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A PROTEO MULHER NO
A PROTEO MULHER NO
ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO
Curitiba
2014
P967
Mensagem do Presidente
Ao adotar os e-books como formato padro para os livros gerados pelas diversas
Comisses constitudas na nossa Seccional, a OAB/PR d um passo adiante no sentido de permitir
acesso tecnologia mais avanada aos advogados e estudantes de Direito paranaenses.
O que temos nesta coletnea resultado do trabalho de um grupo de profissionais
abnegados, advogados que no medem esforos para oferecer, gratuitamente, a viso doutrinria
to necessria ao aprimoramento da atividade.
Em todo o Paran, temos centenas deles destinando parcela fundamental de seu tempo
e talento para prover os colegas de obras que traduzem o conhecimento jurdico privilegiado de
quem as concebeu.
Cada um dos e-books que editamos contm temas atuais, referentes aos mais diferentes
ramos da advocacia, bem como as principais questes jurdicas, polticas e sociais em voga no
pas, franqueados utilizao pelos advogados em sua prtica rotineira.
Esta a contribuio que a Ordem est sempre disposta a patrocinar, como objetivo
permanente no sentido de gerar benefcios substanciais capazes de elevar ainda mais o nome dos
advogados e da advocacia paranaenses no cenrio jurdico brasileiro e internacional.
Juliano Breda
Presidente da OAB/PR
Sumrio
A EXIGNCIA DA INCLUSO FEMININA NOS PARTIDOS POLTICOS: REALIDADE OU UTOPIA
Ana Paula Zanatta e Andrea Kugler Batista Ribeiro...................................................................................................17
ALIMENTOS COMPENSATRIOS
Andra Bahr Gomes......................................................................................................................................................................29
PRIVILGIO FEMININO DE FORO NO DIREITO DE FAMILIA - PROTEO OU DISCRIMINAO
NEGATIVA?
Caroline Said Dias...........................................................................................................................................................................39
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Introduo
A criatividade humana vai se aflorando e crescendo na medida exata em que lhe dada a
oportunidade de expresso e na proporo ao reconhecimento do seu valor.
Retrato da experincia profissional de brilhantes mulheres na rea do Direito, esta obra
oportunizar ao leitor, o compartilhamento dos conhecimentos adquiridos no s atravs de
uma linha de pesquisa cincia jurdica, mas, tambm por experincias vividas ao longo de suas
carreiras nas lidas com a justia, a poltica, os movimentos sociais e com a realidade diria de todo
ente sujeito de direito.
O enaltecimento da grandeza da alma e da riqueza do esprito se expressa nesta obra
atravs do tema escolhido por cada autora.
Numa sntese generalista, esta obra aborda em seus diversos temas, uma viso tcnica
sobre a proteo da mulher no ordenamento jurdico, o que, alis, inspirou o ttulo do livro. Mas
na grandiosidade do universo feminino, que o leitor poder absorver e compartilhar parte desse
conhecimento e experincias demonstrados nos artigos produzidos.
A larga experincia trazida com os anos de profisso e a generosidade dessas autoras
que, ao dedicarem seu tempo ao desenvolvimento de cada tema escolhido, desempenharam um
papel de verdadeiras pesquisadoras, cientistas e educadoras do Direito.
Apesar da evoluo social e da prevalncia do princpio constitucional da isonomia, a
mulher ainda encontra dificuldades de insero nos partidos polticos e tambm sofrem, ainda
que de maneira camuflada, alguma forma discriminao no mercado de trabalho, seja na esfera
salarial, nos cargos que lhe so destinados a ocupar ou atravs do assdio moral.
A legislao brasileira reconhece mulher alguns privilgios de foro em determinadas
aes judiciais o que muitas vezes pode gerar uma falsa sensao discriminatria e, que na
realidade nada mais do que uma acomodao do sistema legal realidade social.
O importante o destaque dado necessidade de reconhecer que toda diversidade
de gnero merece um tratamento especial, diferenciado, como, por exemplo, a existncia dos
alimentos compensatrios e gravdicos, o direito licena especial me adotiva e necessidade da
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outorga conjugal como forma de proteo ao patrimnio do casal frente o aval e fiana.
A mulher tem o direito de ser mulher, sem que isso gere para isso qualquer sensao de
desconforto, um clima de hostilidade ou de rivalidade entre os gneros, especialmente em uma
sociedade j ambgua e repleta de diferenas sociais.
O objetivo deste livro no falar de discriminao, por isso, os temas escolhidos trazem
o reconhecimento de suas autoras que o mundo mudou e mudou para melhor.
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A EXIGNCIA DA INCLUSO
FEMININA NOS PARTIDOS
POLTICOS: REALIDADE OU UTOPIA
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dos direitos de igualdade e liberdade, pode-se afirmar que no abraou ele toda a populao.
Melhor dizendo: ao tratar de forma universal toda a coletividade, deixou de albergar uma gama de
indivduos que de fato clamavam por proteo, dentre eles as mulheres, que naquele momento
da histria alm de no possurem o status de cidads, laboravam em quantidade e em condies
subumanas, cuidavam de casa e dos filhos e eram despidas de qualquer espcie de direito que as
salvaguardassem.
Em resposta referida excluso, em 1791, surgiu a Declarao dos Direitos da Mulher e da
Cidad, elaborada por Olympe de Gouge, guilhotinada neste mesmo ano, acusada de esquecer
as virtudes de seu sexo.
Referida declarao, dentre outros temas, propunha uma participao da mulher no
terreno poltico.
Inmeras lutas se sucederam e at nos dias atuais permanece a busca pela efetiva
cidadania da mulher, bandeira esta dos movimentos feministas nacionais e internacionais.
No cenrio desenhado, as reivindicaes comeam a surtir efeitos, de modo que, mesmo
de forma tmida, algumas mulheres passam a assumir posio de destaque nas sociedades.
A primeira a ocupar o posto de Chefe de Estado no Brasil foi D. Maria I, ento Rainha de
Portugal, em 1815. A segunda foi D. Leopoldina, como Regente, em 1822. A terceira foi D. Isabel,
Regente do pas de 1870 a 1871, de 1876 a 1877 e de 1887 a 1888, a qual sancionou a Lei urea.
Em 1880, em pleno Imprio, Isabel de Mattos Dillon, dentista, pleiteou seu alistamento
eleitoral com fulcro na Lei Saraiva, a qual conferia direito de voto queles que possuam ttulo
cientfico.
No Brasil, mais precisamente no final do sculo XIX, o movimento feminista comeou a
tomar corpo e as brasileiras passaram a se posicionar pela concesso do voto feminino.1
A Constituio de 1981 em seu artigo 70 declarava que todos os cidados teriam direito a
voto, embora apenas o homem fosse considerado como tal. Havia uma excluso implcita do sexo
feminino no texto constitucional.
Durante os debates para elaborao da Constituio de 1891, os Parlamentares nacionais ao se posicionarem contrrios ao voto feminino, afirmavam ser ele uma idia anrquica, fatal, desastrada, para tanto discorriam a
respeito dos crebros infantis das mulheres, sua inferioridade mental e retardao evolutiva. HAHNER, June E. A Mulher
Brasileira e suas Lutas Sociais e Polticas: 1850/1937. So Paulo: Brasiliense, 1981, p.84-6.
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impende comentar que Ellen Gracie Northfleet foi eleita no ano de 1996 como a primeira mulher
Presidente do Supremo Tribunal Federal, rgo mximo do Poder Judicirio dentro do pas.
Dentro do cenrio mundial, no panorama dos negcios, elas ocupam cerca de 24%
dos cargos de chefia. No Brasil, em pesquisa realizada no ano de 2009, 21,43% dos cargos de
chefia eram ocupados por mulheres. A revista latino-americana Amrica Economia aponta uma
brasileira em primeiro lugar dentre as gestoras de maior destaque no mundo dos negcios: Maria
das Graas Foster, Diretora de Gs e Energia da Petrobras, que se encontra na posio da executiva
mais poderosa dentro da Amrica Latina.2
No cenrio cultural merece destaque Kathryn Bigelow, que em 2010, foi a primeira mulher,
em 82 anos do Oscar, a ganhar o prmio de melhor diretora.
Retornando ao panorama poltico dentro do cenrio nacional, tem-se que, em que pese
a mulher esteja angariando de forma bastante lenta seu lugar ao sol no cenrio poltico, a sua
excluso completa durante tantas dcadas colocou-a margem do sistema eleitoral. Embora
hodiernamente elas sejam a maioria da populao votante, elas encontram imensa dificuldade
para concorrer ao pleito de forma igualitria com os homens.
Neste diapaso, a constatao desta complicada insero poltica oriunda de uma
questo cultural, fez com que o legislador se atentasse para a necessidade de criar uma legislao
que conferisse certas vantagens ao sexo feminino com o escopo de fazer valer na prtica o
princpio da isonomia.
Desta feita, conforme doravante mencionado, no ano de 1995 foi criada a Lei n 9.100
que introduziu no Brasil as cotas eleitorais, estipulando o mnimo de 20% de mulheres para as
disputas municipais.
Em 1997 surge a Lei n 9.504, que amplia o referido percentual para 30% e o estende para
o pleito dos demais cargos de todas as esferas federativas.
Todavia, a redao das duas ltimas leis retro mencionadas no obrigavam o cumprimento
dos percentuais nelas estipulados, de modo que os partidos polticos no eram forados a
preencher as vagas teoricamente destinadas s mulheres, podendo deix-las em aberto, sem que
isso lhes gerassem alguma penalidade.
Informao extrada da pgina http://forumdemulheres/o-cenario-politico-tendo-a-mulher-como-protagonista, em
13 nov. 2013.
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Todavia, na prtica, nenhuma das medidas foi de fato cumprida pelos partidos nas
eleies de 2010, em que pese tenha existido deciso bastante firme por parte do TSE.3
Entretanto, muitos movimentos feministas e a presso da prpria Bancada Feminina por
gestoras pblicas acabaram por pressionar a concretizao das medidas nas eleies de 2012, ano
em que a lei foi aparentemente cumprida.
Assim, as Cortes Eleitorais passaram a exigir de forma mais severa o cumprimento
da lei, de modo que nos casos em que o partido ou coligao no atendam as condies de
registrabilidade geral e compulsria, dentre as quais se encontra o respeito a cota para ambos
os sexos, o Magistrado eleitoral fornecer ao partido o prazo de 72 horas para que se adqe.
No havendo a regularizao necessria ao percentual estipulado legalmente, toda a lista de
candidatos ser recusada.
O respeito ao percentual estipulado configura-se clusula geral e compulsria, de modo
que o seu no cumprimento gera o indeferimento da globalidade dos registros intentados pelo
partido ou coligao, inviabilizando o registro da chapa inteira.
Caso o Magistrado no indefira o registro de ofcio, pode qualquer candidato, partido
poltico, coligao ou o Ministrio Pblico proporem uma ao de impugnao de registro de
candidatura.
Contudo, a nova exigncia legal vem preocupando os partidos polticos, onde,
infelizmente, ainda impera o machismo. Eles se consternam com a diviso do tempo nas rdios e
televises e com o espao poltico, tendo em vista que os grandes nomes dos partidos acabam
tendo que dividir seu tempo e espao com pessoas que de fato no entram no embate com
chances reais de se elegerem.
Assim, os partidos e coligaes preenchem as suas vagas com 30% de candidatas do
sexo feminino e depois se valem de artifcios para,de forma legal, desvirtuar a exigncia das cotas.
As duas estratgias utilizadas comumente pelos partidos polticos so a de preencher o
AGRAVO REGIMENTAL. ELEIES 2010. REGISTRO DE CANDIDATOS. DRAP. DEPUTADO ESTADUAL. PERCENTUAIS PARA
CADIDATURA DE CADA SEXO. NOVA REDAO DO ART. 10, 3, DA LEI DAS ELEIES. CARTER IMPERATIVO DO PRECEITO.
DESPROVIDO. 1. Esta Corte Superior, diante da nova redao do art. 10, 3, da Lei das Eleies, decidiu pela obrigatoriedade do
atendimento ao0s percentuais ali previstos, os quais tm por base de clculo o nmero de candidatos efetivamente lanados
pelos partidos e coligaes. 2. Agravo regimental desprovido. Processo: AgR Respe 84672 PA. Relator (a): Min. Marcelo Henriques Ribeiro de Oliveira. Julgamento: 09/09/2010. Publicao: PSESS Publicado em Sesso, Data 09/09/2010.
