou responsvel;
b) manifesta impossibilidade dos pais ou responsvel de prov-las;
II vtima de maus tratos ou castigos imoderados impostos pelos pais ou responsvel;
III em perigo moral, devido a:
a) encontrar-se, de modo habitual, em ambiente contrrio aos bons costumes;
b) explorao de atividade contrria aos bons costumes;
IV privado de representao de assistncia legal, pela falta eventual dos pais ou responsvel;
V com desvio de conduta, em virtude de grave inadaptao familiar ou comunitria;
VI autor de infrao penal.
54

fev.2006.
27
encarregado de suprir as deficincias das polticas pblicas

na rea do menor, para tanto podendo atuar com amplo
poder discricionrio.
Nesse mesmo sentido, Wilson Donizeti Liberati55 discorre

acerca da Doutrina da Situao Irregular:
[...] o Cdigo revogado no passava de um Cdigo Penal do
Menor, disfarado em sistema tutelar; suas medidas no
passavam de verdadeiras sanes, ou seja, penas
disfaradas em medidas de proteo [...] tratava da situao
irregular da criana e do jovem, que, na realidade, eram
seres privados de seus direitos.
Emlio Garca Mendez, citado por Pereira56, tece importantes

comentrios no que se refere s funes do juiz durante a vigncia deste Cdigo;
ensinando que o magistrado deveria agir como um bom pai de famlia; tambm
destacou o fato do juiz atuar tendo uma dupla competncia, tanto de carter penal
quanto tutelar:
A mistura da competncia penal e da tutelar fazia com que
95% da atividade do juiz fosse uma atividade de carter
tutelar. Essa competncia tutelar fazia-o intervir naqueles
casos no vinculados ao cometimento de um Ato Infracional,
decorrentes de uma situao de pobreza. Com essa
competncia do juiz, os problemas sociais eram
juridificados.
Tratando desse mesmo assunto, vale ressaltar o trabalho

citado por Saraiva57, realizado por Mary Beloff, professora de Direito da
Universidade de Buenos Aires, que diferencia, de forma resumida, a Doutrina da
Situao Irregular, adotada pelo Cdigo de Menores e pela legislao latinoamericana da poca, derrogados pela Conveno das Naes Unidas de Direito
55
LIBERATI, Wilson Donizeti. Adolescente e Ato Infracional. So Paulo: Juarez de Oliveira,

2002. p. 34.
56

57
28
da Criana, e a Doutrina da Proteo Integral, resultante da nova ordem

internacional. Neste estudo, uma das caractersticas apontada pela autora como
sendo da Doutrina da Situao Irregular justamente comentada anteriormente
Mendez:
[...] j que o Juiz de Menores deve ocupar-se no somente
de questes tipicamente judiciais, mas tambm de suprir
deficincias de falta de polticas adequadas. Por isso se
espera que o Juiz atue como um bom pai de famlia em
sua misso de encarregado do patronato do Estado sobre
estes menores em situao de risco ou perigo moral ou
material. Disso resulta que o Juiz de Menores no est
limitado pela lei e tenha faculdades ilimitadas e onipotentes
de disposio e interveno sobre a famlia e a criana, com
amplo poder discricionrio.
Destarte, os autores dos fatos tidos como infraes penais

que contassem com idade inferior a 18 anos, eram encaminhados autoridade
judiciria. A partir da, o procedimento era o seguinte:
- Menores de 18 e maiores de 14 anos: eram submetidos a
um procedimento para apurao do ato praticado, podendo ser aplicada qualquer
das medidas previstas no Cdigo de Menores, o que era feito a arbtrio do juiz;
- Menores de 14 anos: no eram submetidos a qualquer
procedimento, mas tambm era possvel a aplicao, pelo juiz, de uma das
medidas mencionadas no item anterior.
A medida comumente aplicada pelos juzes nessa poca,
era a de internao, por tempo indeterminado, nos institutos j citados destinados
aos menores. Tal medida objetivava a ressocializao do adolescente infrator, o
que pouco se aproximava dos fatos reais. o que tambm afirma Goffman, citado
no estudo de Janine Borges Soares58:
58

fev.2006.
29
Freqentemente as instituies totais afirmam sua

preocupao com a reabilitao, isto em com o
restabelecimento dos mecanismos reguladores do internado,
de forma que, depois de sair, manter, espontaneamente, os
padres do estabelecimento (...) Na realidade, raramente se
consegue essa mudana, e, mesmo quando ocorre
mudana permanente, tais alteraes freqentemente no
so as desejadas pela equipe dirigente.
Se no bastassem todos estes fatos tidos como um modo

errado de se alcanar o objetivado pelo Cdigo, Joo Batista da Costa Saraiva59
ainda aponta um dado indignante:
Neste tempo, de vigncia do Cdigo de Menores, a grande
maioria da populao infanto-juvenil recolhida s entidades
de internao do sistema FEBEM no Brasil, na ordem de 80
%, era formada por crianas e adolescente, menores, que
no eram autores de fatos definidos como crime na
legislao penal brasileira. Estava consagrado um sistema
de controle de pobreza, que Emlio Garcia Mendez define
como sciopenal, na medida em que se aplicavam sanes
de privao de liberdade a situaes no tipificadas como
delito, subtraindo-se garantias processuais. Prendiam a
vtima.
Ferrajoli, citado por Soares60, demonstra em poucas

palavras o enorme erro cometido pela Doutrina da Situao Irregular, alvo de
muitas crticas:
O desvio punvel (...) no o que, por caractersticas
intrnsecas ou ontolgicas, reconhecido em cada ocasio
como imoral, como naturalmente anormal, como socialmente
lesivo ou coisa semelhante. Ao contrrio, s pode ser punido
59
60

fev.2006.
30
o fato formalmente descrito pela lei, segundo a clssica

frmula nulla poena et nullum crimen sine lege.
Outro
fato
mencionado
por
Saraiva61,
que
tambm
demonstra claramente os absurdos cometidos contra os menores que no eram

autores de atos infracionais, ocorreu em Porto Alegre/RS, no final de 1990 e incio
de 1991, quando da instalao do Juizado da Infncia e Juventude daquela
cidade. Tal situao foi descrita pelo juiz titular desta vara, Marcell Hoppe, o qual
narrou:
[...] que havia um menino de trs anos internado h mais de
seis meses em uma das unidades do sistema FEBEM.
Investigada a situao, foi constatado que o garoto, morador
da periferia, havia ido com a me ao aeroporto ver os avies
decolarem e havia se perdido. Desde ento estava recolhido
Febem. Em uma busca de quarenta e cinco minutos pela
cidade, a casa do menino foi localizada, e ele, restitudo ao
lar.
Com tantos menores privados de sua liberdade, sem que

realmente houvessem praticado qualquer ato que atentasse contra a ordem
pblica, as instituies de internao foram se tornando grandes centros de
formao de jovens sem perspectiva, impossibilitados de se desenvolverem por
completo, justamente pelo fato de terem sido afastados do convvio familiar.
Ento, retornando ao fato de que o Cdigo Penal vigente
necessitava de uma reforma urgente, em 11 de julho de 1984, foi sancionada a
Lei n 7.209, que deu nova redao Parte Geral do Cdigo Penal. Referida lei
manteve o critrio objetivo e baseou-se no critrio biolgico (idade) para reafirmar
que a idade para a imputabilidade penal era a de 18 anos.
A exposio de motivos da Nova Parte Geral do Cdigo
Penal, como se denominava esta lei, assim disps:
Manteve o Projeto a inimputabilidade penal ao menor de 18
(dezoito) anos. Trata-se de opo apoiada em critrios de
61
31
Poltica Criminal. [...] O reajustamento do processo de

formao do carter deve ser cometido educao, no
pena criminal. De resto, com a legislao de menores
recentemente editada, dispe o Estado de instrumentos
necessrios ao afastamento do jovem delinqente, menor de
18 (dezoito) anos, do convvio social, sem sua necessria
submisso ao tratamento do delinqente adulto, expondo-se
contaminao carcerria.
A nica modificao no corpo do texto do Cdigo Penal foi a

substituio da palavra irresponsveis por inimputveis, no artigo 27, o qual se
referia aos menores62.
controverso, mas paralelamente instituio do Cdigo de
Menores de 1979, no Brasil, que consagrou a Doutrina da Situao Irregular, a
ONU estabelecia o ano de 1979 como o Ano Internacional da Criana.
Em 1988, foi promulgada a Constituio da Repblica
Federativa do Brasil, cujo texto j estava de acordo com a Doutrina da Proteo
Integral, conforme aduz Saraiva63:
A Doutrina da Proteo Integral foi adotada pela
Constituio Federal, que a consagra em seu art. 227 [...] O
texto constitucional brasileiro, em vigor desde o histrico
outubro de 1988, antecipou-se Conveno, vez que o texto
da ONU veio a ser aprovado pela Assemblia-Geral das
Naes Unidas em 20 de Novembro de 1989. Na aplicao
da Doutrina da Proteo Integral no Brasil, o que constata
que o Pas, o Estado e a Sociedade que se encontram em
situao irregular.
Em mbito internacional, buscando dar efetividade ao

enunciado na Declarao dos Direitos da Criana de 1959, foi aprovada pela
Assemblia Geral da ONU, reunida na cidade de Nova Iorque, no ano de 1989, a
Conveno sobre os Direitos da Criana.
62
Art. 27. Os menores de 18 (dezoito) anos so penalmente inimputveis ficando sujeitos s

normas estabelecidas na legislao especial.
63
SARAIVA, Joo Batista da Costa. Adolescente e Ato Infracional: garantias processuais e

medidas socioeducativas. 2. ed. rev. ampl. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002. p. 15.
32
O documento tornou-se o principal instrumento internacional

dispondo acerca dos Direitos da Criana e teve fora coercitiva para os pases
signatrios, dentre os quais figurava o Brasil. Desta forma, serviu tambm para
consolidar outras legislaes internacionais, formando um conjunto denominado
Doutrina das Naes Unidas de Proteo Integral Criana. Quatro so os
documentos que, conforme Saraiva64, formam esse conjunto:
a) Conveno Internacional sobre os Direitos da Criana
(20/11/89);
b) Regras mnimas das Naes Unidas para a Administrao
dos Direitos dos Menores, conhecidas como Regras de Beijing (29/11/85);
c) Regras das Naes Unidas para a Proteo dos Menores
Privados de Liberdade (14/12/90);
d) Diretrizes das Naes Unidas para a Preveno da
Delinqncia Juvenil, conhecidas como Diretrizes de Riad (14/12/90).
Ainda, no artigo 228, da Carta Magna, est instituda, como
clusula ptrea, que: So penalmente inimputveis os menores de 18 anos,
sujeitos s normas da legislao especial. Assim, tornou-se impossvel a reduo
da idade penal. Este foi o marco da passagem da Doutrina da Situao Irregular
para a Doutrina da Proteo Integral no Brasil.
1.3 DOUTRINA DA PROTEO INTEGRAL
Conforme dito anteriormente, com a promulgao da
Constituio Federal de 1988, pela primeira vez na histria da legislao
brasileira, pode-se afirmar que a criana e o adolescente estavam sendo tratados
como sujeitos de direitos que, pela sua condio peculiar de pessoas em
desenvolvimento, tinham prioridade absoluta, sendo dever da famlia, da
sociedade e do Estado proteg-los.
64
33
Tavares65 compara a Constituio de 1988 com a anterior,

dizendo:
A Constituio de 1988 foi a mais afirmativa e abrangente,
dispondo em favor da infncia e da juventude em geral:
aprendizagem, trabalho e profissionalizao: art. 7, XXXIII,
combinado com art. 227, 3, incisos I, II e III; capacidade
eleitoral ativa: art. 14, 1, II, c; assistncia social,
seguridade e educao: arts. 195, 203, 208, I, IV, e art. 7,
XXV; programao de rdio e televiso: art. 220, 3, I e II;
proteo como munus pblico: art. 227, caput; como dever
do Estado: art. 227, 1, I e II; prerrogativas de mocrticas
processuais: art. 227, IV e V; incentivo guarda: art. 227, VI;
preveno contra entorpecentes: art. 227, VII; defesa contra
abuso sexual: art. 227, 4; estmulo adoo: ar t. 227,
5; e conquista maior, que se faz equnime s pesso as de
todas as idades: a isonomia filial, no art. 227, 6.
Apesar de muitas serem as disposies constitucionais

acerca dos direitos da criana e do adolescente, as quais inovaram e muito
quanto assistncia, proteo, atendimento e defesa desses direitos,
Veronense66 afirma que:
[...] estes no poderiam se efetivar se no regulamentados
em lei ordinria. Se assim no fosse, a Constituio nada
mais seria do que uma bela mas ineficaz carta de intenes.
Portanto, o Estatuto da Criana e do Adolescente Lei n.
8.069, de 13 de julho de 1990, surgiu com a difcil e nobre
tarefa de viabilizar os citados direitos.
Nesse sentido, comenta Amaral e Silva, juntamente com

67
Munir Cury :
65

66

1999. p. 47.
67
CURY, M.; AMARAL E SILVA, A.; MENDEZ, E. G. Coord. Estatuto da Criana e do

Adolescente Comentado: comentrios jurdicos e sociais. 4. ed. So Paulo: Malheiros, 2002. p. 11.
34
Ao romper definitivamente com a doutrina da situao

irregular, at ento admitida pelo Cdigo de Menores (Lei
6.697, de 10.10.79), e estabelecer como diretriz bsica e
nica no atendimento de crianas e adolescentes a doutrina
da proteo integral, o legislador ptrio agiu de forma
coerente com o texto constitucional de 1988 e documentos
internacionais aprovados com amplo consenso da
comunidade das naes.
Assim nasceu o Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei

n 8.069, de 13 de julho de 1990. Wilson Donizeti L iberati68 discorre sobre sua
origem, bem como, suas finalidades:
O Estatuto da Criana e do Adolescente ajudou a inaugurar,
entre ns uma nova forma de exerccio da cidadania: a
participao da comunidade em atos at ento privativo dos
dirigentes polticos. Essa lei pressupe uma consciente
ruptura com a passividade e o alheamento que impuseram
sua marca na participao e conduo da coisa pblica.
Essa ruptura iniciou-se com a mobilizao, em nvel
transnacional, com a interveno dos tratados e convenes
internacionais sobre o direito da criana, principalmente
aqueles capitaneados pela Organizao das Naes Unidas,
que preconizava, h muito, a implantao de um direito
especial para crianas e adolescentes.
Deste modo, cumprindo sua finalidade, o Estatuto da

Criana e do Adolescente, em seu artigo 4, caput, reafirmou o princpio norteador
de todo o direito da criana e do adolescente: Princpio da Prioridade Absoluta, j
institudo pela Carta Magna no artigo 227, assim dispondo:
dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral
e do Poder Pblico assegurar, com absoluta prioridade, e
efetivao dos direitos referentes vida, sade,
alimentao, educao, ao esporte, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito,
liberdade e convivncia familiar e comunitria.
68

