POLCIA FEDERAL

DIREITO PENAL GERAL

1. PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DE DIREITO PENAL.

1.1 Conceito de princpio.

Princpios so imperativos ticos extrados do ordenamento jurdico. So normas estruturais
do direito positivo, que orientam a compreenso e aplicao do conjunto das normas
jurdicas.
Os princpios constitucionais de direito penal so normas, extradas da Carta Magna, que
do fundamento construo do direito penal.

1.2 Princpio da legalidade penal e seus desdobramentos

O princpio bsico que orienta a construo do Direito Penal, a partir da Carta Magna, o da
legalidade penal ou da reserva legal, resumida na frmula nullum crimen, nulla poena, sine
lege, que a Constituio Federal trouxe expressa no seu art. 5, inciso XXXIX:
XXXIX no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao
legal.
a mais importante garantia do cidado contra o arbtrio do Estado, pois s a lei (norma
jurdica emanada do Parlamento), pode estabelecer que condutas sero consideradas
criminosas, e quais as punies para cada crime.
Mas o princpio da legalidade possui dois desdobramentos principais. Sem eles, a regra
acima descrita tornar-se-ia letra morta:
1.2.1 Princpio da anterioridade.
A lei, que define o crime e estabelece a pena, deve existir data do fato.
Em razo disso, proibe-se que leis promulgadas posteriormente prtica da conduta sirvam
para incrimin-la. A Constituio Federal acolheu o princpio, proibindo a retroao lei
prejudicial ao acusado, ao mesmo tempo em que determina a necessria retroao da lei
mais favorvel, como se v do art. 5, inciso XL:
XL a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru.
1.2.2 Princpio da tipicidade.
A ilicitude penal uma ilicitude tpica, ou seja, a norma penal, que define o delito, deve fazlo de maneira precisa; do contrrio, a autoridade poderia, a pretexto de interpretar
extensivamente a lei, transformar em crimes fatos no previstos no comando legal.

Embora no seja expressamente descrito na CF, o princpio da tipicidade (nullum crimen,

nulla poena, sine lege certa) uma das garantias essenciais do Estado de Direito, de modo
que as leis penais vagas e imprecisas so consideras invlidas perante o ordenamento
jurdico.

1.3 Princpio da individualizao da pena.

Junto com o princpio da legalidade, o Iluminismo trouxe, para o Direito Penal, o princpio da
proporcionalidade da pena; se o indivduo punido pelo ato praticado, um imperativo de
justia que a punio prevista seja proporcional ao delito, ou seja, quanto mais grave o crime,
maior a pena.

1.4 Princpio da pessoalidade ou personalidade da pena

Isso traz outra conseqncia importante: s se pode punir quem, atravs de sua conduta,
contribuiu para a prtica do delito. Na Antigidade e Idade Mdia, a pena atingia familiares e
descendentes do criminoso; atualmente, s se admite que a pena atinja o prprio autor do
fato. Abre-se, na Constituio Federal, uma nica exceo: aplicada pena de perdimento de
bens1, ou imposta a reparao do dano, em caso de morte do condenado a execuo
atingir o patrimnio deixado para os herdeiros, consoante o art. 5, inciso XLV:
XLV nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o
dano e a decretao de perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas at os
sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido.

1.5 Princpio da humanidade ou humanizao das penas

Tambm no se pode esquecer que o Direito Penal visa ressocializao do indivduo (vide
item 1.1.4.). Dessa forma, a proporcionalidade pura e simples corre o risco de se transformar
em vingana, multiplicando a violncia e o sofrimento envolvidos no fato criminoso. Tambm
a personalidade e os antecedentes do ru so levados em conta, para que a fixao da pena
sirva tanto para a preveno geral (evitar que as demais pessoas cometam crimes) como
para a preveno especial (recuperar o indivduo para o convvio em sociedade). Em razo
disso, as penas so individualizadas, de acordo com a natureza do delito e as caractersticas
pessoais do condenado. Tal princpio encontra guarida no art. 5 da CF, nos seguintes
incisos:

Embora prevista na Constituio Federal, a legislao brasileira no utiliza,

ainda, essa espcie de pena. O Direito Penal admite, apenas, a pena de multa,
que calculada de acordo com a gravidade do delito e a capacidade econmica
do condenado.

XLVI a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes:

a) privao ou restrio da liberdade;
b) perda de bens;
c) multa;
d) prestao social alternativa;
e) suspenso ou interdio de direitos.
XLVIII a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza
do delito, a idade e o sexo do apenado.
Tem-se em vista, de igual maneira, que a cincia conseguiu provar que todo indivduo so
capaz de se ressocializar, independentemente da natureza dos atos anteriormente
praticados. Tal idia um dos fundamentos do Direito Penal, no s no Brasil, mas no
mundo inteiro, e levou erradicao da pena de morte e da priso perptua em quase todos
os pases.
Por esse motivo, a aplicao da pena tem de levar em conta a possibilidade de recuperao
do condenado para o convvio em sociedade, no se permitindo a imposio de penas que
representem vingana ou sofrimento demasiado, ou que importem na impossibilidade de
retorno ao meio social. A Constituio trata do assunto no inciso XLVII do seu art. 5:
XLVII no haver penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX;
b) de carter perptuo;
c) de trabalhos forados;
d) de banimento;
e) cruis
Por conta da vedao priso perptua, necessrio considerar que tambm a privao
temporria de liberdade sofre limitaes, pois a condenao a pena superior a trinta anos
importaria, na prtica, em uma priso quase perptua, tendo em vista a expectativa de vida
do cidado mdio.

1.6 Princpio da presuno de inocncia.

LVII ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado da sentena penal
condenatria
tambm chamado de princpio do estado de inocncia. A Constituio Federal exige, para
que o cidado seja considerado culpado pela prtica de um delito, que se tenham esgotados
todos os meios recursais; afinal, enquanto pender recurso, mesmo que a sentena tenha
sido condenatria, poder haver absolvio.

Isso traz importantes conseqncias no campo da priso. Enquanto no houver trnsito em

julgado, toda privao de liberdade ter natureza cautelar, e, por isso, ser sempre uma
medida excepcional, ainda que decorra de uma sentena condenatria (desde que tenha
havido recurso).

2. A LEI PENAL NO TEMPO.

2.1 Tempo do crime.

Para saber qual lei ser aplicada ao fato criminoso, necessrio precisar quando se tem por
ocorrido o delito.
O art. 4 do Cdigo Penal afirma: Considera-se praticado o crime no momento da ao ou
da omisso, ainda que outro seja o momento do resultado.
Utilizou o Cdigo o princpio da atividade, que leva em considerao a prtica da conduta, e
no a ocorrncia do resultado. Por exemplo: se no dia 30 de novembro algum coloca uma
bomba em um navio, e esta vem a explodir no dia 3 de dezembro, matando os passageiros,
tem-se por ocorrido o crime na data em que se colocou a bomba.
Tal determinao importante, sobretudo, para fixao da maioridade penal. Se, no caso
acima citado, um adolescente colocar a bomba, e no dia seguinte completar dezoito anos,
ter sua responsabilidade fixada nos termos do Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei
8.069/90), e no do Cdigo Penal.

2.2 Retroatividade e ultratividade da lei penal.

A funo da lei estabelecer conseqncias jurdicas para a ocorrncia de determinados
fatos. Se o Cdigo Penal afirma, por exemplo: quem matar algum sofrer recluso, de seis
a vinte anos, isso significa que, ocorrendo um homicdio (fato), seu autor estar sujeito
pena ali fixada. Isso d ao Estado o poder de, aps submeter o indivduo a julgamento, privlo de sua liberdade por 6 a 20 anos.
Normalmente a lei passa a poder produzir seus efeitos somente em relao aos fatos que
tenham lugar aps sua vigncia. Mas possvel que uma lei venha a estabelecer
conseqncias jurdicas para fatos pretritos isso se chama retroao (de retro-agir).
Tambm possvel que uma lei, mesmo no tendo mais vigncia (revogao), venha a
determinar as conseqncias de um fato ocorrido aps deixar de vigorar. D-se a tal
procedimento o nome de ultra-ao.
A Constituio Federal estabelece, para a retroao, duas regras bsicas:

 as leis no penais podem retroagir, mas respeitando o direito adquirido, a coisa julgada e o
ato jurdico perfeito (CF, art. 5, XXXVI)2;
as leis penais s podem retroagir para benefcio do ru, atingindo, nesse caso, at mesmo
a coisa julgada (CF, art. 5., XL).
A lei penal nova pode beneficiar o ru de duas formas: fazendo com que o fato deixe de ser
criminoso (abolitio criminis) ou diminuindo a pena prevista para a prtica do delito.
Na primeira hiptese o fato deixa de ser criminoso nem inqurito policial poder haver.
Se houver inqurito, ser arquivado. Se o processo est em curso, o ru ser imediatamente
absolvido (por extino da punibilidade). Se houver condenao, a execuo da pena ser
obstada. E se estiver o condenado cumprindo pena, esta ser imediatamente extinta.
Quando a lei mais recente apenas diminui a pena prevista, o juiz no a poder fixar alm do
novo limite. Se j houve condenao, a pena ser reduzida.
Se a lei nova traz alguns benefcios ao ru, mas tambm reduz algumas vantagens, caber
ao juiz escolher qual delas , no seu conjunto, mais benfica, no podendo combinar
elementos de uma ou de outra. Isso porque no cabe ao juiz criar uma lei nova, mas apenas
determinar qual a lei que est em vigor.
Ocorre ultra-ao da lei penal quando a lei nova cria uma modalidade criminosa que no
existia na lei anterior, ou aumenta a pena prevista para o delito. Nesse caso, a lei anterior,
embora revogada, continua a ser utilizada para o julgamento dos fatos que tenham ocorrido
durante a sua vigncia.