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percentual de 30% de candidatas e, aps o registro ter sido deferido, realizam a renncia destas,
ou, foram-nas a concordarem em no fazer campanha de modo a no atrapalhar os demais
candidatos do partido.4
Todavia, a primeira estratgia revela-se inefetiva, pois o percentual de 30% deve sempre
ser respeitado, sendo que, se aps do deferimento do registro sarem mulheres de um partido
cujo percentual feminino de 30% de candidatas, essas vagas devero ser ocupadas por outras
pessoas do mesmo sexo, sob pena de surgir uma condio de inelegibilidade superveniente, a
qual poder ser combatida atravs de ao de impugnao de diplomao.
Ademais, caso reste comprovado que o preenchimento do percentual de 30% das vagas
foi meramente formal, o ato poder configurar fraude eleitoral, que poder ser combatida via ao
de impugnao de mandato eletivo.
No obstante toda a conquista formal narrada, angariando a mulher o direito de votar e
ser votada, at a data de hoje, no se verifica na prtica a efetividade dos direitos conquistados,
a representao poltica feminina mnima, no trazendo a expressividade necessria da sua
participao na escolha das polticas pblicas.
Panorama internacional da participao feminina na poltica
As mulheres sempre sofreram uma excluso da representao poltica, vista de forma
amenizada pela sociedade, como forma de comportamento padro feminino.
Todavia, este fato vem sendo alterado no cenrio mundial.
A organizao internacional denominada Unio Interparlamentar elaborou um ranking
acerca da participao feminina no parlamento, envolvendo 192 pases do globo. O Brasil ocupa
somente o 146 lugar, contando o pas com 9% de mulheres preenchendo as vagas da Cmara
de Deputados.5
Tal fato revela que a proporo brasileira encontra-se aqum da mdia mundial, que
de 17,9%, bastante diminuta quando comparada com a mdia dos pases americanos, que de
20,7%, sendo inferior, inclusive, a mdia dos pases rabes, que de 9,6%.
Informao extrada da pgina http://www.conjur.com.br/2012-jun-29/percentual-candidaturas-mulheres-combate-machismo-politico, em 12 de nov. 2013.
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Extrado de http://www.conjur.com.br/2012-jun-29/percentual-candidaturas-mulheres-combate-machismo-politico, em 13 nov 2013.
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Extrado de http://www.conjur.com.br/2012-jun-29/percentual-candidaturas-mulheres-combate-machismo-politico,
em 13 nov 2013
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Extrado de http://www.conjur.com.br/2012-jun-29/percentual-candidaturas-mulheres-combate-machismo-politico,
em 13 nov 2013
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GOMES, Carla de Castro. Mulheres na Poltica: Igualdade de Gnero? Revista Sociologia, n. 41, 2012, Ed. Escala, p. 19.
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Concluso
Diante do quadro histrico apresentado, a entrada da mulher na poltica deve ser
incentivada, visto que h uma hostilidade instalada no seio dos partidos polticos em relao s
candidaturas femininas.
Os grandes lderes partidrios enxergam a obrigatoriedade da presena da mulher como
um entrave aos interesses da legenda.
Infelizmente, embora a norma relativa s cotas seja vlida e necessria, as candidaturas
femininas ainda no encontram grandes chances de prosperar, situao esta que acaba por no
conceder o sucesso esperado da poltica pblica de incluso ora adotada.
A obrigatoriedade do cumprimento de cotas de gnero apenas um passo, dentre
tantos outros que devero ser tomados para que se efetive uma mais igualitria participao dos
sexos no cenrio poltico nacional.
Sabe-se que dentre a populao economicamente ativa no Brasil mais de 50% so
mulheres, ao passo que menos de 20% das cadeiras do legislativo so por elas ocupadas.9
Com o mximo respeito aos partidos polticos nacionais, o que se verifica que no h
competitividade real entre os candidatos, situao esta que acaba por manter o quadro atual, qual
seja, a ocupao da maioria das cadeiras por indivduos do sexo masculino.
Embora a poltica pblica de cotas ainda no se aproxime do ideal, no h dvidas que
tem ela conseguido realizar, ainda que de forma bastante tmida, um recrutamento maior de
mulheres para a vida poltica.
Cabe agora a todos e em especial aos partidos conferirem ao sexo feminino um lugar
de destaque no cenrio poltico, aplicando de fato o princpio da isonomia entre os gneros, com
igualitria distribuio de recursos partidrios e de apoios polticos, visando, na prtica, a eleio
de um maior nmero de mulheres, as quais, por enquanto e em sua grande maioria, servem
apenas de fantoches nas mos das legendas, ocupando, mais uma vez na histria, a posio de
coadjuvantes, vez que se prestam to somente a formalmente legalizar as candidaturas masculinas.
BOLOGNESI, Bruno. A Cota Eleitoral de Gnero: poltica pblica ou engenharia eleitoral. Paran Eleitoral: revista brasileira de direito eleitoral e cincia poltica, v. I, n. 2, p. 113-129.
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Assim, tem-se que a lei, embora exigida desde as eleies de 2010, ainda no consegue
alcanar a ao afirmativa nela proposta, no garantido o acesso real s cadeiras legislativas no
territrio nacional.
O cumprimento pro forma da lei no viola apenas direitos fundamentais das mulheres,
mas tambm traz prejuzo para todo o pas, vez que exclui da tomada de decises estatais a
maior parcela da populao nacional, retirando dos brasileiros a chance de um promissor caminho
poltico e de uma verdadeira democracia.10
Outrossim, embora o sistema de cotas ainda no seja o ideal e sua aplicao pelos partidos
polticos no seja a desejada, uma constatao do quadro atual no pode passar despercebida:
seja pelo meio de cotas, seja pela fora individual, a mulher vem, embora ainda poucas, galgando
espaos antes exclusivamente masculinos.
Referido fato inquestionavelmente um avano que no se deu pelo acaso, mas sim
como uma resposta positiva aos anos de lutas feministas, estas validadas pela fora, preparo,
seriedade e competncia das mulheres.
A proteo aqui traduzida na ao afirmativa de imposio de cotas ultrapassa a sua
prpria essncia feminina, configurando-se como forma de proteo da sociedade como um
todo. Garantir a participao ativa das mulheres nas decises das polticas pblicas a nica forma
ldima de realmente se realizar a democracia.
Em pesquisas divulgadas constatou-se que a maioria da populao acredita que as mulheres so mais honestas que
os homens. Outro ponto que no pode deixar de ser aqui mencionado o de que h estudos cientficos que apontam a liderana superior das mulheres, tanto que nas mais variadas reas de atuao se nota a presena cada vez maior do sexo feminino,
sendo que as mulheres vem assumindo papis de chefia e direo de forma mais freqente. Todavia, na contramo do cenrio
mundial, a poltica brasileira se mostra reticente no que concerne presena feminina - A pesquisa, que foi publicada no Journal
of Applied Psychology, concluiu que as mulheres so consideradas mais eficientes para assumir cargos de liderana, e elas tambm sabem levar melhor os relacionamentos do que os homens. Extrado de http://veja.abril.com.br/noticia/ciencia-tecnologia/
mulheres-sao-melhores-lideres-homens-559199.shtml, em 13/11/2013.
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ALIMENTOS COMPENSATRIOS
ALIMENTOS COMPENSATRIOS
Andra Bahr Gomes1
O tema escolhido, embora novo, vem sendo objeto de inmeras discusses doutrinrias
e aos poucos d seus primeiros passos rumo consolidao jurisprudencial.
Quem inicialmente desenvolveu a tese no Brasil foi Rolf Madaleno, a partir de estudos do
Direito Espanhol e do Direito Argentino.
O referido doutrinador nos ensina que os alimentos compensatrios constituem uma
prestao peridica em dinheiro, efetuada por um cnjuge em favor do outro na ocasio da
separao ou do divrcio vincular, onde se produziu um desequilbrio econmico em comparao
com o estilo de vida experimentado durante a convivncia matrimonial, compensando deste modo
a disparidade social e econmica com a qual se depara o alimentando em funo da separao,
comprometendo suas obrigaes materiais, seu estilo de vida e sua subsistncia pessoal.2
A precpua finalidade dos alimentos compensatrios evitar o desequilbrio econmico
decorrente do rompimento dos laos conjugais ou de unio estvel.
29
Dos ensinamentos do Professor Yussef Said Cahali, nas palavras de Jos Fernando Simo6,
6
com.br.
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5
FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson, Direito das Famlias. cit., p.5.
DIAS, Maria Berenice. Alimentos aos Bocados.So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013, p.112.
SIMO, Jos Fernando. Alimentos compensatrios: desvio de categoria e um engano perigoso. in www.professorsimao.
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temos que os alimentos so prestaes devidas, feitas para que aquele que as recebe possa
subsistir, isto , manter sua existncia, realizar o direito vida, tanto fsica (sustento do corpo) como
intelectual e moral (cultivo e educao do esprito, do ser racional). Assim constituem os alimentos
uma modalidade de assistncia imposta por lei, de ministrar os recursos necessrios subsistncia,
conservao da vida, tanto fsica como moral e social do indivduo.
Em suma, podemos dizer que o dever de prestar alimentos decorre das regras previstas
no Cdigo Civil (artigos 1.694 a 1.710) e tem por embasamento principiolgico a solidariedade
familiar, sendo esta ltima decorrente da solidariedade social (art. 3, I da Constituio Federal).
Esta solidariedade social busca estabelecer a construo de uma sociedade livre, justa e
solidria, sendo este um dos objetivos principais da Repblica. a expresso maior da busca da
proteo da pessoa humana em detrimento da anterior proteo exacerbada do patrimnio que
norteava o Direito Civil ptrio.
em decorrncia ento desta solidariedade e dos princpios acima ventilados, que se
firmou doutrinria e jurisprudencialmente o conceito dos alimentos compensatrios.
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que no se prope a igualar o patrimnio ou a renda. Seu fim precpuo a tentativa de ressarcimento
do prejuzo decorrente da disparidade econmica, atenuando perdas e oportunidades at ento
desfrutadas por apenas um dos consortes.
Novamente trazemos as lies de Rolf Madaleno9:
A finalidade da penso compensatria no a de cobrir as necessidades de subsistncia
do credor, como acontece com a penso alimentcia, regulamentada pelo artigo 1.694 do
Cdigo Civil e sim corrigir o desequilbrio existente no momento da separao, quando o
juiz compara o statuseconmico de ambos os cnjuges e o empobrecimento de um deles
em razo da dissoluo da sociedade conjugal, podendo a penso compensatria consistir
em uma prestao nica, por determinados meses ou alguns anos, e pode abarcar valores
mensais e sem prvio termo final.
Tem direito aos alimentos compensatrios quem no contar com bens suficientes para
prover a sua subsistncia de forma digna e condizente com o padro de vida at ento desfrutado,
quer tal disparidade decorra do regime de bens adotado no casamento, quer decorra de acordo
entre as partes ou ainda decorra da inexistncia, at o momento,da concretizao da partilha de
bens.
Neste sentido temos a seguinte deciso do Tribunal de Justia do Distrito Federal:
ALIMENTOS COMPENSATRIOS. MANUTENO DO EQUILBRIO ECONMICOFINANCEIRO. Alimentos compensatrios so pagos por um cnjuge ao outro, por ocasio da
ruptura do vnculo conjugal. Servem para amenizar o desequilbrio econmico, no padro de
vida de um dos cnjuges, por ocasio do fim do casamento. Agravo no provido. (6 Turma Cvel,
Agravo de Instrumento 20090020030046AGI, Rel. Des. Jair Soares, j. 10/06/2009)
Importante destacar tambm que h quem defenda a tese de que os alimentos
compensatrios no teriam por origem to somente o empobrecimento de um dos consortes,
mas sim decorreriam de expressa disposio de Lei, nos termos do disposto no pargrafo nico
do art. 4 da Lei 6.478/68 (Lei de Alimentos), que assim determina:
Art. 4 As despachar o pedido, o juiz fixar desde logo alimentos provisrios a serem
pagos pelo devedor, salvo se o credor expressamente declarar que deles no necessita.