2002. p. 34.
35
Com isso, aquelas garantias que eram suprimidas na

Doutrina da Situao Irregular, vieram tona com a nova ordem jurdica que se
estabelecia, como aduz Janine Borges Soares69:
Foi criado, ento, o modelo da justia e das garantias para o
adolescente em conflito com a lei. Antagonicamente ao
subjetivismo e discricionariedade do Cdigo de Menores,
surge uma legislao com carter garantista, que estabelece
o respeito rigoroso ao imprio da lei.
Joo Batista da Costa Saraiva70 tambm trata do tema,

dizendo que os princpios fundamentais, esquecidos pela doutrina anteriormente
adotada, passam a fazer parte da rotina do processo envolvendo crianas e
adolescentes em conflito com a lei, citando-os:
[...] princpio da reserva legal, do pleno e formal
conhecimento da acusao, da igualdade na relao
processual, da ampla defesa e do contraditrio, da defesa
tcnica por advogado, da privao de liberdade como
excepcional e somente por ordem expressa da autoridade
judiciria ou em flagrante, da proteo constitucional a
tortura e tratamento desumano ou degradante, etc.
Outro fato que merece ateno o modo pelo qual foi

estruturado o Estatuto da Criana e do Adolescente. Saraiva71 trata sobre o tema,
lembrando que o ECA se estrutura a partir de trs grandes sistemas de garantia,
harmnicos entre si:
a) o Sistema Primrio, que d conta das Polticas Pblicas
de Atendimento a crianas e adolescentes (especialmente os arts. 4 e 85/87);
69

fev.2006.
70
71
36
b) o Sistema Secundrio que trata das Medidas de Proteo

dirigidas a crianas e adolescentes em situao de risco pessoal ou social, no
autores de atos infracionais, de natureza preventiva, ou seja, crianas e
adolescentes enquanto vtimas, enquanto violados em seus direitos fundamentais
(especialmente os arts. 98 e 101)
c)
Sistema
Tercirio,
que
trata
das
Medidas
Socioeducativas, aplicveis a adolescentes em conflito com a Lei, autores de atos

infracionais, ou seja, quando passam condio de vitimizadores (especialmente
os arts. 103 e 112).
Nessa linha de pensamento, Wilson Donizeti Liberati72 cita
as formas como foram organizadas e hierarquizadas as aes destinadas s
crianas e aos adolescentes:
a) polticas sociais bsicas, consideradas direito de todos e
dever do Estado, tais como sade, educao, esporte,
cultura, lazer; b) as polticas assistenciais destinadas apenas
queles que delas necessitem, como complementao
alimentar, abrigo, programas de capacitao e iniciao ao
trabalho; c) poltica de proteo especial, responsvel pelo
atendimento s crianas e jovens em circunstncias
especialmente difceis, em razo de sua conduta ou da ao
ou omisso dos adultos.
Veronense73 trata deste tema ao discorrer sobre o termo

proteo integral, utilizado pelo artigo 1 do Es tatuto, explicando que:
[...] significa que seus princpios se aplicam ao universo da
infncia e da adolescncia brasileira, da seguinte maneira:
1 Entre 0 e 18 anos art. 70: medidas de preveno;
2 entre 0 e 18 anos, que tiveram seus direitos ameaados
ou violados art. 98: medidas de proteo;
72

2002. p. 36.
73

1999. p. 83.
37
3 entre 0 e 18 anos, no caso de prtica de Ato Infracional:

medidas especficas de proteo;
4 entre 18 e 21 anos art. 2, pargrafo nico: medida
excepcional;
5 Medidas pertinentes aos pais ou responsvel art. 129.
O Estatuto tambm diferenciou criana de adolescente,

explicitando no artigo 2: Considera-se criana, p ara os efeitos desta Lei, a
pessoa at doze anos de idade incompletos, e adolescentes aquela entre doze e
dezoito anos de idade.. Ainda, no pargrafo nico do artigo mencionado,
informou que em casos excepcionais e expressos em lei, poderia ser aplicado o
disposto no Estatuto para as pessoas com idade entre dezoito e vinte anos.
Vrias foram as inovaes trazidas pelo Estatuto da Criana
e do Adolescente, o qual trouxe profundas modificaes nas esferas poltica,
cultural e jurdica. Novamente, importante faz-se analisar o trabalho de Mary
Beloff, citado por Saraiva74, que enumera sinteticamente as principais
caractersticas da Doutrina da Proteo Integral.
No campo poltico, Beloff cita como principal mudana: A
poltica pblica de atendimento deve ser concebida e implementada pela
sociedade e pelo Estado, fundada na descentralizao e focalizada nos
municpios.. Com isso, houve a criao de Conselhos de Direitos e Conselhos
Tutelares, o primeiro com a funo de formular polticas pblicas e o segundo
buscando atender s crianas e adolescentes, ambos assumindo as atribuies
tutelares, anteriormente pertencentes ao Poder Judicirio.
Desta forma, cada rgo passou a ser dotado de autonomia
para desempenhar suas funes dentro do seu campo de atuao. Soares75
aborda o tema, afirmando:
74
75

38
O paradigma da estrutura piramidal cede espao lgica do

Estatuto da Criana e do Adolescente, em que a interao
a nova dinmica, sem desprezo da autonomia das
instituies e das diferentes instncias de atuao (Poder
Judicirio, Ministrio Pblico, Conselho Tutelar, Conselho de
Direitos, etc.).
J no campo cultural, a mudana de maior importncia foi o

modo pelo qual a sociedade passou a ver as pessoas anteriormente chamadas de
menores. Nessa nova esfera, os menores no eram mais mero objeto do
processo, mas sim, sujeitos plenos de direitos, vistos de forma positiva.
Conseqentemente, passam a ser reconhecidos s crianas e aos adolescentes
todos os direitos que tm todas as pessoas, mais um plus de direitos especficos
precisamente por reconhecer-se que so pessoas em peculiar condio de
desenvolvimento..
Essa caracterstica a mais importante e deve ser, a todo o
momento, reforada, como o faz Liberati76:
A condio peculiar de pessoa em desenvolvimento sugere,
primeiramente, que a criana e o adolescente no
conhecem, inteiramente, os seus direitos, no tm
condies de defend-los e faz-los valer de modo pleno,
no sendo ainda capazes, principalmente as crianas, de
suprir, por si mesmas, as suas necessidades.
Por ltimo, tratando da esfera jurdica, a principal mudana

foi a respeito do sistema jurisdicional, que passa a atuar apenas em assuntos que
haja conflito, no mais influenciando nas questes referentes falta ou carncia
de recursos materiais. Em razo disto, o Juiz volta a assumir sua funo
estritamente jurisdicional; tambm, substitui-se o Juiz de Menores pelo Juiz de
Direito.

fev.2006.
76

2002. p. 43.
39
Ainda no campo jurdico, as ambguas categorias de risco,

perigo moral ou material, situao irregular, foram substitudas pela expresso
direitos ameaados ou violados.
A respeito do Ato Infracional, o novo ordenamento jurdico
passou a responsabilizar o adolescente em conflito com a lei, separando com
clareza a proteo da responsabilizao deste adolescente. Assim, qualquer
adolescente (pessoa entre doze e dezoito anos de idade) que pratique fato
definido como crime pelo Cdigo Penal, ser submetido a procedimento para a
apurao deste fato e, caso comprovada a autoria e a materialidade, receber a
aplicao de uma medida socioeducativa, conforme prev o Estatuto da Criana e
do Adolescente. Caso o autor do Ato Infracional possua menos de 12 anos de
idade, sendo, portanto, criana, ser submetido aplicao de uma medida de
proteo, tambm prevista no ECA.
Concluindo,
Mendez,
citado
por
Soares77,
faz
uma
abordagem geral a respeito dos fins alcanados pelo Estatuto da Criana e do

Adolescente:
[...] o ECA constituiu uma resposta adequada, eficiente e
consonante com os mais altos padres internacionais a
respeito dos direitos humanos. O ECA satisfaz o duplamente
legtimo requisito de assegurar simultaneamente a
segurana coletiva da sociedade, com o respeito rigoroso
das garantias dos indivduos sem distino de idade.
Liberati78, tambm finaliza o assunto, inferindo:

Enfim, a doutrina da proteo integral reconhece que todas
as crianas e adolescentes so detentores de todos os
direitos que tm os adultos e que sejam aplicveis sua
idade, alm dos direitos especiais que decorrem,
77

fev.2006.
78

2002. p. 44.
40
precisamente, da especial condio de pessoas em

desenvolvimento.
No prximo captulo tratar-se- do Ato Infracional, seu

conceito e natureza jurdica, bem como do devido processo legal destinado sua
apurao. Cuidar-se-, tambm, das medidas socioeducativas, de forma ampla,
abordar-se- seu conceito, natureza jurdica, cumulao e substituio das
mesmas, bem assim da aplicao do instituto da prescrio, alm da
responsabilidade do Estado e da sociedade quanto a criao e implementao de
programas socioeducativos.
41
CAPTULO 2
DO ATO INFRACIONAL E DAS MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS
2.1 DO ATO INFRACIONAL

2.1.1 Conceito
Com o advento do Estatuto da Criana e do Adolescente,
que adotou a Doutrina da Proteo Integral, j vista anteriormente, surgiu uma
nova forma de se responsabilizar o adolescente em conflito com a lei.
Assim, antes de discorrer acerca desta nova forma de
responsabilizao, torna-se necessria a conceituao de Ato Infracional,
previso que dada pelo artigo 103, da Lei n 8.06 9/90: Considera-se Ato
Infracional a conduta descrita como crime ou contraveno penal.
Nesse sentido, Tavares79 assim define Ato Infracional: [...] a
ao tpica configuradora do crime ou da contraveno no universo dos
imputveis..
No entendimento de Wilson Donizeti Liberati80 no h
qualquer distino conceitual entre crime e Ato Infracional, comentando que:
Assim, se o ato praticado por crianas e adolescentes
estiver adequado ao tipo penal ento tero praticado um ato
descrito como crime ou contraveno penal ou, como
preferiu o Estatuto, um Ato Infracional.
79

80

2002. p. 92/93.
42
Diante das definies de Ato Infracional apresentadas tanto

pelo dispositivo legal quanto pela doutrina, torna-se imprescindvel a conceituao
de crime e contraveno penal.
Importante lembrar que a definio de crime e de
contraveno penal encontra-se na Lei de Introduo ao Cdigo Penal (DecretoLei n 3.914/41), que define crime e contraveno d o seguinte modo:
Art. 1. Considera-se crime a infrao penal a que a lei
comina pena de recluso ou deteno, quer isoladamente,
quer cumulativamente com a pena de multa; contraveno,
a infrao penal a que a lei comina, isoladamente, pena de
priso simples ou de multa, ou ambas, alternativa ou
cumulativamente.
E conforme definio de Nelson Hungria81:

o fato (humano) tpico (isto , objetivamente
correspondente ao descrito in abstrato pela lei), contrrio ao
direito, imputvel a ttulo de dolo ou culpa e a que a lei
contrape a pena (em sentido estrito) como sano
especfica.
Importante anotao faz Joo Batista da Costa Saraiva82:

Evidentemente que a caracterizao de Ato Infracional
impe, para fins de aplicao de medida socioeducativa,
ante seu inequvoco carter retributivo, que a conduta seja
no apenas tpica, mas antijurdica, ou seja, que no tenha o
autor da conduta agido sob o plio de alguma excludente de
antijuridicidade. Inobstante os argumentos dos opositores do
chamado Direito Penal Juvenil, adotado pelo ECA Estatuto
da Criana e do Adolescente (Lei 8.069/90), faz-se certo que
os elementos integradores da culpabilidade, exceo da
imputabilidade de natureza biolgica -, quais sejam,
exigibilidade de conduta diversa, reprovabilidade de conduta
81
HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao Cdigo Penal a nova parte geral. 8. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1985. p. 147.
82

43
e conscincia de ilicitude, ho de ser considerados para a

caracterizao do Ato Infracional, pois, do contrrio, se
impe um juzo absolutrio, por inexistir Ato Infracional.
Verifica-se, pois, que o Ato Infracional, assim como o crime,

deve respeitar o princpio da reserva legal, consagrado na Constituio Federal,
em seu artigo 5, XXXIX, e no Cdigo Penal, artigo 1, o qual informa que todo
crime deve estar definido em lei, e ainda, que para a aplicao de qualquer pena,
deve haver prescrio legal (nullum crimen sine lege).
Em razo de receberem tratamentos diferenciados quando
da prtica de um Ato Infracional, importante definir e, por conseguinte,
diferenciar criana de adolescente.
O artigo 2, do Estatuto da Criana e do Adolescent e assim
define: Considera-se criana, para os efeitos desta lei, at doze anos de idade
incompletos, e adolescente aquela entre doze e dezoito anos de idade.
Estas so as idades que servem de parmetros para a
aplicao da medida adequada ao caso. Isto porque o ECA, no seu artigo 105,
dispe: Ao Ato Infracional praticado por criana correspondero as medidas
previstas no artigo 101.
Assim, as crianas podem cometer Ato Infracional, mas no
so processadas como os adolescentes, nem podem receber as medidas
aplicveis queles. Quando uma criana pratica um Ato Infracional permitida,
to-somente, a aplicao de algumas das medidas elencadas no artigo 101, do
diploma legal:
Art. 101. Verificada qualquer das hipteses previstas no art.
9883, a autoridade competente poder determinar, dentre
outras, as seguintes medidas:
83
O mencionado artigo 98 traz a seguinte redao: As medidas de proteo criana e ao

adolescente so aplicveis sempre que os direitos reconhecidos nesta Lei forem ameaados ou
violados:
I - por ao ou omisso da sociedade ou do Estado;
II - por falta, omisso ou abuso dos pais ou responsvel;
III - em razo de sua conduta (grifo nosso).
44
I - encaminhamento aos pais ou responsvel, mediante

termo de responsabilidade;
II - orientao, apoio e acompanhamento temporrios;
III - matrcula e freqncia obrigatrias em estabelecimento
oficial de ensino fundamental;
IV - incluso em programa comunitrio ou oficial de auxlio
famlia, criana e ao adolescente;
V - requisio de tratamento mdico, psicolgico ou
psiquitrico, em regime hospitalar ou ambulatorial;
VI - incluso em programa oficial ou comunitrio de auxlio,
orientao e tratamento a alcolatras e toxicmanos;
VII - abrigo em entidade;
VIII - colocao em famlia substituta.
Em
contrapartida,
os
adolescentes
autores
de
atos
infracionais so passveis de receber, alm das medidas protetivas anteriormente

citadas, qualquer medida dentre as previstas no artigo 112, denominadas
medidas socioeducativas, as quais sero vistas mais detalhadamente no decorrer
do presente trabalho.
Nesse sentido, Jos de Farias Tavares84:
[...] o art. 103 ora analisado adota o conceito de delito
crime ou contraveno -, figura tpica do ato punvel,
cometido por pessoa imputvel para considerar a aplicao
do agente inimputvel, que o adolescente, de medida
socioeducativa (arts. 112 a 128) no lugar de penas e
prises. Atente-se: adolescente, j que a criana (menor de
12 anos) est excluda, pois o seu tratamento ter que ser
dado na forma do art. 101, e nunca ser considerada sujeito
ativo de Ato Infracional.
84

45
Para o estudo em tela, importa apenas o Ato Infracional

praticado por adolescentes, pessoas entre doze e dezoito anos de idade, j que,
como visto, as medidas socioeducativas so aplicveis apenas aos adolescentes
2.1.2 Natureza Jurdica
Conforme previu o legislador ptrio, quando uma criana ou
adolescente tem uma conduta tipificada como crime ou contraveno penal, em
verdade no os pratica, pelo simples fato de, por serem inimputveis, estar
ausente a culpabilidade e, conseqentemente, a punibilidade. Portanto, pratica
apenas Ato Infracional.
Neste sentido, Valter Kenji Ishilda85 aborda:
Pela definio finalista, crime fato tpico e antijurdico. A
criana e o adolescente podem vir a cometer crime, mas no
preenchem o requisito da culpabilidade, pressuposto da
aplicao da pena.
Isso porque a imputabilidade penal inicia-se somente aos 18
(dezoito) anos, ficando o adolescente que cometa infrao
penal sujeito aplicao de medida socioeducativa por meio
de sindicncia.
Dessa forma, a conduta delituosa da criana e do
adolescente denominada tecnicamente de Ato Infracional,
abrangendo tanto o crime como a contraveno.
Sobre o tema, Napoleo X. do Amarante86 destaca que:

[...] Significa dizer que o fato atribudo criana ou ao
adolescente, embora enquadrvel como crime ou
contraveno, s pela circunstncia de sua idade, no
constitui crime ou contraveno, mas, na linguagem do
legislador, simples Ato Infracional. [...]
85
ISHILDA, Valter Kenji. Estatuto da Criana e do Adolescente doutrina e jurisprudncia. 3. ed.