2.3 Lei excepcional e temporria.

Aparente exceo regra ocorre com as leis excepcionais ou temporrias. Diz o art. 3 do
CP que A lei excepcional ou temporria, embora tenha decorrido o perodo de sua durao
ou cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado durante a
sua vigncia. Isso quer dizer que a lei excepcional ou temporria ultra-agir, mesmo que a
lei nova seja mais benfica ao acusado.
Explica-se a disposio porque a lei temporria (que surge j com prazo de vigncia fixado)
ou a lei excepcional (cuja vigncia depende da ocorrncia ou durao de um determinado
2

Direito Adquirido o direito subjetivo que j se tenha incorporado ao

patrimnio do seu titular, mesmo que este ainda no o tenha exercido; Coisa
Julgada a deciso judicial definitiva, da qual no caiba mais recurso, seja
porque se tenham esgotados os recursos disponveis, seja pela perda de prazo
para sua interposio; Ato Jurdico considerado Perfeito quando, mesmo no
tendo produzido seus efeitos, j se tenha, completado todas as etapas de sua
realizao.

fato uma lei feita para ser utilizada em caso de guerra, por exemplo) so editadas para
atender a circunstncias incomuns, que exigem, por vezes, um maior endurecimento do
sistema penal. Dessa forma, os fatos ocorridos durante o perodo de excepcionalidade so,
em si mesmos, considerados mais graves.
3. A LEI PENAL NO ESPAO.

3.1 Lugar do crime

O art. 6 do Cdigo Penal considera que o crime foi praticado no lugar em que ocorreu a
ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir o
resultado.
Optou o legislador pelo critrio da ubiqidade, abrangendo a atividade (prtica da ao ou
omisso) e o resultado. Assim, lugar do crime tanto o local ou locais em que o agente
praticou qualquer ato de execuo do crime, e o local ou locais em que ocorreu ou ocorreria
o resultado.
Exemplo: se algum seqestrado em Recife, levado para Olinda e morto em Jaboato,
todos esses locais sero considerados lugar do crime.
Da mesma forma, se algum, situado no Paraguai, atira contra um brasileiro, que vem a
falecer em nosso territrio, o crime ocorreu nos dois pases, podendo, inclusive, ser julgado
no Brasil.

3.2 Territorialidade
Chama-se territorialidade a aplicao da lei penal aos crimes praticados no territrio de um
pas, e extraterritorialidade a aplicao da lei aos delitos que tiverem lugar no estrangeiro. O
CP adotou, como regra geral, o princpio da territorialidade, ao afirmar, em seu art. 5:
aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito
internacional, ao crime cometido no territrio nacional.
O territrio nacional abrange:
1. a rea geogrfica compreendida entre o oceano e as fronteiras;
2. o mar territorial;
3. as ilhas ocenicas, fluviais e lacustres; e
4. todo o espao areo correspondente rea descrita acima;
Consideram-se exteno do territrio nacional, para os efeitos penais:

a) as aeronaves e embarcaes brasileiras, de natureza pblica ou a servio do governo

brasileiro, onde quer que se encontrem; e
b) as aeronaves e embarcaes brasileiras, de propriedade privada, que se encontrem em
alto-mar ou no espao areo correspondente.
Por fim, aplica-se a Lei brasileira aos crimes praticados a bordo:
de embarcaes estrangeiras, de propriedade privada, que se encontrem no mar territorial
ou em porto brasileiro; e
de aeronaves estrangeiras, de propriedade privada, que se encontrem sobrevoando ou em
pouso no territrio nacional.

3.3 Extraterritorialidade
A Lei brasileira aplicada fora do territrio nacional, ainda que o agente tenha sido absolvido
ou condenado no estrangeiro, aos crimes:
1. contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica;
2. contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio,
de Municpio, de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao
instituda pelo Poder Pblico;
3. contra a Administrao Pblica, de uma maneira geral, por quem est a seu servio;
4. de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil 3;
Tambm se aplica a lei brasileira, aos crimes: a) que por tratado ou conveno o Brasil tenha
se obrigado a reprimir; b) praticados em aeronave ou embarcaes brasileiras, mercantes ou
de propriedade privada, quando em territrio nacional estrangeiro e a no sejam julgados; e
c) praticados por brasileiro. Nessas trs hipteses, a aplicao da lei brasileira depende da
reunio dos seguintes requisitos:
a) entrar o agente no territrio nacional;
b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado;
c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio;
d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro, ou no ter a cumprido a pena;
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Segundo a Lei 2.889/56, pratica Genocdio quem: com a inteno de destruir,

no todo ou em parte, grupo nacional, tnico, racial ou religioso, como tal: a)
matar membros do grupo; b) causar leso grave integridade fsica ou mental
de membros do grupo; c) submeter intencionalmente o grupo a condies de
existncia capazes de ocasionar-lhe a destruio fsica total ou parcial; d) adotar
medidas destinadas a impedir os nascimentos no seio do grupo; e) efetuar a
transferncia forada de crianas de um grupo para outro grupo.

e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a
punibilidade, segundo a lei mais favorvel.
Aplica-se ainda a lei brasileira aos crimes cometidos por estrangeiro contra brasileiro se,
presentes os requisitos acima, a extradio no for pedida ou tiver sido negada, e se houver
requisio do Ministro da Justia.

4. INFRAO PENAL; ELEMENTOS; ESPCIES.

4.1 Conceito de infrao penal.

O que diferencia as infraes de natureza penal das infraes civis ou administrativas a
sua gravidade; no h distino essencial.
Enquanto os ilcitos civis e administrativos so punidos de forma mais branda, as infraes
penais levam aplicao de penas, que so as mais graves sanes existentes no
ordenamento jurdico, incluindo a privao de liberdade.
No Direito Brasileiro dividem-se as infraes penais em:
crimes, aos quais so cominadas penas de deteno ou recluso; e
contravenes, que so punidas com priso simples ou multa.
A diferena entre crimes e contravenes tambm est, unicamente, na sua gravidade. Os
crimes, por atingirem bens jurdicos mais importantes, so punidos de maneira mais severa.
Como denominador comum entre crimes e contravenes, a doutrina costuma usar a palavra
delito, ou mesmo crime, em sentido amplo. No presente texto, quando nos referirmos a
crime, estaremos abrangendo as contravenes.

4.2 Elementos da infrao penal.

Qualquer delito possui os seguintes elementos:
1. tipicidade: enquadramento do fato ao modelo (tipo) descrito na lei penal;
2. ilicitude: contrariedade entre o fato e o ordenamento jurdico;
3. culpvel: praticado de forma reprovvel pelo seu agente.
A punibilidade, embora deva existir para que seja aplicada a pena, no considerada
elemento do delito (vide item 1.10).

4.3 Espcies de infrao penal.

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A doutrina costuma esboar diversas classificaes dos crimes. Tratemos das principais:
Crimes prprios, imprprios e de mo-prpria: nos crimes prprios, exige-se uma
especial qualificao do agente, como os crimes de funcionrio pblico, ou o infanticdio, que
s pode ser praticado pela me; os imprprios podem ser cometidos por qualquer pessoa, a
exemplo do homicdio ou do furto. Os crimes de mo-prpria so aqueles que o agente tem
de cometer pessoalmente, sem que possa delegar sua execuo. Ex.: falso testemunho,
prevaricao etc.
Crimes unissubjetivos e plurissubjetivos: Unissubjetivos so os delitos que podem ser
praticados por uma nica pessoa, embora, eventualmente, sejam cometidos em concurso de
agentes. Ex.: homicdio, roubo, estupro etc. Os plurissubjetivos necessariamente tm de ser
praticados por mais de uma pessoa: quadrilha ou bando, rixa, bigamia etc.
Crime habitual: Constitudo por atos que, praticados isoladamente, so irrelevantes para o
Direito Penal, mas, cometidos de forma reiterada, passam a constituir um delito. Por
exemplo: quem tira proveito da prostituio alheia, de maneira eventual, no comete o delito
de rufianismo; mas, se existe habitualidade na prtica desses atos, constituir-se- o crime.
Outros exemplos: exerccio ilegal da medicina, curandeirismo, manter casa de prostituio
etc.
Crimes de ao nica e de ao mltipla: Nos de ao nica, o tipo penal s descreve
uma forma de conduta: matar, subtrair, fraudar; os tipos de ao mltipla descrevem variadas
formas. No art. 122, pratica-se o delito induzindo, instigando ou auxiliando a prtica do
suicdio. Qualquer das modalidades de conduta incriminada.
Crimes unissubsistentes e plurissubsistentes: Se a conduta no pode ser fracionada,
como na ameaa ou na injria, em que o crime praticado por um nico ato, diz-se que o
delito unissubsistente. Como conseqncia, a tentativa impossvel. A maioria dos delitos,
entretanto, plurissubsistente, pois o sujeito ativo pode dividir a conduta em vrios atos
(homicdio, roubo, peculato), da a possibilidade de haver tentativa.
Crimes de dano e de perigo: Quando o tipo penal descreve a efetiva leso ao bem jurdico,
o crime de dano: homicdio, furto, leso corporal etc. Mas o tipo penal pode exigir apenas
que o bem jurdico seja exposto a perigo, como no caso da omisso de socorro, do porte
ilegal de arma, da direo perigosa. Distinguem-se os delitos de perigo em: crimes de perigo
concreto, quando a lei exige seja o perigo comprovado, como na direo perigosa; ou crimes
de perigo presumido, em que a lei considera haver perigo, independentemente de prova, a
exemplo da omisso de socorro ou do porte ilegal de arma.
Crimes simples e complexos: Quando o tipo penal descreve uma conduta em que apenas
um bem jurdico lesionado ou ameaado de leso, o crime ser simples: homicdio (vida),
furto (patrimnio) etc. Mas existem crimes em que mais de um bem jurdico atingido ou
exposto a perigo, e o tipo penal rene elementos de outros crimes, formando um crime novo:

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roubo (furto + leso corporal ou ameaa), extorso mediante seqestro (extorso +

seqestro) etc.
Crimes materiais, formais e de mera conduta. Nos materiais, o tipo penal descreve a
conduta e o resultado (homicdio, roubo, peculato); nos formais, descreve-se a conduta mas
no se exige que o resultado seja atingido (crimes contra a honra, extorso); j nos de mera
conduta inexiste resultado possvel (violao de domiclio, desobedincia). Estudaremos
melhor essas trs espcies de crimes quando tratarmos do resultado (item 1.7.3).