Pargrafo nico. Se se tratar de alimentos provisrios pedidos pelo cnjuge, casado pelo
regime da comunho universal de bens, o juiz determinar igualmente que seja entregue ao
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credor, mensalmente, parte da renda lquida dos bens comuns, administrados pelo devedor.
Nesta esteira de raciocnio foram proferidas algumas decises judiciais, dentre as quais
destacamos:
Correta a deciso que estabeleceu uma espcie de indenizao provisria pela explorao
do patrimnio comum enquanto no ultimada a partilha de bens, conforme precedentes da
Corte. (TJRS, AI 70034501189, Oitava Cmara Cvel, Relator Desembargador Alzir Felippe Schmitz,
j. 29.04.2010)
APELAO E RECURSO ADESIVO. SEPARO. ALIMENTOS COMPENSATRIOS.
CABIMENTO. HONORRIOS ADVOCATCIOS. Cabe a fixao de alimentos compensatrios, em valor
fixo, decorrente da administrao exclusiva por um dos cnjuges das empresas do casal.Caso em
que os alimentos podem ser compensados, dependendo da deciso da ao de partilha de bens,
bem como no ensejam a possibilidade de execuo pessoal sob o rito de priso. O deferimento
dos alimentos no implica na concluso de que as cotas sociais das empresas do casal devem ser
partidas em 50% para cada cnjuge. matria essa que dever ser julgada de forma autnoma na
ao de partilha de bens. Considerando que o valor dos honorrios advocatcios est abaixo do
complexidade da demanda, devem ser majorados os honorrios. DERAM PARCIAL PROVIMENTO
APELAO E PROVIMENTO AO RECURSO ADESIVO.(TJRS, Apelao Cvel n 70026541623, Oitava
Cmara Cvel, Relator Desembargador Rui Portanova, j. 04.06.2009)
AO DE DISSOLUO DE UNIO ESTVEL. ALIMENTOS COMPENSATRIOS. PARGRAFO
NICO DO ART. 4 DA LEI 5.478/68 C/C art. 7 DA LEI 9.278/96. VEROSSIMILHANA DAS ALEGAES.
LESO GRAVE E DE DIFCIL REPARAO.
Se os documentos juntados com a petio inicial parecem efetivamente indicar que
as partes conviveram em regime de unio estvel e que pode haver efetivo desequilbrio na
partilha do patrimnio, isso suficiente para dar suporta ao pedido de fixao de alimentos que
a doutrina vem chamando de compensatrios, que visam a correo do desequilbrio existente
no momento da separao, quando o juiz compara o status econmico de ambos os cnjuges e
o empobrecimento de um deles em razo da dissoluo da sociedade conjugal. A prpria tese
acerca da possibilidade de fixao de alimentos compensatrios - bem como da prevalncia do
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E conclui:
Em se tratando de valor pago porque um dos cnjuges est administrando os bens comuns
e recebendo seus frutos, essa importncia segue exatamente o dito anteriormente: pode ser
cedida, pode ser transmitida, pode ser objeto de renncia, pode ser compensada, sofre os
efeitos dasupressio, e, tambm, o valor pode ser penhorado pelos credores do cnjuge que o
recebe. Por fim, caso o valor seja fixado pelo juiz, a pretenso de cobrana prescreve em 3 anos
conforme o caput do art. 206, pargrafo 3 do Cdigo Civil, que cuida do enriquecimento sem
causa e no no prazo especial do pargrafo segundo do art. 206.
Talvez nesta ltima hiptese o termo mais correto a ser empregado seja mesmo o da
renda dos bens comuns, conforme conceitua o j citado artigo 4 da Lei de Alimentos.
com.br.
10
SIMO, Jos Fernando. Alimentos compensatrios: desvio de categoria e um engano perigoso. in www.professorsimao.
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A ideia central, de toda forma, evitar que o cnjuge que administra os bens fique com
os frutos que pertencem ao outro, seguindo assim as mesmas regras que regem as relaes
condominiais.
Em sntese, o que se busca a igualdade entre os consortes e a vedao do enriquecimento
sem causa.
Importante destacar que na maioria dos casos, infelizmente, os alimentos (quer os
propriamente ditos quer os compensatrios) sero pleiteados por mulheres, em que pese a
emancipao da condio feminina, sua crescente insero no mercado de trabalho e o percentual
de 40% de famlias que so sustentadas por mulheres no Brasil. Isto porque se vislumbra ainda um
resqucio da famlia patriarcal, com a supremacia da vontade do marido sobre os demais membros
da famlia, o que acaba por se prorrogar para depois do fim da comunho de vida.
Perfeitamente insertas neste contexto as palavras de Cristiano Chaves de Farias e Nelson
Rosenvald11 sobre o tema:
Se, de um lado, observa-se um notvel (e justo) avano da liberdade comportamental feminina,
ocupando diversas posies sociais, de outra banda, ainda se tem relacionamentos afetivos
em que a insegurana e a vaidade masculinas (que beiram a burrice emocional) terminam
por subjugar a mulher nas situaes mais cotidianas e banais, que vo desde a imposio do
sobrenome at o uso de smbolos da superioridade do homem (no custa lembrar a frase
muito usada para identificar os ncleos brasileiros, Fulano de tal e Famlia, como se a esposa
estivesse submetida a um chefe da famlia)
Mais do que uma discusso acerca da natureza de tais verbas (se alimentares ou no), o
que deve ser almejado a efetiva igualdade entre os consortes ou companheiros, com a completa
aplicao do princpio da solidariedade, em nome da dignidade da pessoa humana.
inadmissvel que o projeto de vida comum que ruiu sirva de amparo a desigualdades
e opresses, com a supremacia financeira e consequentemente emocional de um dos cnjuges
ou companheiros sobre o outro.
A parte economicamente mais favorecida tem a responsabilidade de garantir a
dignidade daquele com o qual manteve uma histria de cumplicidade e companheirismo
ao longo da vida em comum. Registre-se aqui que a dignidade, nesse caso, no est atrelada
somente sobrevivncia, mas tambm manuteno do padro econmico financeiro usufrudo
11
FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direito das Famlias. cit. p. 695.
35
na constncia do casamento ou unio estvel, para o qual ele tambm contribui, ainda que
indiretamente. A contribuio indireta deve ser entendida pelas funes domsticas cotidianas,
a criao e educao dos filhos, assim como o apoio psicolgico e emocional, que possibilita o
crescimento do casal e da famlia.
Finalmente, sob o ponto de vista prtico, os alimentos compensatrios, com as celeumas
e contradies j apontadas, devem ser fixados de forma equilibrada e coerente, pois no se pode
tambm permitir o enriquecimento sem causa daquele que pleiteia os alimentos compensatrios.
No possuem necessariamente carter permanente, eis que, desaparecendo as
desigualdades criadas pelo rompimento da vida em comum, desaparece tambm o fundamento
de sua fixao. Isto pode ocorrer devido capacitao profissional do credor, efetiva partilha
dos bens comuns, ao recasamento, ao empobrecimento do devedor, dentre outras situaes
dinmicas da vida.
Para a fixao dos alimentos compensatrios desnecessria a discusso sobre a culpa
pelo rompimento da unio, uma vez que o nico fundamento aqui presente o desequilbrio
econmico entre o ex-casal.
Quanto forma do pagamento dos alimentos compensatrios, ele pode ocorrer numa
nica parcela ou ainda ser pago atravs de um valor determinado por um certo perodo de tempo.
Considera-se tambm possvel a instituio de usufruto ou a cesso de crdito.
Concluso
Deve ser buscado, de forma incansvel, o respeito, a valorizao e a dignidade da pessoa
humana.
Se a famlia tem como funo basilar a realizao pessoal e a felicidade do indivduo,
dela tambm a primordial funo de assistncia e solidariedade.
O fim da comunho de vida faz com que vrios sonhos e projetos comuns sejam tambm
abandonados ou impossibilitados.
Esta vida em comum, representada pelo casamento ou pela unio estvel, revestida
pelos princpios da solidariedade entre os cnjuges e companheiros e se consubstancia em
36
diversas normas estabelecidas pelo Cdigo Civil, tais como a assistncia moral e material recproca
(arts. 1.566 e 1.724), a colaborao de ambos na direo familiar (art. 1.567), pela contribuio
concorrente proporcional para o sustento no sustento da famlia (art. 1.568), a presuno de
participao na aquisio do patrimnio comum (arts. 1.640 1.725) e o dever de prestar alimentos
(art. 1.694).
Este desdobramento patrimonial das relaes familiares deve ser considerado sob a
perspectiva da valorizao da dignidade de cada um de seus membros e tambm da solidariedade
familiar. Por este motivo admite-se a configurao de deveres no ps-casamento ou unio estvel.
Nesta esteira, destacamos ento os alimentos compensatrios como uma forma de
amenizar o descompasso financeiro entre os ex-pares, independentemente do regime de bens
ou da anlise do binmio necessidade x possibilidade.
Pautada nos princpios da solidariedade, responsabilidade, igualdade e dignidade da
pessoa humana, os alimentos compensatrios visam reparar o prejuzo financeiro causado a um
dos cnjuges pela separao, quando a desigualdade econmica escondida anteriormente pela
dinmica da sociedade conjugal acaba por se tornar evidente.
Aquele que se mostra privilegiado economicamente tem o dever jurdico e moral de
manter a dignidade do seu ex-consorte, com quem teceu projetos de uma vida e de quem obteve
cooperao para a criao de um patrimnio comum.
Esta dignidade se consubstancia no somente na prestao de valores necessrios
subsistncia de seu ex-consorte ou companheiro, mas tambm na manuteno do padro de
vida desfrutado pelo casal at o rompimento dos laos afetivos.
Embora aspectos especficos de cada dinmica familiar devam ser respeitados, cabe ao
operador do direito a tarefa da busca da efetividade do direito, com a aplicao de seus princpios
mais basilares e que permeiam o direito de Famlia, de forma a preservar a dignidade da pessoa
humana, a boa-f entre os cnjuges e os companheiros, a impossibilidade do enriquecimento
sem causa e a preservao da justa expectativa criada pelos pares ao longo da vida comum.
37
Assim, fazendo diferena bvia entre os gneros, o legislador previu em 19731, j herana
do Cdigo de 1939, que a mulher deveria ter foro privilegiado para tais demandas, o que significa
que as mulheres podero ver seus processos tramitando no lugar de sua moradia, mesmo sendo
Autoras, diferindo da regra geral do artigo 94, que do domiclio do Ru.
A justificativa para o tratamento diferenciado, concedido pelo legislador em 1939 e 1977,
foi a fragilidade da posio da mulher.
Mas o questionamento que hodiernamente paira, e foi utilizado por muitos aps
o advento da Constituio de 1988, que trouxe como dogma constitucional a isonomia de
tratamento entre homens e mulheres, exatamente se nos dias atuais, a justificativa da fragilidade
Em 1977, a com a lei do divrcio, alterou a redao do artigo, mantendo o privilgio de foro.
39
40
41
ustria e Portugal, no se pode encontrar em qualquer destes pases disposio parecida que
tenha como foro de competncia o da mulher, simplesmente pelo gnero feminino, sendo que a
definio da competncia usualmente se alterna entre o ltimo domiclio do casal, domiclio do
Autor ou do Ru.8
Na ilha caribenha de Santa Lucia, h previso no divorce act s. 18, de que para a
competncia jurisdicional seja fixada no Pas, a mulher tenha que estar domiciliada l, h mais de
trs anos antes do divrcio, contudo as decises dos tribunais estendem as regras de competncia
tanto para o homem quanto para a mulher.9 A regra territorial interna no faz meno a privilgio
de foro feminino.