So Paulo: Atlas, 2001. p. 160.
86

46
Assim, quando a ao ou omisso venha a ter o perfil de um

daqueles ilcitos, atribuvel, entretanto, criana ou ao
adolescente (v. art. 2), so estes autores de Ato Infracional
com conseqncias para a sociedade, igual ao crime e
contraveno, mas, mesmo assim, com contornos diversos,
diante do aspecto da inimputabilidade e das medidas a lhes
serem aplicadas, por no se assemelharem estas com as
vrias espcies de reprimendas.
No entanto, pode-se dizer que h uma segunda corrente, a

qual afirma que no h qualquer diferena entre crime e Ato Infracional, pois
ambos configuram um ilcito penal.
Desse modo, LIBERATI87 comenta: Na verdade, no existe
diferena entre os conceitos de Ato Infracional e crime, pois, de qualquer forma,
ambos so condutas contrrias ao direito, situando-se na categoria de ato ilcito.
Nesse mesmo sentido SARAIVA88 aduz: [...] E o que Ato
Infracional? A conduta descrita na Lei (Penal) como crime ou contraveno.
Verifica-se, pois, que uma corrente defende a idia de que o
Ato Infracional praticado por criana ou adolescente no pode ser caracterizado
como crime ou contraveno em razo da inimputabilidade daqueles. J a
segunda corrente entende que, os atos infracionais, por se situarem na mesma
categoria dos crimes e contravenes penais, a de ilcito jurdico, correspondem a
estes, no havendo qualquer diferena entre eles.
2.1.3 Da Apurao do Ato Infracional
Como j foi dito, Ato Infracional aquela conduta tpica
praticada por criana ou adolescente. Mas somente este ltimo que poder
sofrer medidas socioeducativas, previstas no Estatuto da Criana e do
Adolescente, em seu artigo 112.
87

88
47
No caso de prtica de Ato Infracional por adolescente, sua

apurao dar-se-, via de regra, obedecendo a trs etapas. Assim, cabe
autoridade policial a realizao dos primeiros atos, quais sejam: apreender o
adolescente infrator, bem como, o produto e os instrumentos da infrao,
determinando as diligncias investigatrias (artigos 171 a 178). A seguir, o
adolescente apresentado ao Ministrio Pblico, que realiza sua oitiva informal,
na presena de seus responsveis legais, testemunhas e vtimas (artigos 179 a
182). Por ltimo, em audincia judicial, o adolescente ser ouvido pelo Juiz,
tambm na presena de seus pais ou responsveis, alm do seu advogado
(artigos 183 a 190).
Como reza o artigo 106, do Estatuto: Nenhum adolescente
ser privado de sua liberdade seno em flagrante de Ato Infracional ou por ordem
escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente.
Assim, somente em caso de flagrante de Ato Infracional ou
atravs de mandado judicial que o adolescente poder ser apreendido,
tratando-se, pois, de garantia individual assegurada constitucionalmente atravs
do artigo 5, inciso LXI.
O artigo 171, do Estatuto da Criana e do Adolescente trata
dos casos em que o adolescente ser apreendido em razo de haver um
mandado judicial a ser cumprido, conforme segue: O adolescente apreendido por
fora de ordem judicial ser, desde logo, encaminhado autoridade judiciria.
Consoante
artigo
146,
do
diploma
legal
acima
mencionado, a autoridade competente para emitir tal mandado o juiz da infncia

e da juventude, ou o juiz que exerce essa funo, na forma da Lei de Organizao
Judiciria local.
Para que haja a expedio de mandado judicial visando a
apreenso do adolescente, necessrio que exista um procedimento em curso.
48
Como ensina Jurandir Norberto Marura89, dita apreenso poder ocorrer nessas
trs hipteses:
a) provisoriamente, aps o oferecimento da representao
(art. 184); b) na sentena que aplicar medida de internao
ou regime de semi-liberdade (art. 190), e c) a qualquer
momento, entre o oferecimento da representao e o
efetivo cumprimento da medida de internao ou regime de
semi-liberdade, verificada a evaso do adolescente.
O segundo caso em que o adolescente poder ser

apreendido, est disposto no caput do artigo 172, do Estatuto: O adolescente
apreendido em flagrante de Ato Infracional ser, desde logo, encaminhado
autoridade policial competente.
Na ocorrncia de tal circunstncia, conforme indica o artigo
152, do mesmo diploma legal, deve-se aplicar subsidiariamente o disposto no
Cdigo de Processo Penal que traz, no seu artigo 302, as situaes de flagrante
delito.
Ento averiguada a situao de flagrante de Ato Infracional,
apreendido o adolescente e encaminhado autoridade policial competente,
devero ser tomadas as providncias contidas no artigo 173:
Art. 173. Em caso de flagrante de Ato Infracional cometido
mediante violncia ou grave ameaa a pessoa, a autoridade
policial, sem prejuzo do disposto nos arts. 106, pargrafo
nico, e 107, dever:
I - lavrar auto de apreenso, ouvidos as testemunhas e o
adolescente;
II - apreender o produto e os instrumentos da infrao;
III - requisitar os exames ou periciais necessrios
comprovao da materialidade e autoria da infrao.
89
MARURA, Jurandir Norberto citado por CURY, M.; AMARAL E SILVA, A.; MENDEZ, E.
G. Coord. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado: comentrios jurdicos e sociais. 4. ed.
So Paulo: Malheiros, 2002. p. 514.
49
Pargrafo nico. Nas demais hipteses de flagrante, a

lavratura do auto poder ser substituda por boletim de
ocorrncia circunstanciada.
O artigo supra citado prev dois procedimentos, um para

delitos de menor gravidade e outro para delitos cometidos mediante violncia ou
grave ameaa pessoa.
Caso o adolescente tenha cometido a infrao sem violncia
ou grave ameaa pessoa, poder apenas ser registrado um Boletim de
Ocorrncia Circunstanciado, adotando-se as providncias previstas nos incisos II
e III, do art. 173, liberando-se o adolescente assim que qualquer dos pais ou
responsvel
Compromisso
comparecerem.
e
Essa
Responsabilidade
liberao
dos
ser
genitores
feita
ou
sob
Termo
responsvel
de
legal
apresentarem o adolescente ao representante do Ministrio Pblico, no mesmo

dia ou o mais rpido possvel.
Diferentemente acontece se o Ato Infracional cometido for
grave. Aqui faz-se necessria a lavratura do Auto de Apreenso e o adolescente
ser diretamente encaminhado pela autoridade policial ao representante do
Ministrio Pblico (art. 175, caput). Caso no seja possvel a apresentao
imediata, o adolescente ser encaminhado para uma entidade de atendimento
que mantenha programa de internao, devendo ser entregue ao seu dirigente
que, no prazo de 24 horas, apresent-lo- ao Promotor de Justia (art. 175, 1).
Aqui se encerram as diligncias realizadas pela autoridade
policial quando da apreenso do adolescente em flagrante de Ato Infracional.
O artigo 178, do ECA, aborda outra hiptese em que o
adolescente infrator poder ser apreendido: quando houver indcios de
participao deste na prtica de Ato Infracional, mas no foi apreendido em
flagrante.
50
Sobre o artigo acima mencionado, Jos de Farias Tavares90

comenta:
Fora do flagrante, porm ante indicadores inequvocos de
ocorrncia infracional, a Polcia far investigaes, sem
apreenso, claro, sem interrogatrio do indigitado
adolescente, remetendo as informaes ao Promotor de
Justia especializada. Observe-se que no se trata de
Inqurito Policial, por inadmissvel no regime estatutrio. Ao
Promotor caber proceder o ajuizamento do caso que achar
conveniente.
Recebidos os documentos investigatrios pelo Promotor de

Justia, cabe a ele expedir as notificaes endereadas ao adolescente, bem
como, aos demais envolvidos no Ato Infracional para a audincia informal,
prevista no artigo 179, do Estatuto.
Roberto Joo Elias91 explica:
Pois bem, para que possa cumprir adequadamente a
obrigao, o Curador da Infncia e da Juventude certamente
dever convocar o adolescente e outras pessoas que
constem do relatrio ou dos documentos, a fim de que sejam
ouvidas, na tentativa de se apurar a participao do menor
em algum Ato Infracional.
Com a realizao da audincia preconizada no artigo 179

que se inicia o procedimento no Ministrio Pblico. Esta audincia ocorre tanto
quando o adolescente trazido diretamente pela autoridade policial, quanto na
hiptese em que o adolescente no apresentado de imediato ao representante
Ministrio Pblico, devendo ser notificado, como j dito anteriormente.
Dissertando acerca da referida audincia, Jurandir Norberto
Marura citado por Cury92:
90

91
ELIAS, Roberto Joo. Comentrios ao estatuto da criana e do adolescente: (lei n. 8.069, de 13

de julho de 1990). 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 205.
51
A oitiva do adolescente e, sendo possvel, de seus pais ou

responsvel, vtima e testemunhas deve ser informal, ou
seja, destituda de formalidade, no havendo, portanto,
necessidade de serem reduzidas a termo as declaraes.
Isso no significa, entretanto, que nenhum registro das
oitivas deva ficar consignado nos autos, mormente nos
casos de promoo de arquivamento e concesso de
remisso, para o qu exige-se termo fundamentado, que
conter o resumo dos fatos (art. 181). O relatrio dever
mencionar, ainda que de forma sucinta, o teor das
declaraes, se o adolescente confessou a autoria do Ato
Infracional, o motivo alegado, etc..
Aps tomadas as providncias do artigo 179, segue-se

conforme o disposto no artigo 180, do ECA, que dispe:
Art. 180. Adotadas as providncias a que alude o artigo
anterior, o representante do Ministrio Pblico poder:
I - promover o arquivamento dos autos;
II - conceder a remisso;
III - representar autoridade judiciria para aplicao de
medida socioeducativa.
Tratando da primeira hiptese, Paulo Afonso Garrido de

Paula93 ensina:
Assim, contravenes e infraes leves atribudas a
adolescente primrios, marcadas pela previso de
dificuldades na coleta de prova, cujo resultado, alm de
incerto, consistir em mera advertncia, podem ser remidas
plenamente pelo representante da sociedade. Por que
acionar a mquina judiciria em casos de somenos,
pugnando por um resultado incerto e, se conseguido,
ineficaz como instrumento de proteo dos interesses
92

93
PAULA, Paulo Afonso Garrido de. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado:

comentrios jurdicos e sociais. Coordenadores: Munir Cury, Antnio Fernando do Amaral e Silva,
Emlio Garcia Mendez. 4. ed. So Paulo: Malheiros, 2002. p. 533.
52
sociais, de vez eu o autor da ofensa ordem jurdica,

adolescente, encontra-se perfeitamente integrado famlia e
sociedade?
Importante observao faz Liberati94:

Convm lembrar que o Promotor de Justia no requer o
arquivamento e a remisso autoridade judiciria; ele
promove e concede o arquivamento e a remisso,
respectivamente, aes essas de carter definitivo e
decisrio.
A segunda opo de que dispe o representante do

Ministrio Pblico depois de cumprido o artigo 179, a prevista no inciso II do
artigo 180: conceder remisso.
A remisso tambm est prevista no artigo 126, do ECA:
Art. 126. Antes de iniciado o procedimento judicial para
apurao de Ato Infracional, o representante do Ministrio
Pblico poder conceder a remisso, como forma de
excluso do processo, atendendo s circunstncias e
conseqncias do fato, ao contexto social, bem como
personalidade do adolescente e sua maior ou menor
participao no Ato Infracional.
Pargrafo nico. Iniciado o procedimento, a concesso da
remisso pela autoridade judiciria importar na suspenso
ou extino do processo.
Grande empasse surge aqui acerca da legitimidade do

Ministrio Pblico para conceder remisso cumulada com a aplicao de uma das
medidas socioeducativas previstas no artigo 112, do aludido Estatuto, exceto a de
semiliberdade e a de internao, que no podem ser cumuladas pela
impossibilidade de se cumprir uma medida a ser executada em meio externo e
outra em meio interno.
94

53
Sobre o tema, existem duas principais correntes. Uma que

entende que ao representante do Parquet cabe apenas a oferta de remisso pura
e simples, como forma de extino do processo, sendo impossvel a cumulao
desta com uma das medidas socioeducativas. Uma segunda corrente entende
que possvel tal cumulao.
Ocorre que ao analisar o pargrafo primeiro, do artigo 181,
do ECA, fica evidente que permitida ao Representante do Ministrio Pblico a
concesso da remisso cumulada com uma das medidas socioeducativas,
conforme o artigo 127.
Assim disciplina o artigo 181, do Estatuto da Criana e do
Adolescente:
Art. 181. Promovido o arquivamento dos autos ou concedida
a remisso pelo representante do Ministrio Pblico,
mediante termo fundamentado, que conter o resumo dos
fatos, os autos sero conclusos autoridade judiciria para
homologao.
1 Homologado o arquivamento ou a remisso, a
autoridade judiciria determinar, conforme o caso, o
cumprimento da medida.
Aps leitura do artigo supra, fica clara a inteno do

legislador em permitir que a aplicao das medidas pudesse ser feita pelo
Promotor de Justia; do contrrio, no haveria razo para homologar a remisso,
nem determinar o cumprimento da medida.
Nesse entendimento, segue Wilson Donizeti Liberati95:
Poder o Promotor de Justia, ao conceder a remisso,
entender necessrio que ela deve ser acompanhada de
alguma medida protetiva (Art. 101) ou socioeducativa, com
exceo dos incisos V e VI, do Art. 112.
95

54
Paulo Afonso Garrido de Paula96 tambm discorre neste

sentido:
A remisso concedida pelo Ministrio Pblico, admissvel
somente antes do processo de jurisdio contenciosa, tem
amparo legal (ECA, arts. 126, 181 e 182). No implica
violao ao princpio constitucional da inafastabilidade do
controle jurisdicional (CF, art. 5, XXXV), pois n o dispensa
a interveno judicial (ECA, art. 181, 1).
Entretanto, alguns autores discordam da legitimidade do

representante do Ministrio Pblico para conceder remisso cumulada com
medida socioeducativa no privativa de liberdade.
Defensor desta posio, Paulo Lcio Nogueira97 alega:
Por outro lado, a possibilidade de concesso da remisso
pelo Ministrio Pblico (art. 126) acompanhada de aplicao
de medidas socioeducativas, exceto a colocao em regime
de semiliberdade e a internao (art. 127), parecem-no
indevidas e at mesmo inconstitucionais por usurpao do
poder jurisdicional, exclusivo do Judicirio.
Seguidor desta posio, tambm comenta Jos de Farias