5. SUJEITO ATIVO, SUJEITO PASSIVO E OBJETO DA INFRAO PENAL.

5.1 Capacidade penal ativa.

Capacidade penal ativa a possibilidade de a pessoa figurar como sujeito ativo, ou seja,
como autor da infrao penal.
O sujeito ativo o indivduo que, sozinho ou em concurso com outras pessoas, pratica a
conduta descrita no tipo penal. A capacidade penal ativa exclusiva, portanto, das pessoas
fsicas ou naturais, pois a conduta exige manifestao da vontade humana.
Algumas leis penais referem-se responsabilidade penal da pessoa jurdica, mas nesse
caso o legislador apenas est intitulando de pena a punio de natureza administrativa. A
Cincia do Direito Penal trabalha com conceitos de conduta e de pena relacionados apenas
s pessoas fsicas.4
Como a pessoa jurdica uma instituio formada por pessoas fsicas, estas respondero
criminalmente pelos atos que, praticados atravs da pessoa jurdica, correspondam a algum
crime.

5.2 Capacidade penal passiva.

O sujeito passivo do crime o titular do bem jurdico lesionado ou ameaado de leso pela
conduta delituosa.
So duas as espcies de sujeitos passivos:
sujeito passivo formal ou constante: o Estado, titular da ordem jurdica que, em todo delito,
resulta lesionada;
4

No entanto, ao se responderem provas objetivas, deve-se assinalar como

resposta certa a que indica a possibilidade de pessoas jurdicas cometerem
crimes, pois nesse tipo de prova o texto da lei deve preferir s construes
doutrinrias.

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 sujeito passivo material ou eventual: a vtima, o ofendido, ou seja, a pessoa fsica ou

jurdica titular do bem jurdico diretamente atingido.
O Estado pode, ao mesmo tempo, figurar como sujeito constante e sujeito eventual. Isso se
d, por exemplo, nos crimes contra a Administrao Pblica, em que bens jurdicos estatais
so violados pelo funcionrio ou pelo particular autor do delito.
Como se v, tambm as pessoas jurdicas possuem capacidade penal passiva, pois a prtica
do delito independe da manifestao da vontade da vtima.
Discute-se a possibilidade de as pessoas jurdicas figurarem como sujeitos passivos de
crimes contra a honra. Predomina o entendimento de que no podem ser vtimas de calnia
ou de injria.
Na calnia, atribui-se ao indivduo a autoria de um fato descrito como crime ou contraveno;
como as pessoas jurdicas no possuem capacidade penal ativa, seria impossvel tal prtica.
J na injria, o sujeito ativo procura, atravs da ofensa, atingir a honra subjetiva da vtima, a
opinio que a pessoa tem dela mesma. Como as pessoas jurdicas no possuem honra
subjetiva, impossvel a injria. Mas elas possuem honra objetiva, ou seja, a opinio do meio
social sobre algum, o que as faz passveis de difamao.

5.3 Objeto do crime.

tudo aquilo contra o que se dirige a conduta criminosa. Distinguem-se duas espcies de
objeto:
objeto jurdico: o bem jurdico ou o interesse que o legislador tutela, atravs da lei penal
(a vida, o patrimnio, a honra etc.);
objeto material: a pessoa ou coisa sobre a qual recai a conduta delituosa.
H crimes sem objeto material, como o falso testemunho ou o ato obsceno.
No se deve confundir o objeto do crime com o corpo do delito; este o conjunto de
vestgios, passveis de serem observados pelos sentidos, que resultam, como prova, da
prtica de uma infrao penal.

6. TIPICIDADE E SUAS EXCLUDENTES.

6.1 Conceito de tipicidade.

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Os tipos penais so modelos de conduta, descries abstratas que renem os elementos

essenciais para se considerar um fato humano como crime.
A ilicitude penal uma ilicitude tpica, ou seja, s relevante, para o Direito Penal, um fato
que a lei previamente tenha descrito como delito, o que no impede que um fato atpico seja
considerado ilcito luz do Direito Civil ou do Direito Administrativo, por exemplo. Apenas no
ser considerado um ilcito penal, por ausncia de tipicidade.
Tipicidade a relao de enquadramento entre o fato delituoso (concreto) e o modelo
(abstrato) contido na lei penal. preciso que todos os elementos presentes no tipo se
reproduzam na situao de fato. Ex.: o tipo de furto consiste em subtrair uma coisa mvel
alheia, com o intuito de apoderamento. Se a pessoa subtrai a coisa com a inteno de
devolv-la, o fato no ser tpico.
Os elementos do fato tpico so: a) conduta; b) resultado; e c) nexo de causalidade.

6.2 Conduta. Dolo e culpa em sentido estrito.

O tipo penal no descreve qualquer fato, mas somente condutas.
Conduta o agir humano consciente e voluntrio, dirigido a uma finalidade.
A conduta compreende duas formas: o agir e o omitir-se (desde que voluntrios). O termo
ao, em sentido amplo, as abarca, embora seja mais interessante seguir os exemplos do
Cdigo, e usar a palavra ao como sinnimo de ao positiva, e o termo omisso para
designar a ao negativa. Conduta seria a palavra mais apropriada como denominador
comum.
O crime comissivo praticado por ao o mais fcil de conceituar. Corresponde a um
movimento corpreo do indivduo. Uma alterao da posio dos msculos, determinada
pelo crebro de acordo com a vontade do indivduo. Faz-se o que no se poderia fazer.
A vontade no se confunde com a inteno (finalidade), sendo esta o direcionamento ao fim
almejado. A vontade a fora psicolgica que determina o movimento; a intenco o
contedo da vontade, aquilo que se deseja.
Os atos meramente reflexos no so atos voluntrios, logo no se enquadram no conceito de
ao. Nos atos tomados por impulso (uma reao brusca a uma agresso, por exemplo),
existe ao, pois sempre h a concorrncia da vontade.
Os crimes omissivos, por sua vez, apresentam maior dificuldade, eis que no a atuao do
indivduo que causa o dano. Pune-se o agente por ter deixado de agir conforme a norma
penal no fez o que tinha obrigao de fazer. Logo, a omisso s verificvel
confrontando-se a conduta praticada com a conduta exigvel, o que implica,
necessariamente, uma valorao por parte do juiz.

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H duas espcies de crimes omissivos. Os omissivos prprios e os omissivos imprprios.

Os omissivos prprios contm, na definio do tipo penal, um verbo que indica a falta de
ao, normalmente o verbo deixar. A descrio tpica alude a um no-fazer (omisso de
socorro, abandono intelectual, omisso de notificao de doena etc.).
J os omissivos imprprios so crimes comissivos praticados mediante uma omisso. Um
exemplo: quem deixa de alimentar uma criana, e causa-lhe a morte, pratica um homicdio
por omisso. O tipo penal descreve uma ao, mas o resultado obtido por uma inao.
A diferena bsica entre um e outro consiste em que, no primeiro, o resultado produzido
por conta da omisso, enquanto, no segundo, outra causa produz o resultado, mas se exigia
do agente uma ao positiva no sentido de evit-lo, rompendo o nexo de causalidade.
Mas de quem poder-se- exigir tal ao?
O art. 13 do Cdigo Penal, ao tratar do nexo de causalidade, esclarece que a omisso
relevante quando o agente PODIA agir e DEVIA agir. O dever de ao incumbe a quem:

por lei, tivesse a obrigao de agir, como os policiais, bombeiros, mdicos etc.;
por disposio contratual ou qualquer outro meio houvesse se comprometido a impedir o
resultado, como o guia de excurso, o lder dos escoteiros, o nadador experiente que se
compromete a ajudar seu acompanhante; ou

por sua ao anterior, criou o risco de produzir o resultado, como algum que ateia fogo a
uma casa, para receber o seguro, sem atentar para a presena de uma pessoa dentro do
recinto; ou quem, por brincadeira, empurra uma pessoa que no sabe nadar dentro de
uma piscina; em ambos os casos, por terem ocasionado o perigo, devem impedir a
ocorrncia do resultado lesivo.
A conduta, comissiva ou omissiva, pode ser dolosa ou culposa. Ser dolosa se houver
coincidncia entre a finalidade desejada pelo agente e o resultado alcanado. Haver culpa,
em sentido estrito, quando o resultado, embora no desejado pelo agente, foi produzido em
razo de sua imprudncia, negligncia ou impercia:
Imprudncia: corresponde ao positiva, que no devia ser praticada ou o sem os
cuidados necessrios. Por exemplo: dirigir em alta velocidade, manusear uma arma de
fogo sem descarreg-la etc.
Negligncia: significa desleixo, falta de cuidado. Ocorre quando o agente deixa de realizar
atos necessrios a impedir que o resultado lesivo ocorra. Se deixa uma arma ao alcance
de crianas, se no procede correta manunteno do automvel, e assim por diante.
Impercia: implica descumprimento de regra tcnica, que pode vir expressa em lei,
regulamento, ou simplesmente pertencer ao domnio de alguma cincia, arte ou profisso.
A impercia normalmente vem acompanhada da imprudncia ou da negligncia. Exemplo:

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o mdico que, sem saber utilizar o equipamento, dele faz uso, produzindo leses no
paciente; ou o motorista profissional que no procede manuteno de seu veculo e por
isso provoca acidente.
O dolo pode ser direto e indireto. Este, alternativo ou eventual.
Direto: quando o agente deseja o resultado.
Alternativo: quando h mais de um resultado possvel e ao agente interessa qualquer
deles.
Eventual: quando o agente no deseja o resultado, mas assume o risco de produzi-lo.
H que se diferenciar o dolo eventual da culpa consciente. Nesta, embora haja previso, o
agente tem certeza de que o resultado no ocorrer. Do contrrio, no persistiria na conduta.
Naquele, a ocorrncia ou no do resultado lhe indiferente. A assuno do risco implica
assentimento ao resultado.
Esboamos a seguir um quadro onde diferenciamos, a partir dos elementos previsibilidade,
previso, assuno de risco e inteno as duas espcies de dolo e culpa mais importantes:
ELEMENTO

CULPA
CULPA
DOLO
INCONSCIENTE CONSCIENTE EVENTUAL
Previsibilidade
sim
sim
sim
Previso
no
sim
sim
Assuno do risco
no
no
sim
Inteno
no
no
no

DOLO
DIRETO
sim
sim
sim
sim

Percebe-se que, ausente a previsibilidade, no poder haver culpa. Afinal, sem que possa
prever o resultado, o agente no o pode evitar, e, portanto, descabe qualquer punio; do
contrrio haveria a responsabilidade objetiva (pela simples causao do resultado).

6.3 Resultado.
Resultado uma modificao no mundo exterior que se segue, como conseqncia,
primeira modificao, que a conduta.
O resultado , dentre os efeitos da prtica da conduta, o que a lei penal entende como
suficiente configurao do crime. H, no entanto, delitos sem resultado, nos quais o
legislador procurou antecipar a punio, recaindo esta, unicamente, sobre a prtica da
conduta.
Quanto ao resultado, classificam-se os delitos em:

15

 Materiais: tambm chamados crimes de ao e resultado, pois o tipo penal descreve

tanto a conduta quanto seu efeito. Se este no ocorrer, por circunstncias alheias
vontade do agente, haver tentativa. Ex.: homicdio (o resultado a morte); furto
(subtrao); peculato (apropriao); estupro (conjuno carnal).
Formais: existe um resultado possvel e desejado pelo agente, mas o tipo penal no exige
sua ocorrncia, punindo a simples prtica da conduta. Ex.: corrupo ativa (basta
prometer a vantagem, ainda que esta no seja aceita); extorso (consuma-se somente
com a prtica da violncia ou grave ameaa); calnia (no necessrio comprovar que a
honra foi lesionada, bastando o ato de ofender).
De mera conduta: o tipo descreve apenas a conduta, sem se referir a qualquer resultado.
Ex.: violao de domiclio, desobedincia, porte de arma etc.

6.4 Nexo de causalidade.

a relao de causa e efeito entre a conduta e o resultado. Adotou o CP a teoria da
equivalncia dos antecedentes, que considera causa a ao ou omisso sem a qual o
resultado no teria ocorrido.
Para saber se determinado fato ou no causa do resultado, utiliza-se o mtodo hipottico
de Thyrn: se no houvesse o fato, o resultado teria ocorrido? Se se concluir que no,
porque o fato foi causador do resultado.
Assim, quando se procura definir se uma conduta foi ou no causa de determinado resultado
pergunta-se: caso a conduta no tivesse sido praticada, o resultado teria ocorrido? Se o
resultado se modificasse, porque a conduta lhe foi causa.
Boa parte dos crimes contm, em sua descrio tpica, uma conduta (fazer ou no fazer
humano), da qual resulta uma leso ou perigo de leso a algum bem juridicamente tutelado.
A responsabilidade penal no se baseia unicamente no resultado, mas sobretudo na vontade
e na inteno apresentadas pelo agente. Necessrio, entretanto, ligar-se o agente ao
resultado por meio de uma relao lgica de causa-efeito, em que a conduta seja condio
sine qua non para que o resultado ocorra. o que faz o Cdigo, ao considerar causa a ao
ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.
Na linha de desdobramento causal, unem-se causas e concausas (fatores concorrentes e
simultneos), e bem assim condies fatores preexistentes.
Verifica-se, dessa forma, o nexo de causalidade quando, abstraindo-se a conduta da linha de
desdobramento, deixa de ocorrer o resultado.
Depois de se estabelecer o nexo de causalidade, atenta-se para a culpa (lato sensu) do
agente. Assim, a responsabilidade penal s se dar com a presena do aspecto objetivo

16

(nexo causal) e do aspecto subjetivo (culpa). No h lugar, no Direito Penal, para a

responsabilidade objetiva5.
Adotando a teoria da equivalncia dos antecedentes, o Cdigo no isenta de
responsabilidade o agente mesmo que outros fatores tenham se somado conduta para
produzir o resultado final.
Exceo para causas supervenientes que, por si s, tenham produzido o resultado.
Considera-se que uma causa superveniente, relativamente independente, produziu o
resultado por si s quando ela levou o fato a um desdobramento fora do que ordinariamente
se poderia esperar.
A seguir apresentamos alguns exemplos:

Causa preexistente relativamente independente: o indivduo ferido mas, por ser

diabtico, no consegue a cicatrizao, e morre em virtude das complicaes advindas do
ferimento.

Causa concomitante relativamente independente: diversas pessoas agridem, a socos e

pontaps, a vtima, que morre em decorrncia de todos as pancadas.

Causa superveniente relativamente independente, que no causa o resultado por si

s: algum ferido e, levado ao hospital, a ferida infecciona, produzindo sua morte.

Causa superveniente relativamente independente, que por si s causa o

resultado: o ferido levado ao hospital e, no caminho, por imprudncia do motorista, a
ambulncia abalroa um poste, causando a morte do paciente por traumatismo craniano.
(Note-se que o desdobramento fugiu do que normalmente acontece).
Quando a causa absolutamente independente, no h nexo. Se algum coloca veneno na
comida de uma pessoa, e esta, durante a refeio, antes de o veneno produzir seu efeito,
morre em decorrncia de um desabamento, no h ligao entre a conduta e o resultado.

6.5 Excluso da Tipicidade

O fato atpico quando no h conduta, nexo de causalidade, dolo ou culpa.
No existe conduta se no h manifestao de vontade. Isso ocorre quando:
o agente se encontra em estado de inconscincia (ex.: o indivduo, dormindo, mexe-se na
cama e cai por sobre uma pessoa que estava no cho, provocando-lhe leses);
5

Embora se possa afirmar que o Cdigo, no art. 28, II, ao tratar da

inimputabilidade por embriaguez, de certa forma acatou o princpio da
responsabilidade objetiva. Os autores, entretanto, divergem quanto a esta
posio.

17

 a movimentao do agente resulta de atos reflexos (ex.: algum leva um susto e,

movimentando os braos, termina derrubando da escada outra pessoa, que quebra a
perna na queda);
o agente sofre coao fsica irresistvel (ex.: uma pessoa leva um soco violento e cai por
cima de objetos valiosos, quebrando-os)6.
Inexiste nexo de causalidade quando, sem a ao ou omisso, o resultado seria o mesmo.
Rompe-se o nexo de causalidade, na hiptese do art. 13, 1, quando uma causa
superveniente relativamente independente leva o fato a um desdobramento fora do que
ordinariamente ocorre, e por isso se considera que essa causa por si s produziu o
resultado.
O dolo est ausente quando o autor do fato no desejou nem assumiu o risco de produzir o
resultado. Ou quando agiu mediante erro de tipo (vide item. 1.9.5).
No h culpa se o resultado era imprevisvel, o que tambm ocorre na hiptese de erro de
tipo escusvel.
Pode existir conduta sem que o agente tenha dolo ou culpa, mas, nesse caso, a conduta
ser atpica, pois a lei penal apenas descreve condutas dolosas ou culposas.

7. ILICITUDE E SUAS EXCLUDENTES

7.1 Conceito de ilicitude.

Ilicitude e antijuridicidade so palavras sinnimas, que expressam uma relao de
contrariedade entre o fato e o ordenamento jurdico.
Predomina a concepo de que a tipicidade serve como indcio da antijuridicidade. Sendo
tpico o fato, regra seja tambm ilcito. As excees seriam os fatos acobertados por
alguma excludente de antijuridicidade.
O art. 23 cuida das causas de excluso da ilicitude:
estado de necessidade;
legtima defesa;
estrito cumprimento do dever legal;
exerccio regular de direito.
6

A coao fsica (em que a vontade est ausente) difere-se da coao moral (em
que subsiste a vontade, embora no haja liberdade de ao). Vide item 1.9.3.