Logo, parece que o Brasil esteja na contra mo de toda comunidade internacional,
inclusive de pases com realidade social bastante parecida, inclusive pior. O privilgio de foro
no encontrado em legislaes aliengenas, sendo mais uma das aes afirmativas de gnero
existentes no sistema jurdico brasileiro.10
42
Neste aspecto interessante citar a resposta da presidente da Sociedade Brasileira para o Progresso da Cincia, que
ao ser perguntada sobre a existncia ainda da discriminao contra a mulher assim respondeu: Infelizmente, ainda existe discriminao sim. No gosto de acreditar nisso, mas acontece. Agora, pior prpria discriminao da mulher, que se bloqueia e
no se permite ser mais agressiva no sentido de almejar determinados cargos e ir luta. H um estigma, mas acho que isso est
mudando. Qualquer mudana lenta. Eu gostaria que fosse mais rpida. http://ultimosegundo.ig.com.br/ciencia/presidentada-sbpc-a-pior-discriminacao-e-a-da-propria-mulher/n1597402584341.html
13
BRUSCHINI, Maria Cristina Aranha. Trabalho e gnero no Brasil nos ltimos dez anos. Cad. Pesquisa. So Paulo, v. 37, n.
132, Dec. 2007 <http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S010015742007000300003&lng=en&nrm=iso
12
43
Pela tabela acima se v que desde 1996 at 2009 os nmeros participativos femininos no
mercado de trabalho, seja em cargos diretivos ou no, tiveram crescimento substancial.
Segundos dados do Seade a diferena nos salrios vem diminuindo rapidamente, sendo
que j em 2000, os salrios das mulheres correspondiam a 71% dos salrios masculinos, e hoje a
diferena est ainda menor, embora ainda subsista.
Todos estes dados comprovam de maneira inegvel, a alterao drstica condio
feminina no Brasil.
44
contrrio.
E mais, h de se relevar o quanto os favorecimentos da mulher em detrimento dos
homens, acaba por criar mais injustia e isolamento social, inclusive dentro da anlise jurdica
dos processos. Ou seja, as diferenas ao invs de trazer proteo acabam por atingir a mulher
desfavoravelmente, desenvolvendo discriminaes negativas e afastando a isonomia pretendida.14
A mxima sempre utilizada de tratar os iguais de forma igual e os desiguais na medida
de sua desigualdade.
Portanto, se assim o , parece que no mais ter lugar negar ao homem questionar o
foro privilegiado quando, hoje, por muitas vezes, a condio da mulher de hipossuficincia
inexistente.
O favorecimento ao hipossuficiente, ao mais frgil, independa ele de ser mulher ou
homem.
A competncia territorial relativa, sendo que em respeito ao tratamento isonmico,
acolher o fundamento da inexistncia da presuno de hipossuficincia em caso concreto, aps
claro, anlise dos fatos e provas, a nica medida que parece adequada.
Isso porque nos dias modernos, a desigualdade financeira, no pode mais simplesmente
ser presumida como o foi em 1939.
Alguns doutrinadores, conforme j citado anteriormente neste artigo, j se posicionaram
Professor Argentino Mario E Akerman, exemplifica diversas situaes onde as ao afirmativas acabam por criar discriminao indireta:
a) ao se diferenciar o tempo de aposentadoria em relao ao homem, pela motivao de que a mulher exerce mltiplas funes
domsticas, est-se afastando o homem destas mltiplas responsabilidades. Por outro lado, desestimula a contratao e capacitao
de mulheres, j que seu tempo de trabalho menor relativamente ao tempo produtivo para recuperar o investimento feito em eventual
formao profissional;
b) a proteo maternidade, sem a correspondente proteo paternidade de forma a permitir ao homem exercer a paternidade
responsvel e no somente com os trmites administrativos relacionados com o nascimento;
c) proibio do trabalho da mulher em determinados lugares, tarefas e condies de trabalho, sendo bvio que o trabalho perigoso,
insalubre e penoso deve ser evitado mas, deve valer tanto para homens como para mulheres. Observa que a justificativa sobre as
diferenas biolgicas e psicolgicas da mulher no deve ser motivo suficiente para lhes dispensar um tratamento diferenciado, j que
o homem tambm suscetvel. Toda esta proteo desmorona, segundo ele, ao se deparar com as atividades de enfermagem, tipicamente exercidas por mulheres, que tm inerentes a insalubridade, a penosidade, o dispndio de fora fsica e o trabalho noturno, alm
do contato psicolgico com a morte;
d) identifica tambm nas convenes coletivas um largo espao para a discriminao indireta e cita a questo dos adicionais por tempo de servio. Estes sero sempre superiores no caso dos homens j que no lhes so reservadas as responsabilidades familiares, tendo
como resultado o ingresso tardio das mulheres no emprego; as tarefas exclusivamente femininas (costureira, empregada domstica,
bab, etc.); licena maternidade e licena adoo, sem o correspondente para os trabalhadores homens;
d) o sexismo da linguagem jurdica e a preponderncia do homem como sujeito referencial da lei. Ackerman, Mario E., La discrimination laboral de la mujer em las normas legales y convencionales y en la jurisprudencia en Argentina, texto fornecido para o Seminrio
Internacional sobre discriminao. Direitos do Trabalhador. Direitos do Cidado, realizado em Braslia, em maro/99. in http://phylos.
net/direito/discriminacao-positiva/
14
45
desta forma, de modo que o foro geral do artigo 94, caput do Cdigo de Processo Civil, deva
ser aplicado, quando restar demonstrada a inexistncia das condies justificativas do privilgio,
sendo a nica forma de manter a isonomia material.15
Claro que a anlise do foro de competncia tambm dever ser feita no contexto geral e
seus elementos, e verificando a existncia de outras disputas como alimentos, guarda e visitao,
quando as regras ento seguiro o que a lei defina para a presena destas outras pendengas.
Conforme j acima narrado alguns destes privilgios termina por figurar prejudicial s
mulheres e no proteo efetiva, quando continuam a tratar todo o gnero feminino como mais
fracas e hipossuficientes, mesmo quando a realidade ftica absolutamente diversa.
Colocar todas as mulheres em condio de tutela especial do Estado fechar os olhos ao
fato de que milhares, para no dizer hoje alguns milhes de mulheres brasileiras no vivem mais
em situao de inferioridade ou fragilidade como o faziam em meados sculo XX.
Sem negar que ainda exista condio de desigualdade em vrios casos, nos dias atuais,
grande parcela feminina j ladeia ombro a ombro posies de trabalho com seus pares masculinos,
aceitar indistintamente e indefinidamente tratamentos de diminuio de suas capacidades, parece
estender discriminao negativa e no a proteo.
O questionamento profundo deve ser feito no sentido de que insistir em afirmar e
pretender que todas as mulheres devam ter foro privilegiado nas aes de divrcio e anulao
do casamento, no proteger, mas sim negar a evoluo da condio da mulher, diminu-la e
discrimin-la de forma pejorativa. A anlise deve ser feita com base na hipossuficincia real e no
mais em presunes.
Para sair da dualidade de diferenas competitivas, a libertao e a igualdade s se
atingem quando se conquista e aceita a maturidade da independncia.
Muito desta independncia j se conquistou mas ainda falta a aceitao.
CAHALI, Yussef Said. Divrcio e separao. 8. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais. FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Direito das Famlias. 2 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008 FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Direito
das Famlias. 2 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. SILVA, Jos Ronemberg Travassos da. O foro privilegiado da mulher. Breve
anlise dogmtica da norma disciplinada no art. 100, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. Jus Navigandi, Teresina, ano 14, n.
2322, 9 nov. 2009 . Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/13813>.
15
46
A MULHER, O
ORDENAMENTO JURDICO E O
DESENVOLVIMENTO
1. INTRODUO
A igualdade desde Plato e Aristteles consiste em tratar de modo desigual os desiguais.
Este preceito filosfico no tem como objetivo disseminar o preconceito entre as diferenas, mas
sim reconhecer que as pessoas no so iguais e, portanto, devendo ser tratadas como diferentes,
para que possam integrar de forma harmoniosa em sociedade.
Ao longo da histria da humanidade, muitos so os exemplos de busca de convivncia
social entre os desiguais e nunca se falou tanto em combate a discriminao de qualquer
natureza, tais como cor, raa, gnero, idade, condio social e financeira. O mundo almeja uma
convivncia pacfica entre os seres humanos, organizando polticas pblicas, atividades de gesto
e de comportamento na premissa de que todos so iguais perante a lei e, portanto, merecedores
de proteo do Estado.
Embora muito tenha se avanado em leis, a sensao de que a sociedade ainda sofre
com a opresso, em decorrncia da desigualdade. H quem culpe a desigualdade em decorrncia
da predominncia mundial do capitalismo. No entanto, em contrapartida a esta discusso, na busca
de uma melhoria do padro de vida da populao, reconhece-se, quase que por unanimidade,
que o mundo precisa desenvolver-se de forma igualitria e sustentvel sem prejuzo para as novas
geraes e ao meio ambiente.
Isto porque o estado que Marx conheceu o estado liberal do sculo dezenove
conhecido como comit executivo da burguesia no mais o mesmo. O Estado e o Direito,
segundo o economista portugus, Boaventura de Souza Santos, no mais o simples exerccio
do poder pelas classes dirigentes, mas instrumentos de emancipao social.2 de Boaventura o
Advogada, formada pela UFPR. Mestre em direito internacional e direito comparado pela Universidade de Pittsburgh,
PA, EUA, Conselheira Estadual, desde 2009, e Presidente da Comisso da Mulher Advogada da OAB/PR.
2
SANTOS, Boaventura de Sousa (2004) Pu il Diritto essere Emancipatorio? Una Riflessione Teorica Democrazia y
Diritto 42 (1): 24-55.
1
48
clebre pensamento de que temos o direito de ser iguais quando a nossa diferena nos inferioriza;
e temos o direito de ser diferentes quando a nossa igualdade nos descaracteriza. Da a necessidade de
uma igualdade que reconhea a diferena e de uma diferena que no produza, alimente ou reproduza
as desigualdades.
Acompanhando esta nova viso socioeconmica, o Ministro Roberto Barroso, em sua
palestra de encerramento da 21a. Conferncia Nacional dos Advogados do Brasil, em novembro de
2012, defendeu a necessidade de todas as formas de desenvolvimento desde que legitimadas no
desenvolvimento humano, elevao da condio humano ao plano do bem estar fsico, mental e
tico. Vale dizer, segundo Barroso, que o desenvolvimento deve ter por fim promover a dignidade
humana na sua expresso igualitria, libertria e compatvel com a justia intergeracional.3
Assim, diante deste panorama de desenvolvimento, surge o princpio da igualdade de
gnero e a Mulher, como agente de transformao. O Banco Mundial j reconheceu que no
se atingir o desenvolvimento social sustentvel almejado sem passar pelo reconhecimento do
relevante papel social, econmico e poltico da Mulher.
Observa-se que o Direito vem se aperfeioando na busca da garantia jurdica da igualdade
de gnero. Processos judiciais por discriminao e assdio tm tambm assegurado a aplicao
da norma constitucional de igualdade entre Mulheres e Homens no ambiente do trabalho e
progresso de carreira. Alguns dirigentes de empresas privadas e governos esto assumindo o
princpio da igualdade e convencidos de que, quanto mais vencerem o tratamento desigual
dentro do ambiente de trabalho, mais justos e imparciais sero.
Entretanto, preciso ainda mais para a eficcia ampla e plena do princpio de igualdade.
preciso inserir a Mulher como agente realmente transformador, garantindo a ela qualidade plena
em suas escolhas, derrubando barreiras que ainda a impedem de progredir, de modo a promover
o desenvolvimento e crescimento econmico almejado, erradicando a pobreza e toda e qualquer
forma de discriminao, conforme procuraremos demonstrar neste breve artigo.
Barroso, Roberto. Democracia, Desenvolvimento e Dignidade Humana: Uma Agenda para os prximos 10 Anos.
Palestra de encerramento 21a. Conferncia Nacional dos Advogados do Brasil, Curitiba, 24 de novembro de 2012, disponvel no stio eletrnico: http://www.migalhas.com.br/Quentes/17,MI145656,91041-Luis+Roberto+Barroso+encerra+Conferencia+da+OAB+com+10+propostas+para.
3
49
50
recursos educacionais e cientficos para o exerccio desse direito (art. 226, 7.) e a obrigao
estatal de coibir a violncia no mbito das relaes familiares (art. 226, 8).