Tavares98:
Deve-se notar que, ao conceder a remisso parajudicial, o
Promotor de Justia no pode impor qualquer medida
socioeducativa, pois teria isso sentido exatamente contrrio
ao instituto da remisso, e ainda mais, porque a imposio
de quaisquer medidas socioeducativas no cabe ao
Ministrio Pblico, pois so atribuies jurisdicionais,
portanto, privativas do Juiz competente.
96

97
NOGUEIRA, Paulo Lcio. Estatuto da criana e do adolescente comentado. 4. ed. Ver., aum. E
atual. So Paulo: Saraiva, 1998. p. 208.
98

55
A jurisprudncia ptria tambm dispe de manifestaes em

ambos os sentidos.
Maior ficou a controvrsia aps a edio da Smula 108, do
Superior Tribunal de Justia: A aplicao de medidas socioeducativas ao
adolescente pela prtica de Ato Infracional, da competncia exclusiva do Juiz.
Ento, colhe-se deciso do referido Tribunal99:
O Ministrio Pblico, para excluir o processo, est
autorizado a conceder a remisso, com sujeio
homologao judicial. Contudo, veda-se-lhe a aplicao de
medida scioeducativa dependente do contraditrio e da
ampla defesa, processamento reservado competncia do
Juzo de Direito (art. 5, LV, da CF).
Mesmo aps a edio da Smula 108, do STJ, de um modo

geral, o Ministrio Pblico continuou transacionando medidas socioeducativas no
privativas de liberdade, com relativa aceitao pelos Tribunais do Estados.
Desta forma, decidiu o Tribunal de Justia de So Paulo100:
Equivocou-se o Juiz de primeiro grau quando, ao declarar a
inconstitucionalidade do art. 126 do Estatuto da Criana e do
Adolescente, entendeu ilegtima a remisso concedida pelo
Ministrio Pblico, como forma de excluso do processo [...].
Esta E. Cmara Especial tem repelido a argio de
inconstitucionalidade do art. 126 da Lei n 8.069/9 0.
Tambm se colhe de acrdo do Tribunal de Justia de

Santa Catarina, tendo como Relator o Desembargador Amaral e Silva, na
Apelao Cvel n. 38.098:
[...] O promotor de justia na nova sistemtica do Estatuto,
como titular da ao da pretenso socioeducativa, que
99
STJ 1 T. Resp. 24.649-0-SP Rel. Demcrito Reinaldo j. 31-8-94.
100
Acrdo n. 223803, 1 Turma Criminal, Rel. Des. Edson Alfredo Sm aniotto, DJU 14/09/2005.
p. 109.
56
disponvel, adotando o critrio da oportunidade, pode

transacionar com o adolescente, concedendo a remisso.
Ainda resta salientar que o Ministrio Pblico prope ao

adolescente a remisso cumulada com medida socioeducativa, configurando um
ato administrativo bilateral, j que ocorre uma composio entre o Promotor de
Justia e o adolescente. Esta proposta tem carter transacional, pois implica na
aceitao pelo adolescente.
Sobre o tema, trata Paulo Afonso Garrido de Paula101:
Vale ressaltar que a cumulao de remisso com medida
socioeducativa, quando aplicada pelo rgo do Ministrio
Pblico no procedimento de jurisdio voluntria, s se
justifica se o adolescente e seu representante legal
concordarem. Caso contrrio, inicia-se o procedimento
contencioso, com representao dirigida ao rgo judicial,
pois no se admite a imposio de qualquer medida, por
mais branda que seja, em respeito ao devido processo legal.
Caso
representante
do
Parquet
no
promova
arquivamento dos autos nem conceda a remisso, simples ou cumulada com

medida, dever agir conforme preconiza o j citado artigo 180, inciso III, o que
tambm previsto no artigo 182: [...] oferecer representao autoridade
judiciria, propondo a instaurao de procedimento para aplicao da medida
socioeducativa que se afigurar mais adequada.
Jurandir Norberto Marura102 assim explica:
Representao a pea formal pela qual tem incio a ao
socioeducativa pblica. Denomina-se ao socioeducativa
porquanto a tutela jurisdicional invocada para efeito de
aplicao de medida socioeducativa; e pblica porque
101

102
MARURA, Jurandir Norberto. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado: comentrios

jurdicos e sociais. Coordenadores: Munir Cury, Antnio Fernando do Amaral e Silva, Emlio
Garcia Mendez. 4. ed. So Paulo: Malheiros, 2002. p. 531.
57
somente poder ser iniciada mediante representao do

Ministrio Pblico.
A representao deve ser feita na forma de petio,

contendo o resumo dos fatos e a classificao do Ato Infracional.
Roberto Joo Elias103 conclui: A representao, mutatis
mutandis, assemelha-se a uma denncia, devendo conter, se for o caso, o rol de
testemunhas.
Assim complementa Jos de Farias Tavares104:
A petio inicial poder ser escrita com os elementos
mnimos de informao relacionados no 1, ou mesm o
oral, perante o Juiz da Infncia e da Juventude. A observar
que a pea do promovente poder ( 2) estar sem
indicadores de autor e prova da materialidade de Ato
Infracional.
Importante lembrar que no caso do adolescente estar

internado provisoriamente, o prazo mximo e improrrogvel para a finalizao do
procedimento judicial de 45 dias, contados a partir do primeiro dia de
internao. Passado este prazo sem que haja o trnsito em julgado da sentena,
o adolescente ser imediatamente liberado.
Oferecida a representao pelo Ministrio Pblico e recebida
pelo Juiz, inicia-se a fase judicial do procedimento para apurao de Ato
Infracional.
Valter Kenji Ishida105, de forma breve, trata acerca do
procedimento a ser seguido caso seja oferecida a representao:
103

104

105
ISHIDA, Valter Kenji. Estatuto da criana e do adolescente: doutrina e jurisprudncia. E. ed.

58
Procedimento no caso de representao: (1) representao

(art. 184); (2) oitiva pelo Juiz dos pais ou responsvel legal
do menor (art. 186, caput), hiptese em que analisar a
hiptese de remisso ou de continuao do procedimento e
se proceder nomeao de defensor; (3) defesa prvia e
rol de testemunhas (trs dias) (art. 186, 3); (4 ) audincia
de
instruo
(juntando-se
relatrio
da
equipe
interprofissional); (5) debates (20 minutos prorrogveis por
mais 10); (6) sentena.
Merece destaque o fato de que nesta audincia o

adolescente dever estar acompanhado de advogado, o que no era necessrio
na audincia prevista no artigo 179, do Estatuto da Criana e do Adolescente,
realizada pelo Promotor de Justia. Trata-se da garantia do devido processo
legal (art. 110).
Sobre o assunto, trata Wilson Donizeti Liberati106:
O adolescente ser citado (Art. 111, I) ou cientificado (Art.
184, 1) do teor da representao, bem como seus pais ou
responsvel sero cientificados e notificados a comparecer
audincia, acompanhados de advogado.
Referida audincia s no ocorrer caso o adolescente

representado no comparea. Nessa hiptese, o Juiz determinar a expedio de
mandado de busca e apreenso, ocorrendo o sobrestamento do feito at sua
efetiva apresentao (art. 184, 3).
Finalmente, o artigo 186 e pargrafos, do Estatuto da
Criana e do Adolescente, tratam dos atos a serem realizados na audincia de
apresentao. Primeiramente ser ouvido o adolescente, bem como seus pais ou
responsvel legal. Nesta oportunidade, o Juiz poder solicitar a opinio de um
profissional qualificado, qual seja um psiclogo ou assistente social, conforme
ensina a doutrina.
106

59
Tratando sobre o assunto, Paulo Afonso Garrido de Paula107:

Neste sentido, tamanha foi a preocupao do legislador que
estabeleceu a possibilidade de o juiz valer-se de opinio de
profissional qualificado, notadamente psiclogo ou
assistente social, de sorte a trazer aos autos contribuio
cientfica de reas diversas do Direito.
Em seguida o juiz poder aplicar a remisso, como forma de

extino do processo (art. 186, 1). Caso o juiz conceda a remisso pura e
simples, estar extinguindo o processo. Se cumulada com alguma das medidas
previstas no artigo 112, incisos I ao IV, suspender o processo, que fica
sobrestado at o integral cumprimento da medida socioeducativa pelo
adolescente.
O pargrafo segundo, do artigo 186, trata dos casos em que
o Ato Infracional cometido com grave ameaa ou violncia pessoa, podendo
ser aplicada a medida de internao ou colocao em regime de semi-liberdade.
Assim, aps ouvir o adolescente, o juiz poder determinar a realizao de
diligncias e estudo do caso. O advogado constitudo ou o defensor nomeado ter
o prazo de trs dias, contados da data da audincia de apresentao, para
oferecer defesa prvia e rol de testemunhas (art. 186, 3).
Na audincia de continuao, se far a instruo e
julgamento, quando sero ouvidas as testemunhas arroladas na representao e
as de defesa. Se cumpridas as diligncias e juntado o Relatrio da equipe
interprofissional, ser dada a palavra ao Promotor de Justia e ao defensor,
sucessivamente, pelo tempo de vinte minutos para cada um, prorrogvel por mais
dez para as Alegaes Finais. Aps, o juiz dever prolatar a sentena, pondo fim
atividade jurisdicional em primeiro grau.
Sobre o assunto, Pedro Caetano de Carvalho108:
107

60
Na audincia de continuao, seguidos os procedimentos

especificados no art. 186, 4, a autoridade judic iria
proferir a deciso, aplicando ou no a medida
socioeducativa ou de proteo, desde que reconhea as
hipteses do art. 189.
O art. 189, referido pelo doutrinador citado supra, trata de

quatro hipteses em que no caber a aplicao de qualquer medida, desde que
provada na sentena: estar provada a inexistncia do fato, no houver prova da
existncia do fato, no constituir o fato Ato Infracional ou no existir prova de ter o
adolescente concorrido para o Ato Infracional.
Conclui-se, assim, o procedimento para a apurao de Ato
Infracional praticado por adolescente.
2.2 DAS MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS
2.2.1 Conceito
Como dito anteriormente, ao adolescente autor de fato
descrito como Ato Infracional, cabe a aplicao das medidas socioeducativas
previstas no artigo 112, do Estatuto da Criana e do Adolescente.
As medidas socioeducativas so aquelas aplicadas ao
adolescente autor de ato infracional, conforme anteriormente apurado no devido
processo legal. Estas medidas esto elencadas no artigo 112, incisos I a VI:
advertncia, obrigao de reparar o dano, prestao de servio comunidade,
liberdade assistida, insero em regime de semiliberdade e internao em
estabelecimento educacional.
Wilson Donizeti Liberati109 conceitua:
108
CARVALHO, Pedro Caetano de. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado:

109

61
As medidas socioeducativas so aquelas atividades

impostas aos adolescentes, quando considerados autores
de Ato Infracional. Destinam-se elas formao do
tratamento tutelar empreendido a fim de reestruturar o
adolescente para atingir a normalidade de integrao social.
Nesse sentido, Joo Batista da Costa Saraiva110 tambm

aduz:
Corolrio do at aqui exposto que, embora o adolescente
se faa inimputvel, insusceptvel s penas aplicveis aos
adultos, faz-se responsvel, submetendo-se s sanes que
estabelece o sistema juvenil, chamadas medidas
socioeducativas.
Paulo Afonso Garrido de Paula citado por Cury111 divide as

medidas em duas categorias prprias e imprprias. Explica o autor que as
medidas socioeducativas prprias so aquelas relacionadas no artigo 112, I a VI,
do ECA, a saber: advertncia, obrigao de reparar o dano, prestao de servios
comunidade, liberdade assistida, insero em casa de semiliberdade e
internao. J as medidas imprprias so aquelas dispostas no artigo 101, incisos
I ao VI, do ECA, denominadas medidas de proteo, aplicadas extensivamente ao
adolescente autor de Ato Infracional.
2.2.2 Natureza Jurdica
Controvertida a discusso acerca da natureza jurdica das
medidas socioeducativas. Alguns doutrinadores entendem que as medidas
possuem carter estritamente pedaggico e ressocializador.
110
111

62
Neste sentido posiciona-se Olympio Sotto Maior citado por

Cury
112
:
Ento, para o adolescente autor de Ato Infracional a
proposta de que, no contexto da proteo integral, receba
ele as medidas socioeducativas (portanto, no punitivas),
tendentes a interferir no seu processo de desenvolvimento
objetivando melhor compreenso da realidade e efetiva
integrao social.
Roberto Joo Elias113 tambm pensa desta forma:

preciso sempre recordar que tais medidas so de carter
pedaggico e nunca punitivo. Assim sendo, o representante
do Ministrio Pblico no deve agir como ocorre no
processo penal, como um simples acusador. Conquanto
tenha se estabelecido o devido processo legal na rea de
menores, isso no transforma o adolescente em ru, no
sentido penal, posto que ele inimputvel. Deve-se,
portanto, ter em vista o tratamento a ser aplicado ao
adolescente, para que ele possa, o mais breve possvel, se
reintegrar famlia e sociedade.
Entretanto, nem todos os doutrinadores so adeptos a este

entendimento. Tem os que se posicionam no sentido de que as medidas
socioeducativas possuem carter punitivo; o caso de Joo Batista da Costa
Saraiva114, que assim dispe: A nova Doutrina, ao reconhecer o carter
sancionatrio das medidas socioeducativas, deixa claro a excepcionalidade da
respectiva imposio, jungindo o juiz aos critrios garantistas do Direito Penal..
Wilson Donizeti Liberati115 ensina:
112

113

114

115
2002. p. 100.
63
Isso no representa a retirada do aspecto sancionatriopunitivo das medidas. Ao contrrio, as medidas

socioeducativas tm, nitidamente, natureza punitiva, mas
so executadas com meios pedaggicos.
Na mesma direo, Karyna Matista Sposato116:

A medida socioeducativa tem natureza penal, uma vez que
representa o exerccio do poder coercitivo do Estado e
implica necessariamente uma limitao ou restrio de
direitos ou de liberdade. De uma perspectiva estrutural
qualitativa no difere das penas. Isto porque cumpre o
mesmo papel de controle social formalizado que a pena,
possuindo mesmas finalidades e contedo.
J outros doutrinadores entendem que a natureza das

medidas , concomitantemente, um meio de punir e educar o adolescente infrator.
Nesse sentido Mrio Volpi citado por Liberati117, afirma que as medidas
socioeducativas:
[...] comportam aspectos de natureza coercitiva, vez que so
punitivas aos infratores, e aspectos educativos no sentido da
proteo integral e oportunizao e do acesso formao e
informao, sendo que, em cada medida, esses elementos
apresentam graduao, de acordo com a gravidade do delito
cometido e/ou sua reiterao.
Outro doutrinador que adere a este pensamento Jos

118
Jacob Valente
, que traz em seu trabalho ambos os posicionamentos, alegando
que: [...] incontestvel que a finalidade primordial existente na imposio de

qualquer medida ao adolescente a busca de sua reabilitao.. Contudo,
116
SPOSATO, Karyna Batista. Gato por lebre: a ideologia correcional no estatuto da criana e do
adolescente. Revista Brasileira de Cincias Criminais. So Paulo, ano 14, n. 58, p. 133-142,
jan./fev. 2006.
117