18

7.2 Estado de Necessidade

Para o Cdigo, em seu art. 24, age em estado de necessidade quem pratica o fato para
salvar de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar,
direito prprio ou alheiro, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se.
O estado de necessidade possui os seguintes requisitos:
Perigo atual no provocado pela vontade do agente.
Bem jurdico do agente ou de terceiro ameaado.
Inexegibilidade de sacrifcio do bem jurdico ameaado (o bem jurdico ameaado de
valor igual ou superior ao bem jurdico a ser sacrificado).
Inexistncia de dever legal de enfrentar o perigo.
Conhecimento da situao de perigo (elemento subjetivo da excludente).
Uma dvida surge quanto provocao do resultado. Enquanto Damsio de Jesus afirmar
que, pelo fato de o termo vontade referir-se unicamente ao resultado produzido
dolosamente, boa parte dos autores entende que o comportamento culposo, por ser
tecnicamente voluntrio, caso provoque o perigo, no isentaria o agente da ilicitude do seu
ato.
O requisito da inexegibilidade do sacrifcio do bem jurdico ameaado refere-se ponderao
entre os bens jurdicos em jogo. No se permite o sacrifcio de um bem mais valioso em favor
de outro, embora se tolere, de acordo com as circunstncias, um certo desnvel. Difcil,
entretanto, seria permitir o sacrifcio de uma vida em benefcio de um bem patriomonial.
So exemplos de estado de necessidade:
as leses corporais causadas por uma pessoa em outra fugindo de um incndio;
o atropelamento de um pedestre quando o motorista est sendo perseguido por
assaltantes;
a atitude dos passageiros do avio que caiu nos Andes, alimentando-se dos restos mortais
das vtimas do desastre;
e o clssico exemplo dos dois nufragos que lutam para ficar sobre a tbua boiando.
No caso ltimo, vemos que ambas as condutas so lcitas. O ordenamento jurdico, sendo
idntico ou similar o valor atribudo a cada bem jurdico, no toma partido, e espera o fim da
contenda, sem que considere criminoso o comportamento de quem salva o seu direito.

7.3 Legtima Defesa

19

Diz o art. 25 do CP: Encontra-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos
meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem.
So, portanto, seus requisitos:
agresso injusta, que esteja em curso ou na iminncia de ocorrer;
a repulsa, utilizando-se os meios necessrios;
a moderao no uso dos meios de defesa;
o conhecimento da agresso e a conscincia de sua atualidade ou iminncia e de seu
carter injusto (elemento subjetivo).
A agresso no precisa ser criminosa. O termo injusta indica contrariedade com o
ordenamento jurdico. Mas ter de ser atual ou iminente. Se passada, ou remota, a atitude
ser considerada criminosa.
Ao contrrio do estado-de-necessidade, no se comparam os bens jurdicos confrontados,
mas no pode haver grande desproporcionalidade. Atenta-se para os meios empregados na
defesa: devem ser os estritamente necessrios, e usados com moderao. O pargrafo
nico do art. 23 diz que o agente responder pelo excesso, doloso ou culposo.
A legtima defesa classifica-se em:
Prpria: quando a pessoa que se defende o titular do bem jurdico ameaado.
De terceiro: quando o bem jurdico pertence a outrem.
Real: quando no h erro sobre a situao de fato.
Putativa: quando o agente pensa estar em legtima defesa, por erro de tipo (art. 20, 1,
ou erro de proibio, art. 21, todos do CP).
Sucessiva: quando o agente, inicialmente agredido, exagera na repulsa; neste caso, o
primeiro agressor estar em legtima defesa, se reagir contra o excesso.
Subjetiva: quando o agente inicia a defesa mas, mesmo cessada a agresso, ainda a
considera presente, persistindo no uso dos meios de repulsa. Haver excesso, mas este
ser culposo, ou mesmo no haver culpa, se o agente no tinha como saber que a
conduta agressiva havia terminado.
A provocao por parte do agredido no lhe tira o direito de defender-se, salvo quando a
provocao, em si, considerada uma agresso, ou quando ele, adredemente, planejou a
situao, de modo a forjar uma situao de legtima defesa para mascarar sua ao
criminosa.

7.4 Estrito cumprimento do dever legal.

20

O Cdigo no conceitua o estrito cumprimento do dever legal, mas a doutrina o entende

como a obedincia norma legal escrita, que impe ao indivduo uma obrigao de praticar
uma conduta tpica. Embora se enquadre nos elementos do tipo penal, a conduta no se
confrontaria com o ordenamento jurdico, j que dele partiria a obrigao.
Encontra-se em estrito cumprimento do dever legal, por exemplo, o policial que prende em
flagrante o autor de um crime, ou o inferior hierrquico que obedece a uma ordem legal de
seu superior.
O exerccio do dever h de ser estrito, ou seja, extrapolando das obrigaes que lhe so
cometidas, o agente responder pelo excesso.

7.5 Exerccio regular de direito.

O exerccio regular de direito pressupe uma faculdade de agir atribuda pelo ordenamento
jurdico (lato sensu) a alguma pessoa, pelo que a prtica de uma ao tpica no configuraria
um ilcito.
Mirabete cita como exemplos de exerccio regular de direito:
a correo dos filhos por seus pais;
priso em flagrante por particular;
penhor forado (art. 779 do CP);
no expulsar, na defesa em esbulho possessrio recente.
Em qualquer caso, no se pode ultrapassar os limites que a ordem jurdica impe ao
exerccio do direito. Caso os pais, a pretexto de corrigir os filhos, incorram em maus-tratos,
respondero pelo crime.
Ofendculos: a predisposio de aparatos defensivos da propriedade (cacos de vidro no
muro, cercas de arame farpado, maanetas eletrificadas etc.), embora sejam consideradas,
por parte da doutrina, como legtima defesa, so, na verdade, exerccio regular de um direito,
pois faltaria o elemento subjetivo da defesa agresso.
Tambm se consideram exerccio regular de direito as leses ocorridas na prtica de
esportes violentos, desde que tolerveis e dentro das regras do esporte. As intervenes
mdicas e cirrgicas, havendo consentimento do paciente, seriam exerccio de direito;
inexistindo, poderia haver estado-de-necessidade (Mirabete).

8. CULPABILIDADE E SUAS EXCLUDENTES

8.1 Conceito e elementos da culpabilidade.

21

Culpabilidade um juzo de reprovao dirigido ao autor do fato porque, podendo evit-lo,

no o fez.
S culpvel o autor de conduta tpica e ilcita, de modo que o conceito de crime mais aceito
na doutrina o de fato tpico, ilcito e praticado de forma culpvel.
So trs os elementos da culpabilidade:
Imputabilidade: capacidade de o agente compreender a ilicitude do fato ou de conduzir-se
de acordo com esse entendimento.
Potencial conscincia da ilicitude: possibilidade de o agente, dentro das circunstncias em
que ocorre a prtica da conduta, saber que ela contraria o direito.
Exigibilidade de conduta diversa: sendo a culpabilidade uma reprovao por no ter o
agente evitado a prtica da conduta, no havendo liberdade de ao, ou seja, no
podendo o agente proceder de outra maneira, no ser reprovvel.

8.2 Causas de Excluso da Culpabilidade

Baseado nos elementos da culpabilidade, encontraremos seis excludentes:
ELEMENTO
Imputabilidade

EXCLUDENTE
Inimputabilidade por doena ou desenvolvimento
mental incompleto ou retardado (art. 26)
Inimputabilidade por menoridade (art. 27)
Inimputabilidade por embriaguez completa, proveniente
de caso fortuito ou fora maior (art. 28, 1)

Potencial conscincia
da ilicitude

Erro de proibio (art. 21)

Exigibilidade de
conduta diversa

Coao moral irresistvel (art. 21, 1 parte)

Obedincia hierrquica (art. 21, 2 parte)

8.3 Inimputabilidade penal.

8.3.1 Imputabilidade
Imputabilidade a possibilidade de atribuir-se ao indivduo a responsabilidade pela conduta
praticada. Baseia-se num princpio de responsabilizao moral que pressupe o pleno

22

exerccio das faculdades mentais para que o carter ilcito da conduta seja compreendido e a
capacidade de o agente condies orientar sua conduta de acordo com tal entendimento.
So trs os critrios para definir a inimputabilidade:
1. Biolgico: que considera as alteraes fisiolgicas no organismo do agente;
2. Psicolgico: que se baseia na incapacidade, presente no momento da ao ou da
omisso, de compreender a ilicitude do fato ou de determinar-se de acordo com esse
entendimento;
3. Bio-psicolgico: que rene os elementos dos critrios anteriores.
Para o Cdigo, art. 26, caput, so inimputveis os agentes que no possuam, ao tempo da
ao ou da omisso, condies de entender o carter ilcito da conduta ou de determinar-se
de acordo com tal entendimento. Tais pessoas no podem ter sua conduta reprovada e ficam
isentos de pena.
O pargrafo nico do mesmo dispositivo trata de um caso de semi-imputabilidade (melhor
seria semi-responsabilidade) que resulta em uma reduo de pena, de um a dois teros, para
os agentes que, embora imputveis, tm reduzida sua condio de entender a ilicitude ou de
conduzir-se conforme tal juzo.
Fica claro que em ambas as hipteses o CP utilizou o critrio bio-psicolgico, pois exige a
doena ou retardamento mental (biolgico) e a incacidade total ou relativa no momento da
ao (psicolgico).
Roberto Lyra utiliza-se de um quadro de requisitos bastante elucidativo:
INIMPUTABILIDADE ART. 26, CAPUT
Requisito causal