Para recepcionar todas as normas constitucionais de igualdade, em 1991, por meio da Lei
9799/99, inseriu-se na Consolidao da Leis do Trabalho, regras de acesso da Mulher ao mercado
de trabalho e, em 2002, com a promulgao do atual Cdigo Civil brasileiro, procurou-se eliminar
toda e qualquer forma de discriminao de gnero dentro do Direito, ainda existente em nosso
ordenamento infraconstitucional, conceito este tambm abraado pelo Decreto n. 4.377 de 13
de setembro de 2002, que inseriu no sistema jurdico brasileiro a Conveno da Organizao das
Naes Unidos de 1979 acerca da eliminao de todas as formas de discriminao contra a Mulher.
A evoluo ainda continuou com o advento da Lei 11.340 de 2006, conhecida como
Lei Maria da Penha, que procurou coibir e combater toda e qualquer forma de violncia contra a
Mulher e, recentemente, a Lei 12.880 de 2013 que incluiu a obrigatoriedade dos planos de sade,
em todo o territrio nacional, de fornecer tratamento antimeoplstico de uso oral, procedimento
radioterpico para tratamento de cncer e hemoterapia. Um dos objetivos das mais recentes
normas o de promover a segurana fsica e psquica e sade da Mulher brasileira, que, em
decorrncia de seu sexo, ainda sofre com a cultura de dominao do medo, atravs da violncia,
e com a falta de polticas pblicas que assegurem a dignidade no tratamento de doenas que lhe
so prprias, como o cncer de mama.
Alm disto, ainda em 2013, com a promulgao da PEC n. 478/10, o Congresso Nacional
trouxe ao sistema jurdico a igualdade de direitos trabalhistas entre os empregados domsticos
e os demais trabalhadores urbanos e rurais. Representados por uma maioria de Mulheres, os
empregados domsticos passaram a ter o direito de controle de jornada de trabalho, procurando
assim reconhecer a igualdade e a dignidade do trabalho tambm dentro do ambiente domstico.
Desta forma, o atual Direito prestigia o princpio da igualdade quando busca garantir a
diferena de tratamento entre Homens e Mulheres, diante da diversidade inerente, impedindo
assim a reproduo da desigualdade, conforme j citado Boaventura de Souza Santos, em nossa
notas introdutrias.
51
3.
DESENVOLVIMENTO
A evoluo do Direito no que se refere aos direitos da Mulher, mesmo que tardiamente,
sem dvida vem contribuindo com o fortalecimento econmico e a independncia da Mulher,
fazendo assim surgir uma nova Mulher e um novo mercado.
Neste aspecto, o setor de servios financeiros est diante de oportunidades evidentes.
Em muitos bancos, grande parte de seus clientes hoje composto por Mulheres de todas as faixas
etrias, razo pela qual alguns deles desenvolveram servios especficos para o pblico feminino,
como o caso do Banco do Brasil, que criou o seguro de vida destinado, exclusivamente, para
Mulheres.
No que se refere ao crdito, o governo brasileiro, acompanhando a tendncia mundial
de empoderamento feminino mediante a concesso de crdito, desenvolveu um projeto de
desenvolvimento social, por meio do chamado Programa Nacional de Microcrdito Produtivo
Orientado, institudo pela Lei 11.110 de 25 de abril de 2005. Em parceria com a Secretaria de
Polticas para as Mulheres e o Banco Nacional de Desenvolvimento, o governo federal oferece
o Programa PRONAF Mulher, para Mulheres agriculturas integrantes de unidades familiares de
produo, independentemente de sua condio civil. O objetivo o de garantir a autonomia de
Mulheres de baixa renda, promovendo o acesso ao crdito de forma sustentvel, bem como a
demais servios financeiros que possibilitem o desenvolvimento de atividades empreendedoras
que gerem emprego e ampliem a renda das famlias. Com isto as Mulheres empreendedoras,
que atuam nas diferentes regies do pas, podem financiar suas atividades econmicas em at R$
15.000,00 (quinze mil reais), como sugere a Poltica Nacional de Microcrdito Produtivo Orientado,
com taxas de juros que variam de 0,93% a 3,9% ao ms, em um prazo de 4 a 24 meses.
A inteno deste Projeto a de ser um instrumento de apoio, uma vez que a
sustentabilidade econmica das Mulheres considerada um dos fatores de sucesso para
erradicao da misria no Brasil e no mundo.
No entanto, importante ressaltar que esta tentativa de capitalizar as Mulheres deve
52
Wittenberg-Cox, Avivah e Maitland, Alison. A Era da Mulher. Editora Campus/Elsevier. 2009. Pg. 43.
53
54
2.
3.
Relatrio IBGE 2011, em stio eletrnico http://teen.ibge.gov.br/images/pdf/mulher/insercao_feminina_trabalho_
pnad.pdf
7
Wittenberg-Cox, Avivah e Maitland, Alison. Pg. 137.
6
55
trabalham na empresa;
4.
5.
6.
7.
5. CONCLUSO
Parafraseando Gotthold Lessing, a igualdade o vnculo mais slido do amor. Sendo o
vnculo mais slido do amor, preciso desmisticar a ideia de que a luta pela igualdade de gnero
um problema feminino e de que preciso renunciar a feminilidade da Mulher para garantir sua
insero no mercado.
Na realidade, o problema de desenvolvimento e portanto da sociedade. Alm disto,
so os prprios atributos femininos que determinam uma maior insero da Mulher, como agente
56
6. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
BARROSO, Lus Roberto. Democracia, Desenvolvimento E Dignidade Humana:Uma Agenda Para
Os Prximos Dez Anos. Disponvel no stio eletrnico, em 21 de janeiro de 2014: http://www.
migalhas.com.br/Quentes/17,MI145656,91041-Luis+Roberto+Barroso+encerra+Conferencia+da+O
AB+com+10+propostas+para
BRASIL. A insero feminina na fora de trabalho, segundo os dados da Pesquisa Nacional por
Amostra de Domiclios PNAD IBGE. Disponvel no stio eletrnico, em 21 de janeiro de 2014:
http://teen.ibge.gov.br/images/pdf/mulher/insercao_feminina_trabalho_pnad.pdf
BRASIL. Programa PRONAF MULHERES Banco Nacional de Desenvolvimento. Disponvel no stio
eletrnico, em 21 de janeiro de 2014:
http://www.bndes.gov.br/SiteBNDES/bndes/bndes_pt/Institucional/Apoio_Financeiro/
Programas_e_Fundos/pronaf_mulher.html
BRASIL. 8 Jeitos de Mudar o Mundo - Programa ONU Mulheres. Disponvel no stio eletrnico, em
21 de janeiro de 2014: http://www.objetivosdomilenio.org.br/
BRESSER-PEREIRA, Luiz Carlos. O Conceito Histrico de Desenvolvimento Econmico.
Disponvel no stio eletrnico em 21 de janeiro de 2014: http://www.bresserpereira.org.br/
papers/2006/06.7ConceitoHistoricoDesenvolvimento.pdf
DYCHTWAL, Maddy e LARSON, Christine. O Poder Econmico da Mulheres. Rio de Janeiro: Elsevier
Editora, 2011.
MARINS, Graciela e BARWINSKI, Sandra Lia Leda Bazzo. A Mulher e o Direito. Curitiba: OAB/PR, 2012.
SANTOS, Boaventura de Sousa. Pu il Diritto essere Emancipatorio? Una Riflessione Teorica
Democrazia y Diritto. 2004.
WITTENBERG-COX, Avivah e MAITLAND, Alison. A Era da Mulher. Rio de Janeiro: Elsevier Editora,
2009.
57
A AO DE SEPARAO
DE CORPOS
A AO DE SEPARAO DE CORPOS
Graciela I. Marins1
Tem f no direito como o melhor instrumento para a
convivncia humana; na justia, como destino normal do
direito; na paz, como substitutivo benevolente da justia; e,
sobretudo, tem f na liberdade, sem a qual no h direito,
nem justia, nem paz (Eduardo Couture Os Mandamentos
do Advogado, trad. Ovdio A Baptista da Silva e Carlos Otvio
Athayde, Porto Alegre, Fabris, 1979, p. 61).
Advogada. Doutora em Direito das Relaes Sociais pela Universidade Federal do Paran. Professora de Processo Civil
na FAE. Conselheira suplente da OAB-PR.
1
59
60
Tanto o art. 1.576 do Cdigo Civil quanto o art. 3 da Lei do Divrcio (n 6.515/1977)
estabelecem que a separao judicial pe fim aos deveres de coabitao, fidelidade recproca
e ao regime matrimonial de bens, como se o casamento fosse dissolvido. No entanto, a Emenda
Constitucional n 66/2010, segundo entendimento majoritrio, extinguiu a separao judicial do
ordenamento jurdico, como bem aponta Rodrigo da Cunha Pereira: O argumento finalstico
que a Constituio da Repblica extirpou totalmente de seu corpo normativo a nica referncia
que se fazia separao judicial. Portanto, ela no apenas retirou os prazos, mas tambm o
requisito obrigatrio ou voluntrio da prvia separao judicial ao divrcio por converso. Qual
seria o objetivo de se manter vigente a separao judicial se ela no pode mais ser convertida em
divrcio? No h nenhuma razo prtica e lgica para a sua manuteno8.
Em seguida o art. 8 da Lei do Divrcio estabelece: a sentena que julgar a separao
judicial produz seus efeitos data de seu trnsito em julgado, ou da deciso que tiver
concedido separao cautelar (grifamos).
A interpretao dos dois artigos levaria a duas concluses: - a sentena transitada em
julgado da ao de separao judicial extingue deveres e obrigaes pessoais e patrimoniais
entre os cnjuges; - no entanto, se foi ajuizada ao de separao de corpos previamente
separao judicial, os efeitos da sentena que decretou a separao judicial retroagem
data da sentena que julgou o pedido de separao de corpos ou deciso que deferiu
o respectivo pedido liminar. Se entendermos pela extino da separao judicial, a nica
concluso a sobejar a retroatividade dos efeitos do divrcio ou demanda equivalente, data da
separao de corpos. E nesse sentido, ganha relevncia a propositura da medida, pois estabelece
a data em que cessam os deveres pessoais e patrimoniais entre o casal.
3.2. Mais uma questo vem tona, quanto a esse tema: a retroatividade
dos efeitos do divrcio ocorre data da liminar de separao de corpos ou
da sentena transitada em julgado?
O art. 8 da Lei do Divrcio refere-se simplesmente deciso de separao de corpos. a
Pereira, Rodrigo da Cunha. O Novo Divrcio no Brasil, in Famlia e Responsabilidade: Teoria e Prtica do Direito de Famlia,
Coord. Rodrigo da Cunha Pereira, Porto Alegre: Magister/IBDFAM, 2010, p. 468.
8
61
redao: A sentena que julgar a separao judicial produz seus efeitos data de seu trnsito em
julgado, ou da deciso que tiver concedido separao cautelar(grifos nossos).
Em uma anlise literal do dispositivo legal parece clara a inteno do legislador quanto
possibilidade de retroao data da deciso liminar. Sim, pois no incio menciona sentena que
julgar a separao judicial e ao final deciso que concedeu a separao cautelar. A expresso
sentena limitada aos casos previstos nos arts. 267 e 269 do CPC (art. 162, 19 do CPC). J
o termo deciso mais amplo: refere-se tanto a deciso interlocutria, quanto a sentena10.
Dessa forma, considerando a letra da lei correto afirmar que a retroatividade dos efeitos da
separao judicial (agora leia-se divrcio ou aes equivalentes) d-se desde a data da liminar que
concedeu a separao de corpos11. No entanto, com uma condio: desde que a liminar tenha
sido confirmada por sentena final. Se a sentena revogar a deciso liminar, por bvio no haver
retroatividade data da liminar.
Tal interpretao atende, inclusive, aos anseios prticos das partes. de conhecimento
geral a demora no trmino dos litgios judiciais. E quando envolve relao jurdica pessoal, a
questo agrava-se, pois uma vez decidido pela dissoluo do matrimnio, cada cnjuge quer
dar novo rumo sua vida, efetuando negcios prprios, constituindo novos relacionamentos
amorosos.12 A falta de definio do problema, pode levar a conseqncias no desejadas pelo
direito. A liminar, assim, por ser uma deciso imediata ao pedido do autor, atende a esse anseio de
Art. 162, 1 Sentena o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos arts. 267 e 269 desta Lei.