2002. p. 101.
118
VALENTE, Jos Jacob. Estatuto da criana e do adolescente: apurao do Ato Infracional luz
da jurisprudncia. So Paulo: Atlas, 2002. p. 17-18.
64
referido doutrinador tambm admite haver momentos em que a medida

socioeducativa passa a ter um carter punitivo:
claro que esse carter (punitivo) somente pode ser
vislumbrado nas medidas que segregam o adolescente
infrator, total (internao) ou parcialmente (semiliberdade),
da vida em sociedade. Ainda que a finalidade maior seja a
reeducao, impossvel deixar de admitir que a insero
do adolescente em estabelecimento, ainda que adequado a
sua internao, no lhe acarrete a sensao de reprimenda
decorrente de sua conduta.
A jurisprudncia tambm no pacfica quanto natureza

jurdica das medidas socioeducativas. De um mesmo Tribunal de Justia pode-se
colher ambos os posicionamentos, como ocorre no Tribunal de Justia do Estado
de So Paulo. Neste Tribunal, muitos adotam a posio de que as medidas legais
impostas aos adolescentes em conflito com a lei tm a funo de educ-lo e,
conseqentemente, ressocializ-lo:
MENOR - Medida socioeducativa - Prtica de atos
infracionais graves - Internao em estabelecimento
educacional determinada - Providncia que no tem como
finalidade a punio do menor, mas sua proteo e
recuperao - Aplicao do art. 112, VI, do ECA. (TJSP) RT
687/295. 119
Entretanto, h os que atribuem carter puramente punitivo

s medidas aplicveis aos adolescentes infratores, alegando que tais medidas
servem como um meio da sociedade repreender o ato praticado pelo adolescente,
como uma forma de censura:
ADOLESCENTE - Ato infracional - Medida socioeducativa Prescrio - Admissibilidade em razo da semelhana da
ao de pretenso punitiva - Inteligncia dos arts. 227 e
3, V, da CF; 6, 103 e 110 da Lei 8.069/90 (TJSC) RT
762/711120.
119
SO PAULO. Tribunal de Justia. RT 687/295. Disponvel em:

<http://portal.tj.sp.gov.br/wps/portal/tj.iframe.jurisprudencia>. Acesso em: 9 set.2006.
65
2.2.3 Prescrio
Quanto aplicao do instituto da prescrio como forma
extintiva de aplicao das medidas socioeducativas, devem ser abordadas duas
hipteses de ocorrncia: a primeira a disciplinada pelo prprio Estatuto, no
pargrafo nico do seu artigo 2, o qual informa qu e aos vinte e um anos cessa a
aplicao de qualquer medida socioeducativa. Dito artigo corrobora-se com o 121,
6, do mesmo diploma legal, que trata da medida d e internao e que dispe: A
liberao ser compulsria aos vinte e um anos de idade..
A prescrio prevista no Estatuto da Criana e do
Adolescente a chamada prescrio educativa e executiva, conforme aborda
Valter Kenji Ishida121 quando trata dos maiores de 21 anos de idade:
Nesta idade, a jurisprudncia (v. TJSP, Ap. 24.045-0/0, Rel.
Lair Loureiro) faz referncia a incidncia da prescrio
educativa e executiva. Educativa porquanto no mais se
pode reeducar o jovem-adulto e finalmente executiva,
porquanto fica obstada a execuo da medida
socioeducativa.
A segunda hiptese de prescrio no est prevista no

Estatuto da Criana e do Adolescente, que a prescrio penal do Ato
Infracional. Este tambm um tema que gera bastante controvrsia entre os
doutrinadores da rea da infncia e juventude.
Uma corrente defende que no cabe a incidncia da
prescrio nas medidas socioeducativas, justamente por serem revestidas de
carter pedaggico, e no punitivo; negam, pois, a natureza sancionatria das
medidas.
Murilo Jos Digicomo citado por Joo Batista da Costa
Saraiva
122
se manifesta no seguinte sentido:
120
SO PAULO. Tribunal de Justia. RT 762/711. Disponvel em:

<http://portal.tj.sp.gov.br/wps/portal/tj.iframe.jurisprudencia>. Acesso em: 9 set.2006.
121

66
[...] o estabelecimento de prazos prescricionais, alm de dar

margem a uma indevida ilao com o Direito Penal, estaria
em descompasso com a proposta do Estatuto da Criana e
do Adolescente para o atendimento do adolescente em
conflito com a lei, at porque no cabe ao Estado (latu
sensu), abrir mo, sem motivo justificado, de seu dever de
proporcionar ao jovem resposta sociopedaggica adequada,
enquanto esta ainda se fizer necessria.
Assim, os defensores desta corrente alegam que, caso

tenha transcorrido um longo perodo entre a prtica do Ato Infracional e a
aplicao ou execuo da medida socioeducativa, cabvel um re-exame da atual
situao em que se encontra o adolescente infrator. Caso se verifique que as
circunstncias apresentam-se favorveis ao mesmo, poder ser decretada a
extino do processo, como bem explica Saraiva123:
Neste caso, haver uma deciso de extino de processo
no por prescrio da pretenso socioeducativa, mas, com
utilizao dos princpios norteadores da teoria da ao;
extino por ausncia de interesse jurdico de agir, uma das
condies da ao. Diz-se no haver interesse jurdico de
agir pelo presumir de que os mencionados mecanismos de
controle social (famlia, escola, sociedade) foram bastantes
para alcanar o resultado socioeducativo perseguido pelo
processo, no se justificando a manuteno do processo at
que o jovem implemente 21 anos de idade.
No sentido de que incabvel a prescrio das medidas

cabveis aos adolescentes em conflito com a lei, tem-se o seguinte julgado do
Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul124:
122

123

124
Acrdo n 70010644417, in Apelao Cvel, rel. Des. Srgio Fernando de Vasconcellos

Chaves, do TJRS, julgado em 11de maio de 2005.
67
AMEAA.
JOVEM
DESAJUSTADO.
PRESCRIO.
MEDIDA
DE
PRESTAO
DE
SERVIOS
COMUNIDADE. ADEQUAO. 1. O instituto da prescrio

prprio do direito penal e no tem aplicao no mbito do
ECA, no se afeioando s medidas socioeducativas.
Contudo, grande parte dos doutrinadores admite a idia de

prescritibilidade das medidas socioeducativas, alegando que o instituto da
prescrio no est adstrito ao mbito penal, podendo ser estendido a todos os
ramos do direito, incluindo, portanto, o mbito da justia da infncia e da
juventude.
Joo Batista da Costa Saraiva125 aborda o tema em estudo,
trazendo o posicionamento adotado pela maioria da doutrina:
Assim, se os adolescentes respondem por atos infracionais,
submetendo-se s sanes que podem sujeit-los
privao da liberdade, faz-se evidente que tm direito
subjetivo prescrio assim como os imputveis,
estendendo-lhes analogicamente a regra do Cdigo Penal.
Do contrrio, seria admitir que a legislao brasileira trata os
adolescentes de forma mais desfavorvel que os adultos,
supondo que o sistema do ECA Estatuto da Criana e do
Adolescente (Lei 8.069/90) seria mais rgido do que o
previsto aos penalmente imputveis [...].
Os nossos Tribunais, em sua maioria, tambm tm se

posicionado neste sentido, entendendo o cabimento da prescrio tanto da
pretenso socioeducativa, quanto da execuo da medida aplicada.
Do Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina126
colhem-se inmeros julgados admitindo o cabimento da prescrio nos feitos
desta natureza, dentre estes, pode-se citar:
125
126
Acrdo n 2002.018089-6, in Apelao Criminal, rel. Desa. Maria do Rocio Luz Santa Ritta,
do TJSC, julgado em 29 de outubro de 2002.
68
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. ATO

INFRACIONAL.
FURTO.
PRETENSO
SCIOEDUCATIVA PRESCRITA. RECONHECIMENTO DE
OFCIO. RECURSO PREJUDICADO.
"Submetendo os
infratores a princpios e normas penais comuns para a
caracterizao do Ato Infracional (ECA, art. 103), sujeitandoos a medidas restritivas de direitos e privativas de liberdade
(CF, art. 227, 3, V), seria a negao dos princpios
garantistas do Estatuto (arts. 6 e 110) e da Constituio
(CF, art. 227) recusar-lhes benefcios e causas que
extinguem
a
punibilidade. A
ao
de
pretenso
socioeducativa que visa a imposio de medidas restritivas
de direito e, at privativas de liberdade, semelhana da
ao de pretenso punitiva, prescritvel. No admitir a
prescrio na rbita dos atos infracionais implicaria tratar
adolescentes inimputveis penalmente com maior rigor que
os adultos" (ACr n. 99.000762-6, Rel. Des. Amaral e Silva).
Vale ressaltar que o Superior Tribunal de Justia firmou

posicionamento favorvel a este ltimo entendimento e tem mantido esta posio
desde 8 de junho de 2000, quando a 5 Turma daquela Corte julgou o Recurso
Especial n 241.477, de So Paulo, cujo relator foi o Min. Flix Fischer, proferindo:
As medidas socioeducativas perdem a razo de ser com o decurso do tempo.
Conseqentemente, a fortiori, tratando-se de menores, de ser aplicado o
instituto da prescrio..
2.2.4 Cumulao e Substituio
O prprio Estatuto da Criana e do Adolescente autoriza a
cumulao e a substituio das medidas socioeducativas; no entanto, alguns
critrios devem ser observados, tendo em vista que os doutrinadores divergem
em certos casos.
Na legislao, a hiptese de substituio e cumulao est
prevista no artigo 113, da Lei 8.069/90, que assim dispe: Aplica-se a este
Captulo o disposto nos arts. 99 e 100.. O captulo a que se refere o aludido
artigo o intitulado como: Das Medidas Socioeducativas. Resta ainda verificar o
que dispe os artigos citados supra:
69
Art. 99. As medidas previstas neste Captulo podero ser

aplicadas isolada ou cumulativamente, bem como
substitudas a qualquer tempo.
Art. 100. Na aplicao das medidas levar-se-o em conta as
necessidades pedaggicas, preferindo-se aquelas que
visem ao fortalecimento dos vnculos familiares e
comunitrios.
Desta forma,
cumulao
prevista
pelo
ECA
alguns
no
doutrinadores
cabvel
em
entendem
todas
as
que
medidas
socioeducativas, mas apenas para aquelas em que o adolescente infrator no

privado de sua liberdade, pois as medidas aplicadas cumulativamente devem ser
compatveis quando da sua execuo. Essa a opinio de Roberto Joo Elias127:
evidente que nem todas as medidas podem ser
cumulativas. Assim, por exemplo, a medida de liberdade
assistida no se harmoniza com a de semiliberdade, nem
com a de internao. Contudo, tais medidas podem ser
substitudas umas pelas outras.
Este tambm o posicionamento de Joo Batista da Costa

Saraiva128:
No que pertine s medidas socioeducativas no privativas
de liberdade, especialmente estas, reporta-se o art. 113 s
regras dos arts. 99 e 100. [...] A cumulao, por evidente, se
recomenda desde que se faam compatveis entre si as
medidas determinadas e seja recomendvel ao caso. (grifo
nosso).
[...]
Cabe consignar, porm, que a aplicao cumulativa de
medidas h de se restringir a hipteses em que tal se faa
evidentemente necessrio e oportuno no desenvolvimento
de uma proposta pedaggica de cidadania, no cabendo
127

128

medidas socioeducativas. 2. ed. rev. ampl. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002. p. 99/100.
70
atribuir-lhe um carter de dupla penalizao, pois no este

o esprito da lei.
Em contrapartida, Wilson Donizeti Liberati129 entende que

possvel a cumulao de qualquer das medidas exemplificadas no artigo 112,
incisos I ao VII, sejam elas privativas da liberdade ou no, conforme segue:
[...] as medidas socioeducativas podero ser aplicadas
individual ou cumulativamente ao adolescente sempre com
respaldo em anlise tcnico-social e em vista das
circunstncias, da gravidade do fato e da personalidade do
adolescente.
No mesmo sentido, Olympio Sotto Maior citado por Cury130:

No pertinente cumulao (parte inicial do mencionado
artigo), verifica-se ter o Estatuto reafirmando o fim
pedaggico pretendido com a imposio de medidas
contemplado a possibilidade de que, atendidas as
circunstncias do caso concreto e no existindo
incompatibilidade, ocorra a adoo simultnea e conjunta de
qualquer das medidas socioeducativas ou protetivas.
O autor segue exemplificando os tipos de cumulaes de

medidas que podem ser feitas, dizendo ser [...] perfeitamente vivel a aplicao
cumulativa da medida de prestao de servio comunidade e a de liberdade
assistida [...].
Seguindo este mesmo entendimento, Jos Jacob Valente131:
Quer dizer que julgada procedente a representao, o juiz,
na sentena fundamentada, determina a medida a ser
aplicada ao adolescente dentre as arroladas nos incisos I a
129

130

131

71
VII. Poder ser uma delas, apenas, ou umas e outras

cumuladas. Isso possvel em face do disposto no art. 113,
que remete ao art. 99, onde a cumulao est prevista.
Quanto substituio das medidas no h muito que se

falar, j que cabvel sempre que se fizer necessrio e desde que esteja de
acordo com os interesses mximos do adolescente. Anota-se que a medida
inicialmente aplicada poder ser substituda por outra, desde que no mais
gravosa.
Neste norte, Joo Batista da Costa Saraiva132 ensina:
De tudo h de se ter presente, em relao a estas e a todas
as medidas previstas no ECA, a possibilidade de sua
substituio por determinao judicial a qualquer tempo (art.
99, parte final), inclusive quando originria em remisso,
seja de ofcio, por deciso motivada (no curso da execuo
da medida), seja por recomendao da Equipe Tcnica
responsvel pelo Programa de Atendimento, seja mediante
pedido expresso do adolescente ou de seu representante
legal, ou do Ministrio Pblico, como previsto, nas ltimas
hipteses, no art. 128, do ECA.
Olympio Sotto Maior citado por Cury133, tambm trata do

assunto:
[...] objetivando a estrita adequao s necessidades
concretas do adolescente (levando-se em conta as
mutaes imanentes ao seu processo de desenvolvimento),
poder-se- proceder substituio da medida anteriormente
imposta, alterando-se, assim, o contedo de qualquer
sentena, inclusive da que homologa remisso concedida
pelo Ministrio Pblico e determina a execuo da medida
por ele aplicada. Entretanto, vale anotar que tal possibilidade
de reviso e substituio de medida no est a dispensar
prvia manifestao do Ministrio Pblico e do prprio
132

133

Adolescente Comentado: comentrios jurdicos e sociais. 4. ed. So Paulo: Malheiros, 2002. p.
367/368.
72
adolescente, assegurando-se especialmente ao ltimo,

neste momento tambm, as garantias processuais inerentes
ampla defesa.
De igual modo, trata do tema Jos de Farias Tavares134:

Uma vez imposta, entretanto, isolada ou cumulativamente, a
medida socioeducativa poder ser substituda a qualquer
tempo sem que haja necessidade de instaurao de novo
procedimento. Apenas no se prescinde da ampla defesa,
devendo ser ouvidas as partes sobre a substituio.
Diante das diferentes opinies acima citadas, pode-se

concluir que, a substituio da medida inicialmente aplicada possvel,
entretanto, s pode ocorrer quando demonstrado efetivo benefcio ao adolescente
2.2.5 Da Responsabilidade quanto Criao e Implementao dos
Programas Socioeducativos (Estado e Sociedade)
O Estatuto da Criana e do Adolescente, em seu artigo 4,
traz o rol de direitos inerentes criana e ao adolescente, afirmando que a estes
deve ser dada absoluta prioridade, pela sua condio peculiar de pessoas em
desenvolvimento135.
O disposto no artigo acima mencionado j estava previsto na
Carta Magna, em seu artigo 227, o qual cita a famlia, a sociedade e o Estado
134
VALENTE, Jos Jacob. Estatuto da criana e do adolescente: apurao do Ato Infracional luz
da jurisprudncia. So Paulo: Atlas, 2002. p. 36.
135
Art. 4 dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do poder pblico assegurar,

com absoluta prioridade, a efetivao dos direitos referentes vida, sade, alimentao,
educao, ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade
e convivncia familiar e comunitria.
Pargrafo nico. A garantia de prioridade compreende:
a) primazia de receber proteo e socorro em quaisquer circunstncias;
b) precedncia de atendimento nos servios pblicos ou de relevncia pblica;
c) preferncia na formulao e na execuo das polticas sociais pblicas;
d) destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas relacionadas com a proteo infncia e
juventude.
73
como sendo os responsveis pela garantia dos direitos inerentes s crianas e

aos adolescentes.
A diferena que o artigo 4 do Estatuto anteriorm ente
mencionado acrescentou a comunidade no rol constante na Constituio da
Repblica Federativa do Brasil. A Carta Magna traz a responsabilidade da
sociedade de forma ampla, enquanto o Estatuto diferencia as responsabilidades
da sociedade e da comunidade.
Em razo de ser na famlia que a criana encontra a
possibilidade de ter seu primeiro contato social, ela a primeira entidade citada
pelo legislador como sendo a responsvel pela garantia da efetivao dos direitos
j mencionados.
Analisando tal dispositivo, comenta Dalmo de Abreu
Dallari136:
[...] pela proximidade fsica, que geralmente se mantm, a
famlia quem, em primeiro lugar, pode conhecer as
necessidades, deficincias e possibilidades da criana,
estando, assim, apta a dar a primeira proteo. Tambm em
relao ao adolescente, na famlia, como regra geral, que
ele tem maior intimidade e a possibilidade de revelar mais
rapidamente suas deficincias e as agresses e ameaas
que estiver sofrendo.
Em seguida, o legislador traz a responsabilidade da

comunidade, que pode ser definida como um conjunto ou grupo de pessoas, as
quais esto inseridas numa mesma sociedade, ligadas entre si em razo de
possurem valores e costumes comuns.
Segundo Dalmo de Abreu Dallari137:
136
DALLARI, Dalmo de Abreu. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado: comentrios

jurdicos e sociais. Coordenadores: Munir Cury, Antnio Fernando do Amaral e Silva e Emlio
137

74
Foi bem inspirada essa referncia expressa comunidade,

pois os grupos comunitrios, mais do que o restante da
sociedade, podem mais facilmente saber em que medida os
direitos das crianas e dos adolescentes esto assegurados
ou negados em seu meio, bem como os riscos a que eles
esto sujeitos.
Desta forma, a comunidade poder participar de diferentes

modos, seja atravs do cidado comum, seja atravs de entidades no
governamentais, ou, at mesmo, atravs do Conselho Municipal dos Direitos da
Criana e do Adolescente, previsto no artigo 88, I, do ECA, e do Conselho Tutelar,
previsto no artigo 131, do mesmo diploma legal, com atribuies dispostas no
artigo 136, do mencionado Estatuto.
Aps, vem a responsabilidade da sociedade no sentido
amplo. O ser humano no consegue viver de forma isolada, por isso, agrupa-se,
objetivando, com isso, suprir suas necessidades bsicas, tanto materiais quanto
espirituais, o que ocorre atravs da ajuda mtua na sociedade em que vive.
Dalmo de Abreu Dallari138 comenta:
Como fica evidente, todos dependem de muitos outros para
sobreviver, e no h uma s pessoa que no receba muito,
direta ou indiretamente, das demais. [...]
A est o fundamento da solidariedade e da
responsabilidade. Como as crianas e os adolescentes so
mais dependentes e mais vulnerveis a todas as formas de
violncia, justo que toda a sociedade seja legalmente
responsvel por eles. Alm de ser um dever moral, da
convenincia da sociedade assumir essa responsabilidade,
para que a falta de apoio no seja fator de discriminaes e
desajustes, que, por sua vez, levaro prtica de atos antisociais.
138

75
Por ltimo, tem-se a responsabilidade do Estado, sendo

atribuio da administrao pblica, em todos os seus nveis - federal, estadual e
municipal - a obrigao de instituio de polticas pblicas que assegurem, com
absoluta prioridade, todos os direitos fundamentais da criana e do adolescente.
O artigo 88, incisos III e IV, do Estatuto da Criana e do
Adolescente, trata acerca da criao e manuteno de programas especficos,
observada a descentralizao poltico-administrativa e a manuteno de fundos
nacional, estadual e municipal, vinculados aos respectivos Conselhos de Direitos
da Criana e do Adolescente.
Os programas a que se refere o artigo supra so os de
proteo e os socioeducativos, conforme o artigo 90, do mesmo diploma legal.
Wilson Donizeti Liberati139 lembra que tais programas devero ser criados e
mantidos pelo ente administrativo correspondente nos diversos nveis.
Por fim, a letra d, do pargrafo nico, do artigo 4, do
Estatuto, a fim de assegurar a garantia de prioridade s crianas e aos
adolescentes, exige que deva haver destinao privilegiada de recursos pblicos
nas reas relacionadas com a proteo infncia e juventude.
Roberto Joo Elias140 ressalta: [...] no s importante a
destinao dos recursos pblicos para as reas relacionadas ao menor, como
tambm o seu adequado emprego.
Portanto, para a real soluo dos problemas relacionados s
crianas e aos adolescentes e, tambm, para que exista uma preveno destes
problemas, faz-se necessria uma atuao conjunta de todas as entidades
relacionadas no artigo em comento. a unio dessas entidades: famlia,
comunidade, sociedade e Poder Pblico, que far com que os direitos j referidos
cheguem a seus destinatrios.
139

140

76
No captulo seguinte abordar-se-, de forma ampla e

individual, cada uma das medidas socioeducativas previstas no artigo 112, incisos
I a VI, do Estatuto da Criana e do Adolescente: advertncia, obrigao de
reparar o dano, prestao de servios comunidade, liberdade assistida, insero
em regime de semiliberdade e internao em estabelecimento educacional.
Analisar-se- a finalidade, natureza e meios de execuo de cada uma.
77
CAPTULO 3
DA APLICAO E EFETIVIDADE DAS MEDIDAS

SOCIOEDUCATIVAS
3.1 DA MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE ADVERTNCIA

Tal medida est prevista no artigo 115, do Estatuto da
Criana e do Adolescente: A advertncia consistir em admoestao verbal, que
ser reduzida a termo e assinada.
Conforme opinio de Wilson Donizeti Liberati141, referida
medida possui carter sancionatrio: Com o significado de admoestao, a
advertncia representa uma modalidade de sano penal, aplicada a quem
praticou uma infrao penal.
Esta a medida considerada mais branda, j que se finaliza
com a simples admoestao verbal do adolescente, na presena de seus
genitores, podendo ser feita tanto pelo Promotor de Justia quanto pelo Juiz.
Via de regra, destina-se a adolescentes que no registrem
antecedentes infracionais e, ainda, quando o Ato Infracional praticado for
considerado de pouca gravidade, ou seja, leve quanto a sua natureza e
conseqncias.
Sobre o tema, comenta Valter Kenji Ishida142:
Prev o ECA a medida de advertncia consistindo em
admoestao, ou seja, a leitura do ato cometido e o
comprometimento de que a situao no se repetir.
141

2002. p. 102.
142

78
Assim, atos infracionais como de adolescente que cometa, pela

primeira vez, leses leves em outro ou vias de fato, podem levar a
aplicao desta medida.
Quanto necessidade da presena do advogado do

adolescente no momento da audincia admonitria, nada est previsto no
Estatuto; entretanto, Wilson Donizeti Liberati143 entende que a presena do
defensor do adolescente imprescindvel, j que a imposio de qualquer medida
socioeducativa, mesmo sendo a de advertncia, interfere no direito liberdade do
adolescente e seu carter scio-educativo determina sua vinculao ao princpio
da justa causa.
O doutrinador acima citado tambm trata acerca das
circunstncias a serem analisadas tanto pelo Juiz quanto pelo Promotor de
Justia para a aplicao da medida144:
evidncia, muito ser exigido do Juiz e do Promotor de Justia,
que devero avaliar com muito critrio os casos apresentados,
no ultrapassando os limites do rigor, nem tampouco sendo por
demais tolerantes, sempre tendo em vista as circunstncias e
conseqncias do fato, o contexto social, a personalidade do
adolescente e sua maior ou menor participao no Ato Infracional.
Finalmente,
tratando
da
efetividade
da
medida
de
advertncia, Wilson Donizeti Liberati145 entende que mesmo sendo uma medida
singela, a medida em questo to importante quanto as demais, haja vista que o
jovem ser alertado para as conseqncias de seu ato reprovvel, contribuindo,
assim, para sua educao.
143

2002. p. 103.
144

145

2002. p. 103.
79
3.2 DA MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE OBRIGAO DE REPARAR O

DANO
Esta medida est prevista no artigo 116, do Estatuto da
Criana e do Adolescente, o qual informa que se tratando de Ato Infracional com
reflexos patrimoniais, a autoridade poder determinar, se for o caso, que o
adolescente restitua a coisa, promova o ressarcimento do dano, ou, por outra
forma, compense o prejuzo da vtima.
Sobre o assunto, Wilson Donizeti Liberati146:
A reparao do dano consiste na restituio ou
ressarcimento do dano causado pela prtica do Ato
Infracional. Portanto, tem carter sancionatrio-punitivo, pela
prtica de um ato indesejvel pela sociedade e considerado
ilcito penal pela ordem jurdica.
Trata-se de uma medida de grande carter pedaggico, eis

que tem como objetivo principal fazer com que o adolescente adquira o senso de
responsabilidade daquilo que no lhe pertence. Mas, para que isso ocorra,
importante que seja realmente o adolescente o responsvel pela reparao do
dano. Este o entendimento majoritrio da doutrina, que assevera que tal medida
tem carter personalssimo e intransfervel.
Entre os direitos garantidos ao adolescente quando da
aplicao desta medida, esto o da ampla defesa, da igualdade processual, da
presuno de inocncia, entre outros.
Quanto ao meio de execuo desta medida, Paulo Lcio
Nogueira147 entende que cabe vtima entrar com o respectivo pedido de
reparao, ou executar a sentena penal condenatria, para obter o
ressarcimento do dano sofrido.
146

2002. p. 46.
147
80
Entretanto, o autor questiona a constitucionalidade da

medida em comento:
A medida de obrigao de reparar o dano, salvo melhor
juzo, parece-nos de duvidosa constitucionalidade, pois no
pode o Juiz de Menores imp-la como medida obrigatria,
mas apenas tentar a composio do dano como previa o
Cdigo de Menores revogado (art. 103), j que nem mesmo
ao adulto condenado criminalmente pode ser imposta pelo
juiz a obrigao de reparar o dano causado, nem mesmo
como condio do sursis, embora a no-reparao do dano
causado pelo condenado constitua causa obrigatria e
revogao desse benefcio (CP, Art. 81, II). Como, pois,
impor tal medida obrigatoriamente ao adolescente ou a seu
pai em procedimento que apura a prtica de Ato Infracional?
Ainda, referente execuo da medida, o j citado artigo

116, do Estatuto da Criana e do Adolescente, apresenta trs hipteses de
reparao, as quais sero analisadas a seguir.
Na primeira hiptese, a coisa privada, subtrada, esbulhada
ou usurpada da vtima deve a ela ser restituda pelo adolescente infrator, o que s
possvel caso a coisa no tenha perecido nem se perdido.
Caso no seja possvel a reparao do dano atravs da
restituio da coisa, parte-se para a segunda forma de reparao prevista no
Estatuto, qual seja o ressarcimento do dano. Explica Wilson Donizeti Liberati148:
[...] as partes envolvidas adolescente e vtima faro um acordo, para
substitu-la por soma em dinheiro, de preferncia com recursos do prprio
adolescente. Referido acordo dever ser homologado pelo Juiz, adquirindo fora
de ttulo executivo.
O ltimo modo de reparao do dano causado a
compensao do prejuzo, por qualquer forma. Neste caso, o legislador deu
amplitude medida, possibilitando o cumprimento da obrigao atravs de outros
148

2002. p. 106.
81
meios. Wilson Donizeti Liberati149 ensina que, nesse caso, o Ministrio Pblico ou
a Defesa formular requerimento, indicando a medida que entenda adequada.
Por fim, analisando-se o pargrafo nico, do artigo 116, do
Estatuto, verifica-se que h uma autorizao para a substituio desta medida por
outra adequada, o que pode acontecer em razo da manifesta impossibilidade do
seu cumprimento, ante as condies financeiras do adolescente e da sua famlia.
3.3 DA MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE PRESTAO DE SERVIOS
COMUNIDADE
Na esfera penal, esta medida est prevista dentre as penas
restritivas de direitos. No Estatuto da Criana e do Adolescente, est prevista no
artigo 117 e consiste na realizao de tarefas gratuitas de interesse geral, por
perodo no excedente a seis meses, junto a entidades assistenciais, hospitais,
escolas e outros estabelecimentos congneres, bem como em programas
comunitrios ou governamentais.
Como se observa, o prprio Estatuto da Criana e do
Adolescente definiu a medida. Assim como na esfera penal, impe restries de
direitos ao infrator; tem, pois, natureza sancionatrio-punitiva.
O trabalho deve ser realizado de forma gratuita, fazendo
com que tenha nus ao adolescente infrator, que dever cumpri-la pessoalmente,
tendo em vista o carter personalssimo. E mais, a medida deve ser aplicada de
acordo com a gravidade e os efeitos do Ato Infracional cometido pelo
adolescente.
Sobre
assunto
LIBERATI150
ressalta:
No
deve,
entretanto, ser proposta contra a vontade do adolescente, pois corresponder a

trabalho forado e obrigatrio o que proibido.
149

2002. p. 106.
150

2002. p. 108.
82
Ainda, quanto ao pargrafo nico do artigo em comento,

151
Roberto Joo Elias
discorre:
Alm de ser observadas as aptides de cada adolescente, a
referida prestao de servio, obrigatoriamente, deve
restringir-se a oito horas semanais. Por outro lado, deve-se
escolher horrios que no prejudiquem a freqncia
escola e, se por acaso ele trabalhar, sua jornada normal de
trabalho.
Com relao ao modo de execuo, primeiramente devem

ser firmados convnios entre os Juizados e os demais rgos governamentais ou
comunitrios que permitam a insero do adolescente em programas que
prevejam a realizao de tarefas adequadas s aptides do infrator, o que
ensina Joo Batista da Costa Saraiva152, que segue ensinando:
Forma-se a o respectivo processo de execuo de medida
de PSC, com relatos mensais fornecidos pelo rgo
conveniado onde o adolescente presta o servio.
O encaminhamento do jovem a estes rgos se far por
prvia audincia admonitria, onde recebe a orientao
relativa ao cumprimento da medida, sendo cientificado de
suas responsabilidades e dos objetivos buscados.
A prvia escolha da entidade para onde o adolescente em
PSC encaminhado faz-se mediante avaliao de suas
condies pessoais, em juzo de execuo de medida,
buscando a definio da entidade mais adequada para
receber o infrator. Decorrido o prazo de cumprimento, por
perodo no excedente a seis meses, nova audincia
marcar o encerramento da medida, em face dos relatos da
instituio.
151