Doena mental ou desenvolvimento mental

incompleto ou retardado

Requisito temporal

Ao tempo da ao ou da omisso

Requisito
conseqncial

Ser inteiramente incapaz de entender o carter

ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com
esse entendimento

SEMI-RESPONSABILIDADE ART. 26, PARGRAFO NICO

Requisito causal

Perturbao mental ou desenvolvimento mental

incompleto ou retardado

Requisito temporal

Ao tempo da ao ou da omisso

Requisito

No ser inteiramente capaz de entender o carter

23

conseqencial

ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com

esse entendimento

24

O art. 27 cuida da inimputabilidade por menoridade. um caso de desenvolvimento mental

incompleto que o Cdigo tratou de maneira especfica para impedir a punio, nos mesmos
termos dos adultos, de quem no tenha atingido ainda a idade de 18 anos. A pessoa torna-se
imputvel no primeiro instante do dia de seu 18 aniversrio.
Em verdade utilizou-se um critrio de poltica criminal para evitar que pessoas ainda em
formao convivessem, nas mesmas unidades prisionais, e tivessem um tratamento igual
aos criminosos adultos, o que terminaria contribuindo para a irrecuperabilidade do indivduo.
Repetindo o art. 228 da Constituio Federal, o CP remete a punio dos menores de 18
anos legislao especial Lei 8.069/90, de 13.7.90 (Estatuto da Criana e do
Adolescente).
No caso da menoridade, o CP utilizou o critrio puramente biolgico, pois despreza se o
menor de dezoito anos tem ou no capacidade de entender a iliticitude do fato ou de
conduzir-se de acordo com esse entendimento.
Utilizando o quadro de Roberto Lyra, obter-se-ia o seguinte
INIMPUTABILIDADE POR MENORIDADE ART. 27
Requisito causal

Ter menos de 18 anos

Requisito temporal

No momento da ao ou da omisso

O art. 28 trata da inimputabilidade por embriaguez, mas antes faz duas ressalvas: a emoo
ou a paixo no excluem a imputabilidade, o mesmo se dando com a embriaguez voluntria
ou culposa.
Tem-se por embriaguez o estado de intoxicao aguda e passageira, provocada pelo lcool
(ou outras substncias de semelhantes efeitos), que reduz ou priva a capacidade de
entendimento (Delmanto).
A embriaguez comporta, segundo Damsio de Jesus, trs estgios: excitao, depresso e
fase de sono. A embriaguez completa corresponderia aos dois ltimos estgios, enquanto o
primeiro caracterizaria a embriaguez incompleta.
Na embriaguez completa o indivduo perde a capacidade de discernimento e, por vezes,
chega impossibilidade de compreenso do carter ilcito de sua conduta ou
impossibilidade de direcionar-se de modo diverso. O Cdigo, entretanto, s isenta de pena o
agente se tal embriaguez derivar de caso fortuito ou fora maior.
Abaixo apresentamos um quadro com as espcies de embriaguez e suas conseqncias
jurdico-penais:

Espcie de embriaguez

Origem

Conseqncia

Patolgica

Doena que provoca

dependncia fsica e
psquica

Inimputabilidade por
equivalncia doena
mental (art. 26, caput)

Voluntria

Inteno do indivduo em Agente considerado

embriagar-se, embora
imputvel
no tencionasse praticar
crime algum

Culposa

Ocasionada por descuido Idem

do agente

Fortuita ou acidental

Quando o agente
Inimputabilidade (art. 28,
desconhecia os efeitos
1)
da substncia ingerida no
seu organismo

Por fora maior

O agente coagido fsica Inimputabilidade (art. 28,

ou moralmente a ingerir a 1)
substncia

Preordenada

O agente embriaga-se
propositalmente para o
cometimento do delito

Imputvel, sendo punido

com agravante (art. 61,
l)

O pargrafo segundo trata de hiptese de reduo de pena quando a embriaguez

incompleta e disso resulta compreenso apenas parcial do ilcito ou pouca capacidade de
resistncia ao impulso criminoso (reduo de um a dois teros).
Tambm na embriaguez, usou o CP o critrio bio-psicolgico.

8.4 Coao Irresistvel e Obedincia Hierrquica.

8.4.1 Coao Moral Irresistvel
No art. 22 o Cdigo trata de duas excludentes de culpabilidade. A primeira delas a coao
irresistvel. Trata-se de coao moral pois a coao fsica excludente da conduta e portanto
da tipicidade do fato, j que no restaria ao indivduo vontade de agir.
A coao moral constituda por ameaa feita ao agente, dirigida a um bem jurdico seu ou
de terceiro. Normalmente h trs pessoas envolvidas: o coator (quem dirige a ameaa), o
coacto (ou coagido, que sofre a ameaa) e a vtima (que suporta a ao criminosa).

Permite-se, entretanto, que a prpria vtima aja como coatora (como numa difcil hiptese em
que a vtima ameaa o agente, obrigando-o a mat-la).
A coao h de ser irresistvel, ou seja, no se poderia exigir do agente que, naquelas
circunstncias e diante da importncia que ele atribui ao bem jurdico em perigo, agisse de
forma diversa. Se a coao for resistvel, o agente responde pelo crime, com a atenuante do
art. 65, III, c, primeira parte.
8.4.2 Obedincia hierrquica.
Cuida o Cdigo, na segunda parte do art. 22, de excluir a culpabilidade do agente que recebe
ordem ilegal de seu superior hierrquico, no lhe sendo possvel desobeder a ordem
recebida.
Deve existir, entre o subordinado e o superior, uma relao de hierarquia calcada em normas
de direito pblico. No pode existir obedincia hierrquica de natureza religiosa, familiar,
associativa etc.
A ordem proferida deve ser ilegal. Sendo lcita, tratar-se-ia de estrito cumprimento do dever
legal, excludente de antijuridicidade previsto no art. 23, III, primeira parte. Mas sua ilicitude
no pode ser explcita, manifesta. Sendo clara e patente a ilegalidade da ordem, o
subordinado pode e deve se negar a cumpri-la, ainda que submetido ao regime militar de
hierarquia. Caso tema punio disciplinar, e cumpra a ordem mesmo sabendo de sua
ilicitude, agiria sob coao moral, e no por obedincia hierrquica.
Caso o agente pratique o fato acreditando na legalidade da ordem, incidiria em erro de
proibio. necessria a dvida sobre a legalidade, dvida que, em um sistema hierrquico,
no pode levar o subordinado a abster-se de cumprir a ordem. Mas o cumprimento h de ser
estrito, ou seja, no pode ultrapassar os limites da ordem proferida; caso contrrio,
responder o agente pelo excesso.
O agente que tem conscincia da ilicitude da ordem, mas ainda assim insiste em cumpri-la,
beneficiado pela atenuante do art. 65, III, c, segunda parte. O superior responde pelo fato
com a agravante do art. 61, II, g.

8.5 Erro de tipo; erro de proibio.

8.5.1 Conceito e espcies de erro
Erro a falsa compreenso da realidade. No Direito Penal Brasileiro, o erro pode recair:
sobre os elementos constitutivos do tipo penal;
sobre a ilicitude do fato.

No primeiro caso, o agente pratica a conduta sem a conscincia de estarem presentes, na

situao de fato, os elementos que o tornam tpico, ou seja, os elementos previstos no tipo
penal. Da a denominao erro de tipo.
Na segunda hiptese, o agente tem a exata compreenso do fato, mas ele age sem saber
que a conduta praticada ilcita, proibida pela lei penal. Esse erro, que pode excluir a
culpabilidade, chamado erro de proibio.
O erro pode ser vencvel ou invencvel. Erro vencvel aquele que poderia ter sido evitado,
se o autor da conduta fosse mais diligente. O invencvel inevitvel, ou seja, ainda que o
agente atuasse com diligncia, continuaria em erro.
O erro vencvel, evitvel, chamado de inescusvel; o invencvel, inevitvel, escusvel.
8.5.2 Erro de tipo.
O art. 20, caput, do Cdigo Penal afirma que o erro sobre elemento constitutivo do tipo legal
de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei.
O erro de tipo, seja vencvel ou invencvel, sempre exclui o dolo, porque o agente no tem
conscincia de estarem presentes, na situao de fato, os elementos constitutivos do tipo
penal. Como o dolo depende dessa conscincia, ou seja, de o agente saber o que est
fazendo, no agir dolosamente a pessoa que desconhecer algum ou alguns elementos da
situao de fato,
Ex.: o tipo penal de furto exige que a pessoa, com o intuito de apoderamento, subtraia uma
coisa mvel alheia. Se, por engano, o indivduo subtrai uma coisa mvel alheia acreditando
que ela lhe pertence, no ter o dolo de furtar. Da mesma forma, se um caador atira no que
pensa ser um animal, e atinge um outro ser humano, causando-lhe a morte, no cometeu
homicdio doloso, porque no sabia que estava matando algum.
preciso ateno, no entanto, para a existncia de elementos do fato tpico que no tm
existncia concreta, mas dependem de valorao da parte do julgador. Tais elementos so
chamados de normativos. No crime de rapto violento, a vtima tem de ser mulher honesta;
mulher elemento objetivo, factual um ser humano do sexo feminino , mas honestidade
um elemento normativo, valorativo. Nesse caso, o juiz ter de emitir um juzo de valor para
definir o que, em sua opinio, uma mulher honesta.
So elementos normativos os conceitos presentes em tipos penais que dependem da
aplicao de outras normas. No delito de bigamia, por exemplo, o indivduo casado contrai
novo casamento. A definio de casamento depende da verificao, no Cdigo Civil, de quais
so requisitos para que o casamento exista. Outro exemplo: a Lei 6.368/76 considera
substncia entorpecente, para efeitos penais, aquelas relacionadas em Portaria do Ministro
da Sade. Logo, a verificao de a substncia ser ou no entorpecente, para fins de
aplicao das punies previstas na legislao prpria, depende da aplicao dessa outra
norma jurdica.