Deciso. 1. Ato pelo qual um agente da Administrao ou do poder pblico resolve ou soluciona atos ou fatos submetidos sua deliberao. 2. Denominao genrica de qualquer pronunciamento judicial relativamente a certa demanda ou
caso em apreo e que tem como espcies o despacho, a sentena e o acrdo. A parte final da sentena, em que se conclui pela
condenao, ou absolvio do ru. Julgado (Pedro Nunes, Dicionrio de Tecnologia Jurdica, So Paulo : Livraria Freitas Bastos, p.
390).
11
O Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, decidiu questo a esse respeito: Apelao cvel. Monitria.
Separao cautelar. Os efeitos da sentena que extingue a sociedade conjugal retroagem data da deciso que concedeu a
separao de corpos. Desde ento desfeito o regime matrimonial de bens, no se comunicando os bens e direitos adquiridos
por qualquer dos cnjuges. Dessa forma, no pode o ru ser obrigado a responder por compras que sua ex-mulher tenha efetuado aps a separao cautelar, sem o seu consentimento, em supermercado que tenha como scio seu irmo. Apelo improvido.
Unnime (TJRG 2 Cm. Civ., Rel. Des. Luiz Roberto Imperatore de Assis Brazil, Apel. Civ. n 70001271287, julg. 06.06.2001, DJ
13.08.2001). O litgio diz respeito a compras em supermercado efetuadas pelo cnjuge mulher, aps a liminar de separao de
corpos. Constou do corpo do acrdo: As notas fiscais apresentadas para justificar a cobrana so todas assinadas por Rosmeri
M. Menegaz e emitidas entre maio e novembro de 1.996. Desde 08 de novembro de 1995 o ru obtivera liminar de separao de
corpos de Rosmeri, sendo a separao definitiva, com partilha de bens, de 02/12/96. O Tribunal entendeu que o cnjuge varo
no era responsvel pelo pagamento das referidas compras de supermercado, em razo da prvia liminar de separao de
corpos.
12
Caio Mrio da Silva Pereira aduz quanto extino do dever de fidelidade: Por muitos anos, os civilistas opinaram
pela continuao deste dever, que reputavam corolrio do vnculo matrimonial. Em contrrio, ganhou estado o argumento de
sentido mais humano e realista, que atribui a fidelidade ao dever de coabitao; cessando esta, aquele termina, sem se impor
aos desquitados uma castidade anti-natural, e sem atribuir aos filhos a pecha de adulterinidade(Instituies de Direito Civil, vol. V,
Rio de Janeiro : Forense, p. 155).
9
10
62
4.2. Por outro lado, rubrica non facit fidem, o pedido de separao de
corpos pode apresentar-se tambm como satisfativo (no cautelar), desde
que preordenado a satisfazer diretamente direito subjetivo material (cf.
art. 1.562 do Cdigo Civil16). E nesse caso no h que se falar em prazo para
Art. 806. Cabe parte propor a ao, no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data da efetivao da medida cautelar,
quando esta for concedida em procedimento preparatrio.
14
Lopes, Joo Batista. Medidas Liminares no Direito de Famlia in Repertrio de Jurisprudncia e Doutrina sobre Liminares, p. 66.
15
Em posio diametralmente oposta, o Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul sumulou o entendimento
de que o pedido de separao de corpos no exige a propositura da ao principal, nos termos do art. 806 do CPC. o teor da
Smula 10: O deferimento do pedido de separao de corpos no tem sua eficcia submetida ao prazo do art. 806 do CPC.
Tal entendimento reveste-se de total atecnia, no que toca separao de corpos com natureza cautelar. No se pode simplesmente deixar de aplicar um dispositivo legal, desnaturando por completo a teoria da tutela cautelar. Se o pedido de separao
de corpos foi feito com base no fumus boni iuris e periculum in mora, ou seja, com natureza cautelar, exige-se a propositura do
processo principal. Se, de outro lado, o pedido no tem natureza cautelar, a sim no h que se falar em prazo de 30 (trinta) dias
para a propositura do processo principal.
16
Art. 1.562. Antes de mover a ao de nulidade do casamento, a de anulao, a de separao judicial, a de divrcio
direto ou a de dissoluo de unio estvel, poder requerer a parte, comprovando sua necessidade, a separao de corpos, que
ser concedida pelo juiz com a possvel brevidade.
13
63
5. O procedimento
5.1. No h procedimento especial separao de corpos. A Lei de Divrcio
no prev regras procedimentais atinentes especificamente separao
de corpos, bem assim o Cdigo Civil e o Cdigo de Processo Civil.
A Lei de Divrcio apenas menciona no seu art. 7, 1, a possibilidade do pedido de
separao de corpos apresentar natureza cautelar. claro que, se tiver natureza cautelar, segue o
procedimento cautelar. De outro lado, se tiver natureza no cautelar, considerando o art. 888, VI
do CPC, como previso que compreende o pedido de separao de corpos, tambm se chega
concluso da utilizao do procedimento cautelar.
Em comentrio ao antigo Cdigo Civil, Teresa Arruda Alvim Wambier bem aponta: No mencionado trabalho, tivemos
ocasio de sustentar que so diferentes as separaes de corpos do art. 223 do Cdigo Civil e do art. 888, VI do Cdigo de Processo
Civil, sendo esta ltima medida de ndole cautelar e no aquela, que significa, como dissemos, mero acertamento. Isto porque, a
medida do art. 223 do Cdigo Civil, para ser concedida, no supe a urgncia que nasce do periculum in mora, nem tem em vista
garantir o sucesso do processo principal, servindo-lhe, por isso, e nessa medida, de instrumento. Basta que se prove ter havido
casamento e posterior separao ftica, seu pressuposto jurdico, para que deva a medida ser concedida, legalizando-se, assim,
situao preexistente, inexistindo, at, pressupostos a autorizar concesso de liminar (Entidade Familiar e Casamento Formal
Aspectos Patrimonias, RT 680:69, So Paulo, Revista dos Tribunais, p. 74).
17
64
65
contedo econmico.20
Caber ao autor, portanto, estimar o valor na ao de separao de corpos.
5.4. O prazo para contestar de cinco dias, contados da juntada aos autos
do mandado de citao, naqueles casos em que no houver o deferimento
ou apreciao do pedido liminar (art. 802, pargrafo nico, inciso I do CPC).
Se deferida a cautela liminarmente, quando haver execuo da medida, conta-se o prazo
para resposta a partir da juntada aos autos do mandado de cincia do ru quanto execuo da
Moniz de Arago, Egas Dirceu. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. II : arts. 154-269, 9 ed., Rio de Janeiro :
Forense, p. 314.
21
Art. 804. lcito ao juiz conceder liminarmente ou aps justificao prvia a medida cautelar, sem ouvir o ru, quando
verificar que este, sendo citado, poder torn-la ineficaz, caso em que poder determinar que o requerente preste cauo real
ou fidejussria de ressarcir os danos que o requerido possa vir a sofrer.
22
Processo Civil. Medida cautelar. Liminar. Agravo. Prazo. Contagem. Juntada do mandado. CPC, Arts. 241, II, 242 e 802.
O prazo para agravar contra liminar conta-se a partir da juntada aos autos do mandado de execuo da medida cautelar (CPC,
Art. 802, II)(STJ 1 Turma, Rel. Ministro Humberto Gomes de Barros, REsp. n 214.476/DF, DJ 18.09.2000).
23
Art. 241. Comea a correr o prazo: II quando a citao ou intimao for por oficial de justia, da data de juntada ao
autos do mandado cumprido.
24
Art. 802. Pargrafo nico. Conta-se o prazo, da juntada aos autos do mandado: II da execuo da medida cautelar,
quando concedida liminarmente ou aps justificao prvia.
20
66
cautela (art. 802, pargrafo nico, inciso II do CPC25). No se pode imaginar a fluncia de prazo a
partir da juntada aos autos de mandado de execuo devidamente cumprido, sem que a parte
tenha cincia dessa execuo. Da o incio do prazo somente com a juntada do mandado de
cincia do ru sobre a medida cautelar executada. No caso da ao de separao de corpos no
h esse problema porque a execuo dar-se- na pessoa do requerido. Ou seja, a cincia do ru
sempre ocorrer.
67
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no
pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I haja fundado receio
de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito
protelatrio do ru.
28
Nos dias atuais, estando em vigor a norma do art. 273, 7, do CPC, no mais se justifica exigir da parte a propositura
de ao autnoma para obter medida cautelar, que pode perfeitamente ser concedida no mbito do processo de conhecimento. Havendo depsito do valor do ttulo e estando presentes os requisitos legais, apropriada se apresenta a determinao de
sustao dos efeitos do protesto, como forma de obstar prejuzos parte que busca a discusso a respeito do negcio jurdico
respectivo(JTJ 293/375)(Cdigo de Processo Civil e Legislao Processual em Vigor, Theotonio Negro e Jos Roberto F. Gouva, 40
ed., p. 419).
27
68
69
autorizao judicial para tal conduta, ocorreu infringncia aos deveres do casamento. Assim, para
que de tal modo no se dem as conseqncias da infringncia aos deveres do casamento, haver
necessidade do pedido de separao de corpos, como explica Yussef Said Cahali: Mas a anterior
existncia da separao de fato no impede que seja outorgado alvar de separao de corpos
com o objetivo de legalizar a situao em que se encontram os cnjuges.30
30
CAHALI, Yussef Said. Divrcio e Separao, Tomo 1, 8 ed., So Paulo : Revista dos Tribunais, p. 522.
70
DESAFIOS NO ENFRENTAMENTO
VIOLNCIA DE GNERO PELA
ADVOCACIA PARANAENSE
1. O PRINCPIO
A Comisso da Mulher Advogada da OAB/PR (CMA-OAB/PR), desde sua criao, dedicou
espao defesa dos direitos da mulher em situao de violncia. No incio, muito timidamente. Em
2006, com a criao do Centro de Referncia e Atendimento Mulher em Situao de Violncia da
Regio Metropolitana de Curitiba e posteriormente, quando da sano da Lei n 11.340/2006 - Lei
Maria da Penha esta atuao se intensificou.
Em 27 de outubro de 2006, com o objetivo de estimular o dilogo e a articulao entre
os operadores do direito, os Conselhos, as assessorias e os demais rgos de defesa dos direitos da
mulher, para implementao dos mecanismos de proteo dos direitos das mulheres em situao
de violncia domstica e familiar, a CMA-OAB/PR promoveu um ciclo de palestras no qual a Prof
Flvia Piovesan abordou a ento recente lei de violncia domstica e familiar contra a mulher, para
historiar o processo participativo at a implementao efetiva. Naquele momento, cumprindo a
finalidade de defender os direitos humanos, a justia social, e pugnar pela boa aplicao das leis,
pela rpida administrao da justia e pelo aperfeioamento da cultura e das instituies jurdicas,
a CMA-OAB/PR lanou o Grupo de Trabalho e Estudos para implementao da Lei n 11.340/2006
no Paran, reunindo dezenas de organizaes e entidades, que obteve grandes feitos. Dentre eles
pode-se citar a instalao da 13 Vara Criminal de Curitiba ou Juizado de Violncia Domstica e
Familiar contra a Mulher. E, para exemplificar a importncia das aes da sociedade civil nesta
etapa, a participao da CMA-OAB/PR e da Subseo de Londrina tiveram significativa relevncia
Sandra Lia Leda Bazzo Barwinski advogada, graduada pela PUC/PR, presidente da Comisso de Estudos Sobre Violncia de Gnero da Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do Paran.
2
Helena de Souza Rocha professora de Direitos Humanos e Biodireito na Universidade Tuiuti do Paran, assessora da
Relatoria do Direito Humano Sade Sexual e Reprodutiva da Plataforma de Direitos Humanos - Dhesca Brasil - e membro da
Comisso de Estudos sobre Violncia de Gnero da OAB-PR. Ela mestre em Direito Internacional do Direitos Humanos pela Universidade de Essex no Reino Unido, e advogada formada pela Universidade Federal do Paran. Trabalhou em litgio estratgico
internacional no Centro pela Justia e o Direito Internaciobnal e na Comisso Interamericana de Direitos Humanos.