152

83
Sobre a efetividade desta medida, importantes comentrios

tece Augusto Csar da Luz Cavalcante153:
Inserida num contexto social abrangente (entidades
assistenciais, hospitais, escolas, programas comunitrios,
governamentais, etc.), a medida possibilita o alargamento da
prpria viso do bem pblico e do valor da relao
comunitria, cujo contexto deve estar inserido numa
verdadeira prxis, onde os valores de dignidade, cidadania,
trabalho, escola, relao comunitria e justia social no
para alguns, mas para todos, sejam cultivados durante sua
aplicao. Porm, h necessidade no s da cultivao de
tais valores, mas tambm da insero e exerccio prtico da
cidadania, aqui entendida como efetivao de todos os
direitos e garantias inerentes pessoa e elencados na lei e
na Constituio.
Seguindo essa linha de pensamento, Wilson Donizeti

Liberati154 tambm opina no sentido de que a medida ser mais efetiva na
medida em que houver o adequado acompanhamento do adolescente pelo rgo
executor, o apoio da entidade que lhe recebe a utilidade real do trabalho
realizado.
Desta forma, verifica-se na medida de prestao de servio
comunidade um meio de o adolescente repensar suas atitudes, de modo que
possa avaliar as conseqncias destes atos perante a si mesmo, sua famlia e a
toda a sociedade, propondo-se a no mais pratic-los.
Mas, para isso, necessrio que haja uma articulao
conjunta de todas aquelas entidades j mencionadas neste trabalho, quais sejam,
a famlia, a comunidade, a sociedade e o Poder Pblico, cada qual cumprindo seu
153
CAVALCANTE, Augusto Csar da Luz. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado:

comentrios jurdicos e sociais. Coordenadores: Munir Cury, Antnio Fernando do Amaral e Silva
e Emlio Garcia Mendez. 4. ed. So Paulo: Malheiros, 2002. p. 387.
154

2002. p. 108.
84
papel, de forma a possibilitar a reintegrao deste adolescente infrator no meio

social.
3.4 DA MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE LIBERDADE ASSISTIDA
A medida de liberdade assistida tem por finalidade
acompanhar, auxiliar e orientar o adolescente em conflito com a lei e est prevista
nos artigos 118 e 119, do Estatuto da Criana e do Adolescente.
Analisando o histrico desta medida, explica Ana Maria
Gonalves Freitas, citada por CURY155, que o legislador teve por objetivo fazer
com que a aplicao de uma medida seja sempre proporcional ao Ato Infracional
praticado, levando-se em considerao, ainda, as necessidades do adolescente e
de toda a sociedade, nunca se esquecendo do bem-estar do menor. Mais tarde,
tal medida tambm foi adotada pela Conveno Internacional dos Direitos da
Criana (Assemblia Geral da ONU, novembro/89).
Importante lembrar que no Cdigo de Menores de 1927
estava previsto o instituto da liberdade vigiada, o qual, depois de algum tempo,
teve seu nome modificado para liberdade assistida, como nos dias atuais;
entretanto, a caracterstica principal desta medida naquela poca era a de vigiar o
menor, diferentemente do que ocorre com a liberdade assistida contemplada no
Estatuto da Criana e do Adolescente, qual seja criar condies favorveis para a
reintegrao e promoo do adolescente na sociedade.
Com relao natureza jurdica da medida, LIBERATI156
entende que sancionatrio-punitiva, apesar de tambm ter contedo
pedaggico, que lhe inerente.
155
FREITAS, Ana Maria Gonalves citado por CURY, M.; AMARAL E SILVA, A.; MENDEZ,
E. G. Coord. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado: comentrios jurdicos e sociais. 4.
ed. So Paulo: Malheiros, 2002. p. 388.
156

2002. p. 110.
85
Como explica Wilson Donizeti Liberati157, tal medida tem

enorme abrangncia, pois visa a perfeita integrao do adolescente infrator a sua
famlia e comunidade de um modo geral.
Para a execuo da medida de liberdade assistida,
necessrio um programa que conte com uma equipe de orientadores sociais, os
quais so designados pelo Juiz. As atividades a serem desempenhadas pelos
orientadores esto exemplificadas nos incisos I a III do artigo 119 do mencionado
Estatuto.
No que se refere ao papel do orientador social, Joo Batista
da Costa Saraiva158, comenta:
Impe-se que a liberdade assistida realmente oportunize
condies de acompanhamento, orientao e apoio ao
adolescente inserido no programa, com designao de um
orientador judicirio que no se limite a receber o jovem de
vez em quando em um gabinete, mas que de fato participe
de sua vida, com visitas domiciliares, verificao de sua
condio de escolaridade e de trabalho, funcionando como
uma espcie de sombra, de referencial positivo, capaz de
lhe impor limite, noo de autoridade e afeto, oferecendo-lhe
alternativas frente aos obstculos prprios de sua realidade
social, familiar e econmica.
Importantes comentrios tece Ana Maria Gonalves de

Freitas, citada por CURY159:
Partindo-se do pressuposto de adequao da medida ao
caso especfico, vez que a mesma no se revela prpria em
muitos casos (v.g., os que necessitam de conteno), ao
orientador caber desempenhar as atividades que levem o
157

158

159
FREITAS, Ana Maria Gonalves citado por CURY, M.; AMARAL E SILVA, A.; MENDEZ,
E. G. Coord. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado: comentrios jurdicos e sociais. 4.
ed. So Paulo: Malheiros, 2002. p. 391.
86
orientando a modificar seu modo de proceder, tornando-o

socialmente aceito sem perder a prpria individualidade. O
que interessa o atingimento da finalidade da medida, ao
ponto que evolua e supere as dificuldades da fase da vida,
aprendendo a exercitar seus direitos de cidado e mover-se
no processo de escolhas e decises mltiplas que a vida
apresenta.
dever do orientador, ainda, a emisso de relatrio do caso,

conforme reza o inciso IV, do artigo 119, do Estatuto. Sobre o assunto, Paulo
Lcio Nogueira160 ensina que tal relatrio dever ser mensal, ou como
determinado
pela
autoridade
judiciria,
que
uma
certeza
do
acompanhamento, o qual deve ser assduo e freqente.

Quanto ao tempo de durao da medida, o pargrafo
segundo, do artigo 118, do Estatuto da Criana e do Adolescente prev um prazo
mnimo de 6 (seis) meses, informando que poder haver prorrogao, revogao
ou substituio da medida por outra. O Estatuto no prev um prazo mximo de
durao da medida; assim, a doutrina entende que deve ser aplicada enquanto
houver necessidade de assistncia, no podendo ultrapassar o perodo de 3 (trs)
anos, j que, por analogia, aplica-se o prazo previsto da medida de internao,
disposto no pargrafo terceiro, do artigo 121, do Estatuto em comento.
Roberto Joo Elias161 cita alguns casos em que a medida
em comento deveria ser aplicada:
Normalmente se aplica a liberdade assistida a menores
reincidentes em infraes mais leves, como pequenos
furtos, agresses leves ou porte de entorpecentes para uso
prprio. Por vezes, aplica-se queles que cometeram
infraes mais graves, onde, porm, efetuado o estudo
social, verifica-se que melhor deix-los com sua famlia,
para sua reintegrao sociedade. Outras vezes, aplica-se
queles que, anteriormente, estavam colocados em regime
160
161

87
de semiliberdade ou de internao, quando se verifica que

os mesmos j se recuperaram em parte e no representam
um perigo sociedade.
Wilson Donizeti Liberati trata acerca da omisso do

legislador quando da imposio das condies que devero ser cumpridas pelo
adolescente infrator, comentando:
De resto, convm salientar que o Estatuto no define,
especificamente, as condies que devero ser cumpridas
pelo adolescente. Essa tarefa cabe autoridade judiciria,
que individualizar as atividades, de acordo com a
capacidade do adolescente. Essas prescries podero
abranger as relaes de trabalho e escola, bem como as de
ordem familiar; poder haver, tambm, a proibio de ingerir
bebidas alcolicas, freqncia a determinados ambientes
etc.
No que tange efetividade da medida, Roberto Joo

Elias
162
, assim como grande parte dos doutrinadores, acredita que dentre as
medidas mais severas, a de liberdade assistida a melhor, porquanto pode ser

aplicada mantendo o adolescente na prpria famlia. Este tambm o
entendimento de Joo Batista da Costa Saraiva163, que nomeia tal medida como
medida de ouro. Justifica tal denominao em razo dos elevados ndices de
sucesso alcanados com esta medida, salientando que tal fato s ocorre se a
medida for adequadamente executada.
3.5 DA MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE REGIME DE SEMILIBERDADE
A medida de semiliberdade est prevista no artigo 120, do
Estatuto da Criana e do Adolescente, podendo ser aplicada desde o incio pela
autoridade judiciria, caso se afigure como medida adequada, ou como forma de
transio para o meio aberto, nos casos em que o adolescente estava internado.
162

163

88
LIBERATI164 explica que: Por semiliberdade, como regime e

poltica de atendimento, entende-se aquela medida socioeducativa destinada a
adolescentes infratores, que trabalham e estudam durante o dia e noite
recolhem-se a uma entidade especializada.
Assim, tal medida caracteriza-se pela privao parcial da
liberdade do adolescente infrator, eis que, apesar da obrigao de recolher-se
entidade de atendimento no perodo noturno, lhe permitida a prtica de
atividades externas independentemente de autorizao judicial.
Wilson Donizeti Liberati165 faz uma sntese do modo de
execuo da medida de semiliberdade:
Geralmente a dinmica dessa medida se constitui de dois
momentos distintos: a) em execuo de atividades externas
na relao de trabalho e escola, durante o dia, mantendo
uma ampla relao com os servios e programas sociais e
de formao; b) em acompanhamento com o orientador e/ou
tcnicos sociais durante o perodo noturno, quando o
adolescente dever recolher-se entidade de atendimento.
Nessa oportunidade os tcnicos acompanharo o
desenvolvimento do adolescente e informaro ao Juiz o
progresso e as dificuldades durante a execuo da medida.
O pargrafo primeiro do artigo em cometo informa que

obrigatria a escolarizao e a profissionalizao do adolescente submetido a
este regime, possibilitando, assim, o completo desenvolvimento da personalidade
do menor.
Quanto ao prazo de durao da medida em questo, o
legislador no previu, apenas sugeriu a aplicao, no que couber, s disposies
164

165

2002. p. 112.
89
relativas internao (Art. 121, 3, ECA). Desta feita, Roberto Joo Elias166 se
posiciona do seguinte modo:
[...] h de se atentar ao 2 do art. 121, no que tange
reavaliao da medida de seis em seis meses. Parece-nos
tambm que o perodo mximo no poder exceder a trs
anos (art. 121, 3), e, atingido este limite, o m enor, se for o
caso, poder ser colocado em regime de liberdade assistida.
Ademais, dever ser liberado aos vinte e um anos de idade
( 5 do art. 121). Em qualquer das hipteses, a
determinao ser do Juiz as Infncia e da Juventude,
ouvido o Ministrio Pblico.
Analisando a efetividade da medida de semiliberdade,

apesar do seu evidente carter pedaggico, esta no vem sendo muito utilizada
na prtica, em razo da falta de estabelecimentos que se destinem a abrigar os
adolescentes no perodo noturno e a realizar medidas pedaggicas no perodo
diurno, como ela prope.
3.6 DA MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE INTERNAO
A internao medida prevista no artigo 121, do Estatuto da
Criana e do Adolescente, consistindo na total privao da liberdade do
adolescente infrator, devendo ser respeitados os princpios mencionados no artigo
227, inciso V, da Carta Magna: brevidade, excepcionalidade e respeito condio
peculiar de pessoa em desenvolvimento.
Com relao ao instituto da internao, Emlio Garca
Mendez167 expe:
O art. 121 (assim como todos os artigos contidos na seo
VII, Da internao) compila, sem dvida alguma, a doutrina
mais avanada na matria, abrangendo tanto a doutrina da
166

167
MENDEZ, Emlio Garca. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado: comentrios

90
proteo integral das Naes Unidas quanto as idias mais

avanadas dos atuais estudos do controle social. Pela
primeira vez no campo da legislao chamada at agora de
menores renuncia-se a eufemismos e hipocrisia,
designando a internao como uma medida de privao da
liberdade. O carter breve e excepcional da medida surge,
tambm, do reconhecimento dos provados efeitos negativos
da privao da liberdade, principalmente no caso da pessoa
humana em condio peculiar de desenvolvimento.
Tratando acerca da natureza jurdica da medida de

internao, Wilson Donizeti Liberati168 entende que:
A privao da liberdade embora seja a mais gravosa e de
aplicao excepcional a medida que supe a gravidade
do ato ilcito praticado, e no pode ser considerada seno
como uma retribuio ao Ato Infracional praticado pelo
adolescente.
Ao adolescente privado da liberdade poder ser concedida

autorizao judicial para trabalhar e estudar fora do estabelecimento onde est
recolhido; entretanto, conforme expe Jos de Farias Tavares169, tal autorizao
somente ser dada se no oferecer perigo segurana pblica ou sua prpria
incolumidade, segundo avaliao criteriosa da equipe interprofissional que
assessora a Justia da Infncia e da Juventude.
Segundo entendimento de Antnio Carlos Gomes da
Costa170:
A permisso para que o adolescente, em regime de privao
de liberdade realize atividades externas, salvo expressa
determinao judicial em contrrio, concretiza o princpio da
168

2002. p. 114.
169

170
COSTA, Antnio Carlos Gomes da. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado:

91
incompletude institucional do internato, nico recurso capaz

de contrabalancear a tendncia institucionalizao total do
educando.
No que se refere ao prazo de durao da medida de

internao, o pargrafo segundo, do artigo 121, do Estatuto da Criana e do
Adolescente informa que o prazo indeterminado, apenas prevendo que durante
o cumprimento da medida, a situao do adolescente dever ser reavaliada, no
mximo a cada seis meses, pelo Juiz da Infncia e Juventude, o qual
fundamentar na sua sentena as razes para a continuidade, soltura ou
substituio por outra medida menos gravosa.
Apesar de no ter previsto prazo mnimo de durao da
medida, o pargrafo terceiro do artigo em anlise prev o prazo mximo de
internao, qual seja, trs anos, oportunidade em que o adolescente dever ser
liberado, devendo o Juiz analisar se a liberdade ser plena ou limitada, neste
ltimo caso, o adolescente poder passar para o regime de semiliberdade ou de
liberdade assistida ( 4). Importante anotar que n o caso da internao prevista
no artigo 122, inciso III, o prazo de durao da medida no exceder a trs meses
(Art. 122, 1).
O Estatuto tambm previu, em seu artigo 122, 5, a
liberao compulsria do adolescente em conflito com a lei, que ser aos vinte e
um anos de idade. Neste caso, Jos de Farias Tavares171 explica que a liberao
ocorre qualquer que tenha sido o tempo de cumprimento da medida coercitiva.
Antnio Carlos Gomes da Costa172, conclui:
Ao adotar este conjunto de critrios na aplicao da medida
de internao, o Estatuto busca claramente reduzir a sua
incidncia e, nos casos em que for inevitvel a sua adoo,
introduzir mecanismos que permitam a atenuao de suas
171