Por vezes, o agente no conhece o conceito jurdico (normativo) de certos elementos do fato
tpico, e isso constituir erro de tipo. Na hiptese de bigamia, se o indivduo pensa que, por
ter requerido o divrcio (ainda no concedido pela Justia), no se encontra mais casado,
seu erro recaiu sobre um conceito jurdico (casamento), mas ser considerado erro de tipo,
porque o casamento um elemento do tipo penal. Em outras palavras, s age com dolo de
bigamia a pessoa que se casa duas ou mais vezes sabendo que casado.
Embora o dolo seja excludo pelo erro de tipo, a culpa poder persistir. Isso ocorre em
relao aos erros vencveis, evitveis, e portanto inescusveis.
No caso acima descrito, do caador que atira no que pensava ser um animal, se fosse
possvel ao agente, com algum esforo, atingir a conscincia de que atiraria em um ser
humano, agir com culpa.
O agente no ser responsabilizado de maneira alguma se:
o erro de tipo for invencvel, inevitvel, escusvel, excluindo-se, portanto, o dolo e a culpa;
o erro de tipo for vencvel, evitvel, inescusvel, mas o tipo penal no prev punio a
ttulo de culpa.
No crime de aborto, por exemplo, s existe modalidade dolosa. Se um mdico, por
negligncia, receita um medicamento abortivo para uma mulher grvida, e o feto vem a
morrer, no responder o mdico pelo aborto, pois, embora o erro seja vencvel, no agiu
com dolo, e no existe aborto culposo.

8.5.3 Erro de Proibio

O erro de proibio tratado no art. 21 do Cdigo Penal. No se trata de desconhecimento
da norma (que inescusvel), mas de falta de compreenso, por parte do agente, da
antijuridicidade do fato.
Diverge o erro de proibio do erro de tipo porque neste o agente tem uma falsa
representao do fato, no conseguindo perceber que esto reproduzidas na situao
concreta os elementos da figura tpica. Um exemplo j mencionado: algum que, supondo
estar atirando em um animal, no meio de uma caada, termina por atingir uma pessoa. No
sabia ele que a elementar algum, do tipo penal descrito no art. 121, caput, estava presente
no fato; logo, sua conduta no foi dolosa.
No erro de proibio o agente tem exata conscincia da situao ftica, apenas no sabe
que sua conduta proibida. Pode acontecer, por exemplo, de o agente apostar no jogo de
bicho entendendo ser lcita tal conduta, pois todos o fazem abertamente.

Na a verificao do erro sobre a ilicitude do fato h que se atentar para as qualidades do

agente, em especial sua cultura; e para as condies em que ocorreu o fato. Se realmente
ficar provado que o agente no teria condies de, naquelas circunstncias, alcanar a
compreenso da ilicitude da conduta, estar ele isento de pena. Se lhe fosse possvel,
apenas ter a seu favor uma reduo da pena de um sexto a um tero (pargrafo nico do
art. 21).
O erro de proibio, portanto, pode ser:
inevitvel, invencvel, escusvel: exclui a culpabilidade (art. 21, caput, primeira parte);
evitvel, vencvel, inescusvel: a pena reduzida de um sexto a um tero (art. 21, caput,
segunda parte e pargrafo nico).
8.5.4 Excludentes putativas
Quando o agente pratica um fato tpico, achando-se protegido por uma excludente de
ilicitude (estado de necessidade, legtima defesa, estrito cumprimento do dever legal ou
exerccio regular de direito) que na verdade no existe, o que ele no possui o
conhecimento da ilicitude do fato. O Cdigo Penal brasileiro, no entanto, adotou a teoria
limitada da culpabilidade, e trabalha com duas solues distintas:
Se o erro recai sobre a existncia de uma excludente que a lei no prev, ou sobre os limites
de uma excludente que existe, considera-se que o indivduo agiu mediante erro de proibio.
Ex.: se algum, aps sofrer uma agresso, aplica uma surra no agressor, achando que a
legtima defesa lhe d tal direito, seu erro foi sobre os limites da excludente, e portanto se
considera ter agido em erro de proibio.
Porm, se o agente supe estar diante de uma situao de fato que, se existisse, tornaria
sua ao legtima, o erro ser de tipo, ou seja, se for escusvel, no haver dolo nem culpa;
se inescusvel, responder culposamente. Ex.: uma pessoa v um vulto desconhecido
ingressar em sua residncia, altas horas da noite; supondo ser um assaltante, atira e mata o
suposto agressor, vindo depois a descobrir que se tratava de seu filho, que retornava de uma
festa. Dependendo das circunstncias, se o erro for invencvel, no haver dolo ou culpa; se
vencvel, responder por culpa (que a doutrina chama de culpa imprpria).
9. CONCURSO DE CRIMES

9.1 Introduo
Concursus delictorum, diferente de concursus delinquentium.
O CC no se confunde com concurso aparente de normas, pois este pressupe:
a)

unidade de fato;

b)

pluralidade de leis definindo o mesmo fato.

9.2 Posio da Matria: Concurso de Crimes ou de Penas?

No Cdigo Italiano est colocado no Ttulo que trata do crime, pois diz respeito teoria do
crime de uma maneira geral, no apenas questo da pena.
Em face do Cdigo Brasileiro, seria mais correto se falar em concurso de penas, pois o
assunto foi tratado no Captulo da aplicao da sano penal.
Se h concurso de penas porque h concurso de crimes. Logo, o assunto deveria ser
tratado na teoria geral do crime, mas o cdigo deu mais importncia ao efeito (condenao)
que causa.

9.3 Sistemas
1.

cmulo material (concurso material ou real e no concurso formal imperfeito)

2.

absoro: permite que o "agente rodeie o crime mais grave de infraes de menor
gravidade, que ficariam impunes"

3.

acumulao jurdica:

4.

responsabilidade nica e da pena progressiva nica: criao de Impallomeni: " 'Cada

novo delito que se realiza n fonte de uma responsabilidade nova, mas uma causa
ulterior agravante da responsabilidade' "

5.

exasperao: (concurso formal e crime continuado).

9.4 Espcies de Concurso

a)

concurso material (art. 69)

b)

concurso formal (art. 70)

c)

crime continuado

9.4.1 Concurso Material

a) conceito
O termo ao ou omisso deve ser entendido no sentido de conduta. Exs.:
a)

o agente ingressa na residncia da vtima, furta e comete estupro;

b)

praticado o estupro, o agente mata a vtima a fim de obter a impunidade.

b) espcies
a) homogneo, quando os crimes so idnticos (ex.: dois homicdios);
b) heterogneo, quando os crimes so diversos (ex.: um roubo e um estupro).

c) aplicao da pena
Devem ser somadas, respeitando-se o limite do art. 75 (30 anos, para efeito de
cumprimento).
9.4.2 Concurso Formal
a) conceito
Difere do concurso material pela unidade de conduta. Exs:
a)

o agente, com um s tiro ou um golpe s, ofende mais de uma pessoa;

b)

num fato automobilstico culposo o agente d causa morte de uma pessoa e leses
corporais em outra.

b) espcies
a) homogneo;
b) heterogneo.
1) perfeito (art. 70, caput, primeira parte), quando h unidade de desgnio;
2) imperfeito (segunda parte), quando os desgnios so diversos.
c) requisitos
Teoria subjetiva:

a) unidade de conduta e pluralidade de crimes;

b) unidade de desgnio.

Teoria objetiva:

a) unidade de comportamento;
b) pluralidade de crimes.

"O CP adotou a teoria objetiva. A questo subjetiva, entretanto, deve ser apreciada na
aplicao da pena (CP, art. 70, caput, 2 parte).
Pode haver concurso formal entre um crime doloso e outro culposo (CP, arts. 73, 2 parte, e
74).
d) aplicao da pena
a)

por meio de conduta culposa, o agente d causa a um choque automobilstico, vindo a

matar duas pessoas aplica-se a pena do homicdio culposo, aumentada de um sexto
at metade;

b)

contaminado de doena venrea, o agente pratica um estupro aplica-se a pena do

estupro, aumentada de um sexto at metade.

e) unidade e autonomia de desgnios

"H unidade de desgnios, ensina Remo Pannain, quando 'resulta de um complexo de linhas
representativas das vrias infraes, que se harmonizam na identidade do fim', de modo que
'cada um perde a sua autonomia para parecer um fragmento do todo' como se cada crime
constitusse fase de execuo de um s comportamento delituoso".
Na fase ideal ou intelectiva, que precede volitiva, as vrias violaes se apresentam como
unidade na conscincia do agente.
Segundo Anbal Bruno, no concurso formal perfeito, unidade do comportamento externo
deve corresponder a unidade interna da vontade.
Para Roberto Lyra, h desgnios autnomos na hiptese de mltipla ideao e determinao
da vontade, com diversas individualizaes.
9.4.3 Crime Continuado
a) conceito
Duas teorias:
a)

teoria objetivo-subjetiva: o crime continuado exige, para a sua identificao, alm de

determinados elementos de ordem objetiva, outro de ndole subjetiva, que expresso de
modos diferentes: unidade de dolo, unidade de resoluo, unidade de desgnio;

b)

teoria puramente objetiva: dispensa a unidade de ideao e deduz o conceito a partir de

condutas continuadas dos elementos exteriores da homogeneidade.