1
72
Nas exatas palavras do querido mestre Dr. Renato Alberto Nielsen Kanayama.
73
70,9% (Etipia). No Brasil, este ndice de 34%, mesmo com os avanos introduzidos pela Lei n
11.340/2006 Lei Maria da Penha.
A violncia contra a mulher a principal causa de leses em mulheres 15 e 44 anos no
mundo, comprometendo 14,6% do Produto Interno Bruto (PIB) da Amrica Latina, o que importa
em aproximadamente U$ 170 bilhes. No Brasil, segundo a ONU, a violncia domstica custa R$
10,5% do PIB.
Na reunio de maio de 2012 foram apresentados dados do Sistema de Informaes sobre
Mortalidade (SIM) da Secretaria de Vigilncia em Sade (SVS) do Ministrio da Sade (MS) para o
ano de 2010, compilados no Mapa da Violncia 20122, situando o Paran como o 3 Estado do
Pas em assassinatos de mulheres, com uma taxa de 6,3 mortes por ano para cada grupo de 100
mil4. A mdia nacional de 4,4. Entre as 100 cidades brasileiras com mais homicdios femininos,
enumeradas pelo referido Mapa, 11 delas so do Paran: Piraquara (2 cidade, com taxa de 24,4),
Araucria (13,4), Fazenda Rio Grande (12,2), Telmaco Borba (11,3), Unio da Vitria (11,1), Foz do
Iguau (10,6), Curitiba (10,4), Pinhais (10,0), So Jos dos Pinhais (9,7), Colombo (9,3) e Guarapuava
(8,2).
A OAB/PR foi escolhida entre as entidades e organizaes presentes na reunio, de maio
de 2012, para coordenar os trabalhos da sociedade civil preparatrios da audincia pblica da
CPMIVCM que ocorreria em 26 de junho daquele ano.
3. OS PREPARATIVOS
Em pouco mais de 50 dias, reuniram-se na OAB/PR diversas lideranas e movimentos
sociais, feministas e de mulheres. A elaborao de um dossi foi consenso, o que desencadeou
uma intensa mobilizao da sociedade civil na busca de informaes e na avaliao dos servios,
e resultou num consistente documento utilizado e mencionado em vrias oportunidades pelo
Relatrio Final da CPMIVCM.
Observando a angstia, o desalento e as dificuldades encontradas pelas organizaes
feministas e de mulheres, seja na obteno de dados, seja no difcil dilogo e no relacionamento
com o Poder Pblico Estadual, a OAB/PR, por meio da Comisso da Mulher Advogada, decidiu
74
realizar uma consulta advocacia. Pretendia-se colher informaes sobre as realidades locais para
fundamentar diagnstico da OAB/PR sobre violncia contra a mulher. O resultado surpreendeu
pela semelhana com os ndices divulgados por pesquisas nacionais.
Imbuda do propsito de contribuir para a preveno da violncia e promoo da
paz, fundamentada na consulta realizada e concentrando-se nos servios jurdicos, a OAB/PR
no s auxiliou a sociedade civil e o movimento de mulheres paranaenses em sua organizao
para a Audincia Pblica, como tambm elaborou um relatrio prprio expondo as principais
dificuldades que advogados e advogadas tm enfrentado na realizao da justia em casos de
violncia baseada em gnero. Alm disso, enumerou medidas especficas visando contribuir
para a reverso desse grave quadro. Este relatrio institucional tambm foi fundamental para as
concluses finais da CPMICVM.
A consulta advocacia paranaense foi a grande motivao para a elaborao do relatrio,
pois
confirmou o diagnstico da violncia de gnero, em especial a violncia domstica, no pas. De
acordo com a consulta, as vtimas, em sua maioria, tm entre 26 a 35 anos (38,84%) e 36 a 45 anos
(24,42%), so brancas (65,97%), casadas (56,87%) e tm todos os nveis de escolaridade (demonstrando
que a violncia abrange diversas classes sociais). Os rus, em geral, so homens (92,38%), atuam
sozinhos (91,36%) e tm parentesco com a vtima (88,33%) sendo principalmente seus cnjuges
(31,4%), ex-cnjuges (16,6%) e conviventes (22,82%).
75
76
77
mulher. A nica rubrica que mencionava a proteo dos direitos das mulheres era genrica e no
especfica temtica, englobando diversas outras polticas pblicas de proteo e garantia de
direitos fundamentais, totalizando R$ 2.841.520,00. Alm disso, a Lei Oramentria de Curitiba para
o ano de 2012 (Lei n 13.913/11) no possua nenhuma rubrica para o enfrentamento violncia
contra a mulher.
Afirmando a ausncia de estrutura eficaz de Estado para promover polticas pblicas de
enfrentamento violncia de gnero, a OAB/PR posiciona-se pela necessidade de uma Secretaria
de Poltica para as Mulheres. O Relatrio insiste ser mister a criao de um Organismo Poltico para
articular a dotao de recursos para esta rea, alm da assinatura do Pacto Nacional, que poderia
beneficiar o Estado e os municpios com o repasse de verbas do Governo Federal.
Destaca-se que o municpio de Curitiba instalou a Secretaria Municipal Extraordinria da
Mulher no incio de 2013. O Estado do Paran, embora tenha criado por Lei o Conselho Estadual
dos Direitos da Mulher7 e institudo, em 2013, a Cmara Tcnica Estadual de Gesto do Pacto
Nacional de Enfrentamento Violncia contra a Mulher, ainda resiste reivindicao de uma
Secretaria Estadual.
No mbito da Segurana Pblica, depois da audincia pblica da CPMIVCM, foi criada a
Coordenao das Delegacias da Mulher do Paran (CODEM), no incio de 2013.
Em verdade, todas estas aes no Estado se devem ao intenso e enftico trabalho da
CPMICVM, que ressoou da mobilizao da sociedade civil e dos movimentos feminista e de
mulheres.
78
79
Conferncia Estadual dos Direitos da Mulher a serem instalados nas Comarcas de Entrncia
Final, dando condies ao seu pleno funcionamento.
16. Criar, por meio de Lei, Centros de Referncia de Atendimento Mulher (CRAM) a serem
instalados nas Comarcas de Entrncia Intermediria e Final.
17. Criao de um Curso Permanente de Capacitao desenvolvido para ser aplicado junto
a gestores, educadores, servidores pblicos municipais e estaduais, juzes, promotores de
justia, delegados de polcia, agentes da polcia civil, polcia militar e de todos os que prestaro
servios permanentes ou temporrios em programas ou repartio pblica em que mulheres
vtimas de violncia sero atendida.
80
para um gravssimo problema social, que ainda no foi inteiramente delineado, redundando na
invisibilidade da mulher, no desrespeito aos seus direitos, na sua insignificante participao poltica,
na sua ausncia nas esferas de deciso, no pequeno nmero delas em cargos de gesto, inclusive
no setor privado.
7. O PORQU
A simples anlise dos ndices, descontextualizada e desapegada dos fenmenos sociais,
no dimensiona o problema. imprescindvel a conscincia de que a violncia geral aquela
combatida veementemente por todos os setores sociais e para a qual so destinados recursos
de grande monta tem origem na violncia domstica e familiar. No se ter xito no combate
da violncia geral enquanto no houver o enfrentamento srio e eficaz da violncia domstica
e familiar. A compreenso da violncia implica em abord-la como um fenmeno de carter
multidimensional e no exclusivamente como uma questo de justia e segurana pblica
(punio e represso). Requer a adoo de aes articuladas de preveno e assistncia, iniciando
pela educao.
Abandonando um pouco as estatsticas e imergindo no cotidiano das mulheres, com
a declarada inteno de sensibilizar aqueles(as) que no se deixam convencer por dados, pouco
palpveis, reafirma-se a importncia do enfrentamento violncia. Alm de sofrimento e medo, de
reforar outras formas de violncia e de prejudicar as famlias, a violncia empobrece as mulheres
na medida em que aquelas que a sofrem acabam sendo impedidas de exercer uma profisso
ou quando a tm, enfrentam problemas como: absentesmo, inassiduidade, improdutividade
ou produtividade irregular ou inconstante, dificuldade para formar e manter vnculo, frequentes
queixas relacionadas sade (dores de cabea, dores no corpo, problemas gstricos), propenso
a ser vtima de assdio moral, dificuldade de concentrao levando ao maior risco de acidentes de
trabalho. Fatores estes que no mbito empresarial so tratados como impeditivos para a contratao
de mulheres no mercado de trabalho e que raramente so identificados como problema social
ou associados ao direito humano da mulher viver sem violncia. Consequentemente, no mbito
do trabalho, as mulheres sofrem mais assdio moral e sexual, segregao ocupacional, maior
81
precariedade nos postos de trabalho, menor tempo para socializao, para o lazer e para sua
formao, vez que ainda so as grandes responsveis pela reproduo, pelas tarefas domsticas e
pelos cuidados com crianas e familiares.
A violncia afeta a sade fsica e emocional das mulheres, sendo causa de depresso,
ansiedade e suicdio, gravidez indesejada e doenas sexualmente transmissveis.
A violncia contra as mulheres no apenas uma consequncia da desigualdade
de gnero, mas refora o baixo status da mulher na sociedade e as mltiplas disparidades em
comparao aos homens.
A violncia impede as mulheres de alcanarem sua realizao pessoal e profissional,
prejudica o crescimento econmico e compromete o desenvolvimento da Nao.
A gravidade da violncia reflexo da discriminao que acomete as mulheres. Entretanto, o
enfrentamento da violncia depende da promoo da igualdade de direitos, da no discriminao,
do empoderamento das mulheres e do pleno exerccio dos direitos humanos fundamentais.
Aceitar a violncia negar s mulheres seus direitos fundamentais.
8. A RESPONSABILIDADE
Desde o ano de 2006, a violncia passou oficialmente do plano privado para a esfera do
domnio pblico. responsabilidade da famlia, da sociedade e do Poder Pblico criar as condies
necessrias para o efetivo exerccio dos direitos enunciados na Lei 11.340/2006.
Neste sentido, o requerimento de criao da CPMIVCM cita:
No bastaro leis para proteger as mulheres se suas vozes no forem ouvidas e se houver
reiterada omisso do Estado. A omisso e desdia dos agentes so defeitos que maculam a
atividade pblica. O Estado tem de ser responsabilizado por suas aes, para evitar que mais
mulheres sejam brutalmente assassinadas aps buscar amparo e proteo legal e o Legislativo
Brasileiro no pode ser quedar inerte ante o tamanho descaso e flagelo a que as mulheres
brasileiras tm sido submetidas.
9. A CONCLUSO
Diante deste cenrio de austeridade da violncia de gnero no Paran e de atuao
insipiente do Poder Pblico, e por ter a OAB/PR influenciado positivamente na execuo,
82
83
1. INTRODUO
Uma das formas de nos debruarmos sobre o tema da escravido, especialmente
no tocante ao trabalho feminino, refletir sobre o conjunto de fundamentos sociais, polticos,
econmicos e culturais que desencadearam a forma como atualmente a mulher aceita no
mercado de trabalho e quais so os mecanismos jurdicos que a tutelam e fazem com que possa
ser inserida de maneira mais equnime, numa sociedade de razes to patriarcais.
A reflexo sobre tais fundamentos deve sobrevoar os vestgios percepitveis aos sentidos,
os quais nos trazem o conhecimento mais prximo possvel para compor o retrato da histria2,
porm sempre considerando a analise subjetiva do interprete. O passado, enquanto dado
imodificvel, no se finda em algo hermeneutico, mas sim num conhecimento em constante
progresso, que se transforma e se aperfeioa.3
Dessa forma, ao traarmos a linha que conecta passado e presente, esta no poder
ser direta e radical, ou apenas cronolgica e evolutiva, sob pena de perdemos as nuances e as
possibilidades interpretativas, alm das conexes entre personagens, escolhas, polticas pblicas,
movimentos sociais, papel dos intelectuais, literatura, ideologias, etc.4
Assim, considerada a perspectiva histrica adotada, nos subitens abaixo, procuraremos
demonstrar que, no obstante o avano que se pode verificar no desenvolvimento da cidadania
dos brasileiros, os princpios constitucionais e de direito do trabalho que norteiam as relaes
trabalhistas, bem como as politcas de erradicao do trabalho escravo, especialmente o feminino,
os traos de uma sociedade escravocrata e patriarcal ainda ecoam nas relaes e na forma atravs
Advogada militante na rea de direito do trabalho, proprietria do Escritrio Campos Monteiro Rocha Advocacia,
membro da Comisso da Mulher Advogada OAB/PR, gesto 2013/2015.