172

92
conseqncias, seja pela via da no institucionalizao

totalizante e, via de regra, totalitria, seja pela possibilidade,
sempre aberta, de liberao do educando ou da sua
insero em programa baseado em medida restritiva de
liberdade, dependendo de seu desempenho no processo
scio-educativo a que est, por deciso judicial, submetido.
Os casos em que possvel a aplicao da medida de

internao esto previstos no artigo 122, do Estatuto da Criana e do
Adolescente. Como explica Wilson Donizeti Liberati173 o elenco das condies
taxativo e exaustivo, no havendo possibilidade de aplicao da medida fora das
hipteses apresentadas.
Roberto Joo Elias174, discorre acerca do rol das hipteses
de aplicao da medida socioeducativa de internao, fazendo, inclusive, um
comparativo entre o Cdigo de Menores, j revogado, e o Estatuto da Criana e
do Adolescente:
Diferentemente do que ocorria no revogado Cdigo de
Menores, quando a medida de internao poderia ser
aplicada no caso de cometimento de qualquer infrao penal
ou at por desvio de conduta, atualmente somente o ser
em caso de Ato Infracional cometido mediante grave
ameaa ou violncia a pessoa, ou, ento, por reiterao de
outras infraes graves, podendo-se destacar, entre estas,
os crimes contra o patrimnio, em que no h violncia ou
ameaa a pessoa, como so os casos de furto, apropriao
indbita e estelionato. Pode, tambm, ser aplicada por
descumprimento reiterado e injustificvel de medida
anteriormente imposta.
O pargrafo segundo, do artigo 122, do Estatuto da Criana

e do Adolescente, refora o carter excepcional da medida de internao, que s
deve ser aplicada em casos extremos, quando no for possvel a aplicao de
qualquer outra medida prevista no artigo 112.
173

2002. p. 117.
174

de julho de 1990). 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 134/135.
93
Quanto execuo da medida de internao, o Estatuto

prev, no artigo 123, o local onde dever ser cumprida. Neste artigo pode-se
verificar que o legislador teve o cuidado de deixar claro que o estabelecimento
destinado internao de adolescentes infratores deve ser diferente daqueles
que possuem funo de abrigo. O local tambm deve ser prprio para
adolescentes, devendo-se, ainda, adotar critrios de separao dos internos,
como idade, compleio fsica e gravidade da infrao.
Sobre o local de cumprimento da medida de internao,
Joo Batista da Costa Saraiva175 comenta:
As medidas socioeducativas privativas de liberdade ho de
ser cumpridas em estabelecimentos especiais, mantidos
pelo Governo do Estado, assegurando aos jovens infratores
os direitos elencados no art. 124 do ECA, aptos a realmente
lhes oferecer um tratamento socioeducativo. O ECA
Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei 8.069/90) no
veda a possibilidade que esta ao estatal se opere
mediante
parcerias
comunitrias,
com
rgos
governamentais ou no-governamentais.
Roberto Joo Elias176 explica os critrios de separao dos

adolescentes internos, conforme mencionado no pargrafo anterior:
A separao por critrio de idade e da compleio fsica
desejvel, posto que pode evitar prevalncia de uns sobre
outros menores, com abusos de ordem sexual e outros que,
infelizmente, podem suceder nesses estabelecimentos. No
aspecto da gravidade da infrao, pode haver a influncia no
tocante a uma escolarizao para a prtica de atos
infracionais.
Antnio Carlos Gomes da Costa177 anota que os trs

critrios adotados (idade, compleio fsica e gravidade da infrao) so
categorias objetivas, que no devem ser analisadas isoladamente. Assim, explica:
175

176

94
Portanto, sob pena de cair em simplificaes grosseiras e de

conseqncias lesivas aos seus educandos, deve o
educador introduzir, ao lado desses critrios, outras
variveis de elaborao mais fina que lhe permitam superar
o tratamento estereotipado e vazio de sensibilidade e de
compreenso das pessoas e dos acontecimentos, chamado
com quem est a lidar em seu quotidiano.
O pargrafo nico, do artigo 123, do Estatuto da Criana e

do Adolescente, traz a obrigatoriedade da realizao de atividades pedaggicas
durante o perodo de segregao do adolescente infrator.
Essa obrigatoriedade ocorre em razo da natureza jurdica
de todas as medidas socioeducativas, inclusive a de internao. Assim, seu
carter pedaggico e ressocializador no podem ser esquecidos.
Nesse sentido, Roberto Joo Elias178:
A obrigatoriedade das atividades pedaggicas tem a ver, de
perto, com a natureza da medida, que, sendo corretiva, no
pode ser confundida com pena. Em observncia ao princpio
da proteo integral que ser cumprida, tendo em vista a
ressocializao do adolescente, que, quanto mais cedo,
dever retornar ao seu lar.
O artigo 124 do Estatuto da Criana e do Adolescente

enumera os direitos do adolescente privado de liberdade, dentre outros, eis que o
rol disposto neste artigo apenas exemplificativo.
Antnio Carlos Gomes da Costa179 divide estes direitos em
trs grupos, sendo o primeiro deles referente aos direitos do adolescente perante
177

178

179

95
o sistema da Justia da Infncia e da Juventude (incisos I a IV). O segundo grupo

traz os direitos do adolescente perante a direo, o pessoal tcnico e o pessoal
auxiliar do estabelecimento scio-educativo em que esteja internado (incisos V,
VII, IX a XII, XV e XVI). Por ltimo, no terceiro grupo, esto os direitos do
adolescente privado de liberdade em relao aos seus vnculos com sua famlia e
com sua comunidade (incisos VI a VIII, XIII e XIV).
Ainda, o pargrafo primeiro, do artigo 124, do mencionado
Estatuto, veda a incomunicabilidade do adolescente infrator, esta uma garantia
constitucional conferida at mesmo ao preso maior penalmente imputvel (art.
136, 3, IV, CF). J no pargrafo segundo, do art igo em anlise, tem-se a
possibilidade de restrio ao direito de visita, em carter excepcional.
Por fim, o artigo 125, do Estatuto da Criana e do
Adolescente, trata acerca da responsabilidade que tem o Estado com relao
integridade fsica e mental dos adolescentes internados. Este um dever
inerentemente estatal, que no pode ser renunciado ou delegado, conforme
explica Emlio Garca Mendez180.
Antnio Carlos Gomes da Costa181 ensina que [...] essa
segurana deve estar atenta para os diversos nveis em que ocorrem danos
integridade fsica, psicolgica e moral dos adolescentes privados de liberdade.
Segue expondo a opinio de que no basta que os estabelecimentos de
internao possuam recursos fsicos adequados de conteno e segurana; deve
haver, tambm, a participao dos educadores e trabalhadores sociais na
elaborao de uma poltica para esse vital setor do trabalho scio-educativo que
possuem.
180
MENDEZ, Emlio Garca. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado: comentrios

181

96
Quanto a eficcia da medida de internao, importantes

comentrios tece Wilson Donizeti Liberati182:
Ela ter eficcia, no entanto, se for um meio para tratar o
adolescente, e nunca um fim em si mesma, adotando um
critrio rgido de triagem para permitir o tratamento tutelar
somente daqueles que dele necessitam. Disso decorre que
a internao deve ser cumprida em estabelecimento
especializado, de preferncia de pequeno porte e contar
com pessoal altamente especializado nas reas teraputica
e pedaggica e com conhecimentos de criminologia.
Importante jamais esquecer que a medida de internao

extrema, devendo ser utilizada como o ltimo recurso do Estado para a
ressocializao do adolescente em conflito com a lei, pois, conforme opinio do
doutrinador acima mencionado, tal medida provoca no adolescente os
sentimentos de insegurana, agressividade e frustrao, acarreta exacerbado
nus financeiro para o estabelecimento e no responde s dimenses do
problema.
182

CONSIDERAES FINAIS
O presente trabalho teve como objetivo pesquisar, luz da

legislao, da doutrina e da jurisprudncia nacionais, o direito aplicvel aos
adolescentes em conflito com a lei.
Com o trmino do trabalho em tela, nota-se que o Direito da
Infncia e da Juventude passou por profundas modificaes no perodo histrico
estudado, qual seja, desde o incio do sculo XIX at os dias atuais, que teve
como marco a edio do Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei n 8.069/90, o
qual rompeu definitivamente com as doutrinas anteriores.
Esta nova doutrina, da Proteo Integral, lanada pelo
Estatuto da Criana e do Adolescente, trata a criana e o adolescente como
sujeitos de direitos e no mais como meros objetos, inclusive, enfatizando sua
peculiar situao de pessoas em desenvolvimento. Ainda, diferencia crianas de
adolescentes, principalmente quando autores de atos infracionais. quelas esto
sujeitas apenas s Medidas de Proteo, enquanto estes podem receber, alm
das medidas protetivas, Medidas Socioeducativas.
Ainda com relao s inovaes trazidas pela nova lei, est
a obrigatoriedade de um procedimento, seja judicial ou extrajudicial, a fim de se
apurar o Ato Infracional; ademais, a Carta Magna tambm assegura este direito
ao adolescente em conflito com a lei.
Tambm, toma-se conhecimento das diversas posies
doutrinrias e jurisprudenciais de alguns temas controvertidos acerca do Direito
da Infncia e Juventude. Estas divergncias se do em razo da pouca idade da
legislao infanto-juvenil, que h pouco completou 16 anos, e que, ainda, rompeu
com os velhos dogmas sustentados pelas doutrinas anteriores; este o motivo da
bibliografia sobre o tema ser escassa.
98
Ante o exposto, seguem abaixo os trs problemas,

inicialmente mencionados, bem como suas respectivas hipteses, as quais
restaram confirmadas.
Primeiro problema: O direito infanto-juvenil brasileiro, com o
passar do tempo, deixou de ver a criana e o adolescente como objetos da norma
para v-los como sujeitos de direitos?
Primeira hiptese: Sim, antigamente tanto as crianas
quanto os adolescente no tinham respaldo algum na lei, que no diferenciava
menores abandonados de menores infratores. Atualmente todos os seus direitos
e deveres esto previstos de forma clara na lei, em especial no Estatuto da
Criana e do Adolescente.
Segundo problema: O Estatuto da Criana e do Adolescente,
Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990, permite a apl icao de medida proporcional
gravidade do ato ao adolescente em conflito com a lei?
Segunda hiptese: De um modo geral, sim. Existem medidas
de diferentes graduaes; assim, possvel a aplicao da mais adequada ao
caso concreto. De acordo com o artigo 112, pargrafo primeiro, do Estatuto da
Criana e do Adolescente, ao se aplicar a medida ao adolescente, dever ser
considerada a sua capacidade de cumpri-la, as circunstncias e, tambm, a
gravidade da infrao.
Terceiro problema: As medidas socioeducativas quando
aplicadas e adequadamente executadas se mostram eficazes na ressocializao
do adolescente infrator?
Terceira hiptese: Sim, desde que aplicadas corretamente,
como previu o legislador quando da elaborao do Estatuto da Criana e do
Adolescente. Deve haver um acompanhamento rgido do adolescente e no
apenas no que tange ao cumprimento da medida; afinal, trata-se de um ser em
desenvolvimento fsico e psquico e nesta fase que ocorre sua auto-afirmao
como um cidado atuante na sociedade.
REFERNCIA DAS FONTES CITADAS
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14/09/2005. p. 109.
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Santa Ritta, do TJSC, julgado em 29 de outubro de 2002.
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Vasconcellos Chaves, do TJRS, julgado em 11de maio de 2005.
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Malheiros, 2002.
100
DALLARI, Dalmo de Abreu. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado:

comentrios jurdicos e sociais. Coordenadores: Munir Cury, Antnio Fernando do
Amaral e Silva e Emlio Garcia Mendez. 4. ed. So Paulo: Malheiros, 2002.
ELIAS, Roberto Joo. Comentrios ao estatuto da criana e do adolescente: (lei
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102
TAVARES, Jos de Farias. Comentrios ao estatuto da criana e do adolescente.

4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002.
VALENTE, Jos Jacob. Estatuto da criana e do adolescente: apurao do Ato
Infracional luz da jurisprudncia. So Paulo: Atlas, 2002.
VERONENSE, Josiane Rose Petry. Os direitos da criana e do adolescente. So
Paulo: LTr, 1999.

Luana Vicente Dos Santos

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UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI

CENTRO DE CINCIAS JURDICAS, POLTICAS E SOCIAIS - CEJURPS

O DIREITO INFANTO-JUVENIL BRASILEIRO E O ADOLESCENTE

LUANA VICENTE DOS SANTOS

Itaja, 10 de novembro de 2006

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI

O DIREITO INFANTO-JUVENIL BRASILEIRO E O ADOLESCENTE

LUANA VICENTE DOS SANTOS

Monografia submetida Universidade

Orientador: Professor Mestre Norival Accio Engel

Itaja, 10 de novembro de 2006

TERMO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE

Luana Vicente dos Santos

Professor Mestre Norival Accio Engel

Jefferson Custdio Prspero

ROL DE ABREVIATURAS E SIGLAS

Constituio da Repblica Federativa do Brasil

Estatuto da Criana e do Adolescente

Revista dos Tribunais

Superior Tribunal de Justia

Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul

Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina

Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

BRASIL. Estatuto da criana e do adolescente. So Paulo: Iglu, 2002.

REFERNCIA DAS FONTES CITADAS .......................................... 99

A presente monografia trata do adolescente em conflito com

controversos na doutrina e jurisprudncia, bem como, acerca da responsabilidade

A presente Monografia tem como objeto o direito aplicvel

Para tanto, iniciase, no Captulo 1, tratando da evoluo

Primeiro problema: O direito infanto-juvenil brasileiro, com o passar

Primeira hiptese: Sim, antigamente tanto as crianas quanto os

Segundo problema: O Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei n

Segunda hiptese: De um modo geral, sim. Existem medidas de

Terceiro problema: As medidas socioeducativas quando aplicadas

Terceira hiptese: Sim, desde que aplicadas corretamente, como

de Investigao foi utilizado o Mtodo Indutivo e o Relatrio dos Resultados

EVOLUO HISTRICA DO DIREITO DO MENOR NO BRASIL

1.1 DOUTRINA DO DIREITO PENAL DO MENOR

E parecendo-lhe que a no merece, poder-lhe-h diminuir,

Desta forma, o modo de aplicao das penas neste perodo

SOARES, Janine Borges. A construo da responsabilidade penal do adolescente no Brasil: uma

com os adultos assim que se considerava que eram capazes

Depois de proclamada a independncia do Brasil, em 1822,

Este Cdigo determinava que aos 14 anos de idade o menor

BRASIL. Cdigo criminal do imprio, de 16/12/1830. Disponvel em:

SOARES, Janine Borges. A construo da responsabilidade penal do adolescente no Brasil: uma

A mesma autora, remetendo os leitores s citaes de seu

No Brasil, o marco referencial na luta pelos Direitos da

SOARES, Janine Borges. A construo da responsabilidade penal do adolescente no Brasil: uma

PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da Criana e do Adolescente: uma proposta interdisciplinar.

A medicina higienista, surgida na segunda metade do sculo

PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da Criana e do Adolescente: uma proposta interdisciplinar.

A primeira vez que fui Roda dos Expostos achei, parece

Em 1889, com o surgimento da Repblica, ocorre a

Art. 27. No so criminosos:

SOARES, Janine Borges. A construo da responsabilidade penal do adolescente no Brasil: uma

14 e menor de 17 anos, o juiz lhe aplicar as penas da

Brbara Lisboa Pinto19, tambm estudou o pensamento

Outro importante jurista da poca Tobias Barreto Menezes

Das citaes acima, pode-se auferir que ambos os juristas

em formaes psquicas, mas por pensarem na proteo do menor, que poderia

A sociedade brasileira, pela primeira vez, preocupava-se em

PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da Criana e do Adolescente: uma proposta interdisciplinar.

Apesar de toda essa aclamao da sociedade, de que