O CP adotou a teoria puramente objetiva, mas muito difcil que o juiz no aprecie o
elemento subjetivo do agente.
b) requisitos
a)

pluralidade de condutas;

b)

pluralidade de crimes da mesma espcie;

c)

continuao, tendo em vista as circunstncias objetivas e;

d)

unidade de desgnio7

Teoria objetivo-subjetiva

c) crimes da mesma espcie

Os que atingem o mesmo bem jurdico, e possuem elementares semelhantes, como o furto,
o roubo, a apropriao indbita; ou o homicdio e a leso corporal.
d) homogeneidade das circunstncias
Segundo Damsio de Jesus, "Para a configurao do crime continuado, no suficiente a
satisfao das circunstncias objetivas homogneas, sendo de exigir-se alm disso que 'os
delitos tenham sido praticados pelo sujeito aproveitando-se das mesmas relaes e
oportunidades ou com a utilizao de ocasies nascidas na primitiva situao...
imprescindvel que o infrator tenha agido num nico contexto ou em situaes que se
repetem ao longo de uma relao que se prolongue no tempo".
Exs.: agente que furta do patro, durante vrios dias, quantias nfimas, que, somadas,
atingem cifra elevada; ou aquele que numa s noite furta vrios escritrios de um mesmo
edifcio.
e) natureza jurdica
Trs teorias:
a)

unidade real;

b)

fico jurdica;

c)

mista.

Por razes de poltica criminal, aceita-se a fico jurdica, embora os crimes sejam vrios.

10. CONCURSO DE PESSOAS

Concursus delinquentium, diferente de concursus delictorum (concurso de crimes).
Existe concurso de pessoas quando mais de um agente pratica o fato tpico, seja praticando
a conduta descrita em seu ncleo (co-autoria), seja auxiliando de alguma forma a produo
do resultado (participao). A doutrina finalista aponto como autor o agente que tem o
domnio da situao, de modo que o autor intelectual, embora no pratique diretamente a
conduta tpica (matar algum, por exemplo), conduz a prtica do delito.
Existe apenas nos crimes unissubjetivos, sendo chamado de concurso eventual. Nos crimes
plurissubjetivos h, necessariamente, o concurso de mais de uma pessoa: adultrio, rixa,
quadrilha ou bando etc.

10

No necessrio que as condutas sejam idnticas para que haja co-autoria, mas que haja
um fato para o qual concorram os diversos atos. J na participao, ao fato principal acedem
condutas diversas, como o emprestar de uma arma (auxlio material, cumplicidade) ou o
induzir prtica do crime (participao moral).
H trs teorias sobre o concurso de agentes:
monista: considera o crime um todo indivisvel, punindo-se todos os agentes nele
envolvidos;
dualista: separa os autores dos partcipes, determinando haver crimes diversos para estes
e aqueles;
pluralstica: h um crime para cada autor, com conseqncias diferentes.
O CP, ao cuidar do assunto no art. 29, utilizou a teoria monista, como corolrio da teoria da
equivalncia dos antecedentes, prevista no art. 13. Assim, agente do crime todo aquele que
de alguma forma contribuiu para que o resultado ocorresse. Abrandou-a, porm, quando
determinou que cada um responderia na medida de sua culpabilidade.
Para que haja concurso de agentes necessrio (Mirabete):
1. pluralidade de condutas;
2. relevncia causal de cada uma das aes;
3. liame subjetivo entre os agentes;
4. identidade de fato.
Devem estar presentes, portanto, alm de caracteres objetivos, uma identidade subjetiva
entre os diversos agentes. No necessrio o prvio ajuste, bastando que um deseje aderir
vontade do outro, mesmo com a oposio deste.
Pode haver co-autoria em crime culposo, mas no participao, j que a identidade no se
refere ao resultado (que no desejado), mas causa.
No pode haver participao dolosa em crime culposo e vice-versa, pois h de haver
identidade de elementos subjetivos.
Nos crimes omissivos imprprios, so partcipes os que, devendo e podendo evitar o
resultado, omitem-se, permitindo sua produo. J nos omissivos prprios, todos so coautores.
O 1 faculta ao juiz, entendendo ser de menor importncia a participao, reduzir a pena de
um sexto a um tero. J o 2 determina que, se algum dos agentes desejava participar de
crime menos grave, no responder pelo excesso ocorrido, salvo no caso de ser o resultado
previsvel, quando esta pena ser aumentada at metade.

11

11. PUNIBILIDADE E SUAS EXCLUDENTES.

11.1 Conceito de punibilidade.

Punibilidade a possibilidade de o Estado punir, ou seja, a possibilidade de impor a pena ao
caso concreto. A imposio da pena no uma faculdade, pois, comprovada a prtica do fato
tpico e ilcito por agente culpvel, a punio um dever do Estado desde que haja
punibilidade.
Todo crime a princpio punvel. A lei penal, no entanto, traz algumas causas de excluso da
punibilidade, posteriores ao fato criminoso, e que so descritas no art. 107 do Cdigo Penal.
Segundo esse dispositivo, extingue-se a punibilidade:
I.

pela morte do agente;

II.

pela anistia, graa ou indulto;

III.

pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso;

IV.

pela prescrio, decadncia ou perempo;

V.

pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada;

VI.

pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite;

VII.

pelo casamento do agente com a vtima, nos crimes contra os costumes, definidos
nos Captulos I, II e III do Ttulo VI da Parte Especial do Cdigo;

VIII.

pelo casamento da vtima com terceiro, nos crimes referidos no inciso anterior, se
cometidos sem violncia real ou grave ameaa e desde que a ofendida no requeira
o prosseguimento do inqurito policial ou da ao penal no prazo de 60 (sessenta)
dias a contar da celebrao;

IX.

pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei;

Interessa-nos o estudo de duas dessas causas: a decadncia e a prescrio.

11.2 Decadncia.
Decadncia a perda do direito pelo seu no-exerccio no prazo legal. Passado o tempo
para exigir judicialmente o que lhe devido, o prprio direito perece.
Existe decadncia, no Direito Penal, do direito de queixa, nos crimes de ao privada, e do
direito de representao, nos crimes de ao pblica condicionada. Em ambos os casos,
contam-se seis meses a partir da data em que se tomou conhecimento de quem era o autor
do fato para que o ofendido se pronuncie. Findo o prazo, no poder haver ao penal.

12

O prazo decadencial no se suspende ou interrompe. Caindo o ltimo dia em final de

semana, deve ser exercido o direito no ltimo dia til. Mas h decises que permitiramm o
exerccio no dia imediatamente aps, se o derradeiro coincidiu com feriado.

11.3 Prescrio.
A prescrio a perda do direito de ao, pelo seu no-exerccio. Difere da decadncia,
porque nesta o prprio direito subjetivo que fenece, enquanto naquela o que decai o
direito de mover a ao judicial.
Ocorrido o crime, ao Estado cabe investig-lo, processar os supostos autores e, comprovada
a sua prtica, impor a sano penal aos culpados. Mas isso deve ocorrer dentro dos prazos
fixados na lei penal.
A prescrio pode atingir:
a pretenso punitiva, ou seja, o direito de julgar e estabelecer a pena para o autor do
delito;
a pretenso executria, o direito de, estabelecida a sano cabvel, fazer com que o
condenado a cumpra.
Tratemos de cada uma:

11.3.1

Prescrio da pretenso punitiva (jus puniendi).

A partir da data em que se cometeu o delito, passa a correr o prazo para o Estado exercer a
persecuo criminal, ou seja, a investigao e apurao judicial da culpa. Enquanto no
transitar em julgado a sentena condenatria, o que existir, da parte do Estado, a
pretenso, o interesse de punir os supostos autores.
Decorrido o prazo, extingue-se a possibilidade de impor a sano penal aos acusados,
independentemente da fase em que se encontrar a persecuo:
se no houve inqurito, no mais poder existir;
se houver inqurito, ser arquivado;
se existe processo, o ru ser imediatamente absolvido, em razo de estar extinta a
punibilidade;
se houve sentena, mas dela se recorreu, o ru ser absolvido;
se a sentena transitou em julgado, mas no se iniciou a execuo da pena, esta no
mais ser cumprida; e
se j se cumpriu parte da pena, esta ser extinta.

13

11.3.2

Prescrio da pretenso executria (jus punitionis).

Definida, na sentena com trnsito em julgado, a pena cabvel ao ru, esta dever ser
executada pelos rgos competentes.
Caso o condenado se encontre foragido, ou, por qualquer outro motivo, no se possa cumprir
o disposto na sentena, alcanado o prazo prescricional no mais se poder executar a
pena. Mas a condenao persiste, inclusive para efeitos de reincidncia.
11.3.3 Prazos prescricionais.
Na prescrio da pretenso punitiva, calcula-se o prazo prescricional levando em
considerao a pena mxima que, em tese, poderia ser aplicada ao caso. J na prescrio
da pretenso punitiva (aps o trnsito em julgado da sentena), utiliza-se a pena fixada em
concreto, que se tornou definitiva.
Segundo o art. 109 do CP, ocorre prescrio em:
I.

20 anos, se o mximo da pena superior a doze;

II.

16 anos, se o mximo da pena superior a 8 e no excede a 12;

III.

12 anos, se o mximo da pena superior a 4 e no excede a 8;

IV.

8 anos, se o mximo da pena superior a 2 e no excede a 4;

V.

4 anos, se o mximo da pena igual a 1 e no excede a 2;

VI.

2 anos, se o mximo da pena inferior a 1 ano.

Observaes:
1. O art. 115 determina que, se o autor do crime era, data do fato, menor de 21 anos, ou,
data da sentena, maior de 70 anos, a prescrio ser contada pela metade;
2. O art. 116 trata das causas de suspenso da prescrio, ou seja, as hipteses em que
deixa de correr o prazo prescricional, embora no se despreze o tempo j decorrido.
3. O art. 117 cuida das causas de interrupo da prescrio; ocorridas uma daquelas
hipteses, a prescrio comea a correr de novo, desprezando-se o tempo j decorrido.

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