2
BLOCH, Marc. Apologia da histria ou o ofcio de historiador. Rio de Janeiro: Jorge Zahar ed., 2001, p. 73.
3
BLOCH, Marc. Apologia da histria ou o ofcio de historiador. Rio de Janeiro: Jorge Zahar ed., 2001, p. 75-76.
4
Gomes, Flvio, e, Paixo, Marcelo, Histria das diferenas e das Desigualdades Revisitadas: Notas sobre Gnero, Escravido Raa e Ps Emancipao, Universidade Federal do Rio de Janeiro, http://www.acaoeducativa.org.br/fdh/wp-content/
uploads/2012/10/Marcelo-Paixo-Histrias-das-diferenas-e-das-desigualdades-revisitadas.pdf
1
85
da qual combatemos o trabalho escravo feminino. o que pretendemos demonstrar nos tpicos
abaixo.
Freyre, Gilberto, Casa Grande & Senzala, 46 ed. - Rio de Janeiro: Record, 2002, cap.1, pg. 79.
Freyre, Gilberto, Casa Grande & Senzala, 46 ed. - Rio de Janeiro: Record, 2002, cap.1, pg. 83.
Freyre, Gilberto, Casa Grande & Senzala, 46 ed. - Rio de Janeiro: Record, 2002, cap.1, pg. 87.
Freyre, Gilberto, Casa Grande & Senzala, 46 ed. - Rio de Janeiro: Record, 2002, cap.1, pg. 91.
86
Freyre, Gilberto, Sobrados e mucambos, 13 ed.- Rio de Janeiro: Record, 2002, cap. IV, pg. 125.
Freyre, Gilberto, Sobrados e mucambos, 13 ed - Rio de Janeiro: Record, 2002, cap.I, pg. 125.
11
Gomes, Flvio, e, Paixo, Marcelo, Histria das diferenas e das Desigualdades Revisitadas: Notas sobre Gnero, Escravido Raa e Ps Emancipao, Universidade Federal do Rio de Janeiro, http://www.acaoeducativa.org.br/fdh/wp-content/
uploads/2012/10/Marcelo-Paixo-Histrias-das-diferenas-e-das-desigualdades-revisitadas.pdf
12
Idem.
9
10
87
Gomes, Flvio, e, Paixo, Marcelo, Histria das diferenas e das Desigualdades Revisitadas: Notas sobre Gnero, Escravido Raa e Ps Emancipao, Universidade Federal do Rio de Janeiro, http://www.acaoeducativa.org.br/fdh/wp-content/
uploads/2012/10/Marcelo-Paixo-Histrias-das-diferenas-e-das-desigualdades-revisitadas.pdf
14
Perrot, Michele, Os Excludos operrios, mulheres e prisioneiros, 4 ed. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1988, cap. 2 pg.
185.
13
88
89
poca da industrializao, outros obstculos cidadania vieram tona como a represso operaria
e a retaliao dos movimentos grevistas19
Com tudo isso, impossvel falar de direitos sociais. O governo no colocava em pauta
qualquer perspectiva de reforma na legislao trabalhista, objetivando maior proteo ao
trabalhador. No campo social, apenas com a assinatura do Tratado de Versalhes e do ingresso
do pais na OIT (Organizao Internacional do Trabalho), em 1919, que algumas tmidas medidas
sociais foram implementadas.20 No entanto, a partir de 1930 criou-se o ministrio do Trabalho e em
1943 a Consolidao das Leis do Trabalho.
Esta, porm, como bem sabemos, no foi um novo advento jurdico privilegiando os
trabalhadores, ainda que, hipoteticamente, sua funo seria a de proteo destes. Apenas, to
somente, como o seu prprio nome diz, foi a consolidao de normas existentes. Fruto da
vontade de Getlio Vargas, em continuar agradando uma parcela de empresrios e manter sua
popularidade com a grande massa de operrios.
A CLT no foi uma bondade do governo, diz historiador:
At hoje a Era Vargas provoca discusses e diferentes interpretaes na comunidade
acadmica e entre apoiadores e crticos de Getlio. Geralmente o ex-presidente associado
mecanicamente aos esteretipos de pai dos pobres ou de ditador no ltimo caso, em
funo do Estado Novo implantado de 1937 a 1945.
O professor de Histria do Brasil da UFRGS Luiz Alberto Grij explica que a CLT no foi uma
benesse que Vargas concedeu porque queria o bem para os trabalhadores. As leis trabalhistas
no so um processo em que o governo simplesmente resolve presentear os trabalhadores
por ser bonzinho ou por querer engan-los. Desde antes de 1930, tnhamos categorias
profissionais muito fortemente organizadas reivindicando direitos. A conquista desses direitos
vem num processo de reivindicaes do mundo do trabalho, pontua.
O professor acredita que o que Getlio Vargas fez foi ser mais receptivo s demandas dos
trabalhadores. Reivindicaes antigas e histricas que vinham do final do sculo XIX vo ao
encontro de uma poltica elaborada pelo governo central que j vinha sendo preparada desde
a Revoluo de 1930, comenta.
Luiz Alberto Grij compara a poca em que Getlio editou a CLT com os tempos atuais. Ambos
os perodos so marcados pela resistncia das elites extenso de direitos aos trabalhadores.
A CLT no caiu no gosto do patronato. Havia uma resistncia muito forte a Getlio por parte
das lideranas empresariais de So Paulo. Diziam que a lei afetava as relaes econmicas. A
universalizao desses direitos tem encontrado dificuldades at hoje. O trabalho rural s foi
receber as garantias da CLT em 1988 e as empregadas domsticas s foram conquistar direitos
h pouqussimo tempo, compara.21 (grifo nosso)
Carvalho, Jose Murilo de, Cidadania no Brasil: o longo caminho, 5 ed. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2004, pg.
58-59.
20
Carvalho, Jose Murilo de, Cidadania no Brasil: o longo caminho, 5 ed. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2004,
pg.60 -80.
19
21
http://www.sul21.com.br/jornal/clt-completa-70-anos-entre-conquistas-retrocessos-e-criticas/
90
A partir daqui passamos a enfrentar um novo tpico, uma vez que a CLT, jamais sofreu
qualquer reforma, apesar da evoluo histrica, econmica, social e poltica constante em nosso
pais e no mundo.
Isso sem contar, aquilo que no fiscalizado, que passa sorrateiro aos olhos dos rgos
fiscalizadores, que por sua vez, por falta de estrutura corporativa, poltica e financeira no
conseguem dar conta da grande tarefa, em outras vezes, o combate ao trabalho escravo foco
http://www.catho.com.br/carreira-sucesso/noticias/trabalho-escravo-e-infantil-ainda-sao-tristes-realidades-no-brasil
http://portal.mte.gov.br/trab_escravo/portaria-do-mte-cria-cadastro-de-empresas-e-pessoas-autuadas-por-exploracao-do-trabalho-escravo.htm
22
23
91
92
de ns, pessoas que diariamente sofrem com fragmentos que maculam a prpria Consolidao
das Leis Trabalhistas, postas como vlidas e constitucionais. Pelo fato de serem mulheres.
Exemplo disso a condio de trabalho das empregadas domsticas, cujos direitos
sofreram alteraes com a PEC 478/2010, como se v na questo da regulamentao do
pagamento de horas extras e adicional noturno. Benefcios concedidos a todos os trabalhadores,
exceto s empregadas domsticas. Ser que ainda possumos a mentalidade de sermos amas e
termos mucamas? O que dizer ento, das polticas de enfrentamento contra o trabalho escravo
feminino? So efetivamente eficazes?
Quando pensamos na evoluo dos direitos femininos e na valorizao do trabalho da
mulher, de qual trabalho estamos falando? Somente das advogadas, engenheiras, publicitrias,
mdicas, jornalistas, arquitetas, etc., ou tambm daquelas, cujas tarefas so braais?
Esse tipo de trabalho no menos importante, nenhum trabalho menos importante, e
se considerarmos o absurdo de qualificarmos o trabalho intelectual como superior, correremos o
risco de voltarmos a ter senzalas nos fundos de nossas propriedades.
A erradicao do trabalho escravo nas reas rurais e com relao ao comrcio sexual,
como por exemplo, to importante, quanto a erradicao de conceitos e tabus que burlam e
mistificam uma sociedade igualitria, de normas concebidas a proteo da classe alta, destinada
a regular o proletariado.
A questo que o que grita aos nossos olhos rude, aterroriza e no nos beneficia.
Por isso criticamos e combatemos! Mas o sutil, o politicamente correto, o normatizado, que nos
beneficia, porque tais normas no so para ns ou nossos filhos, mas para nossos empregados,
estas sim no nos incomodam.
Quando se fala em erradicao do trabalho escravo preciso combater o maior e o
menor abuso. Nos cabe a tarefa de no cultivarmos uma mentalidade pautada no autoengano. A
qual acredita que para erguer a bandeira de erradicao do trabalho escravo basta apoiar a no
explorao feminina em cultivos de cana. Por que, quando o cultivo de cana dentro de nossos
lares, a a hora extra no precisa ser paga?
Enfim, como sustentou Srgio Buarque de HOLANDA as palavras mgicas
93
Liberdade, Igualdade e Fraternidade, sofreram a interpretao que pareceu ajustar-se melhor aos
nossos velhos padres patriarcais e coloniais, e as mudanas que inspiram foram antes de aparato
do que de substncia.25
Os fundamentos personalistas e aristocrticos, nos quais ainda se assenta nossa
vida social, devem ser aniquilados. preciso um processo revolucionrio conscientizador que
revogue a velha ordem colonial e patriarcal, com todos os seus reflexos morais, sociais e polticos
ainda presentes em nossa sociedade26.
25
26
Holanda, Sergio Buarque de, Razes do Brasil, 26 ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1995, pg.179.
Holanda, Sergio Buarque de, Razes do Brasil, 26 ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1995, pg.180.
94
INTRODUO
O presente artigo tem por objetivo analisar o art. 100, inciso I, do Cdigo de Processo
Civil, o qual trata da competncia relativa em razo do foro, para a propositura das aes que
versem sobre casamento e alimentos.
Utilizando-se da metodologia cartesiano-dedutiva, analisa-se o contexto da codificao
de 1939, sua reforma em 1973, a igualdade material e formal aplicada s relaes entre o homem
e a mulher na Constituio de 1988, as correntes acerca da recepo ou no do artigo processual
pela Norma Fundante.
Na sequncia, analisam-se os aspectos processuais civis da Lei Maria da Penha, a qual
contribui para se repensar o foro privilegiado da mulher ante sua nova condio: a mulher que
chefia os lares, pois permite que a mulher opte pelo foro para a propositura das aes.
96
97
98
99
aos indivduos com necessidades ou vantagens especiais, de modo a igualar de fato o mximo
possvel todos os jurisdicionados.
Liliane Karina Gruber11 comenta:
(...) para que a discriminao legal seja constitucional, ela deve ser genrica, de modo que
qualquer pessoa que se encaixe na situao descrita seja beneficiada por ela; deve ser
destinada a situaes ou pessoas que realmente possuam uma caracterstica diferenciadora;
o tratamento legal diferenciado e a distino ftica devem guardar correlao lgica; e o fim
almejado pela discriminadora deve ser a promoo da igualdade material.
Diante de tal situao, entende-se que com o advento da Constituio Federal de 1988,
da dinmica social, do aumento gradativo das mulheres que chefiam a famlia e da igualdade
entre o homem e a mulher no haveria mais motivo para a pertinncia do foro privilegiado da
mulher.
No entanto, no relatrio do Recurso Extraordinrio n. 227.114-SP, o Ministro Joaquim
Barbosa, indica que, em relao ao art. 100, I, do CPC, mesmo com mais de duas dcadas e vigncia
da Constituio, existem trs concepes distintas:
a)
b)
11
12
Idem. p. 186.
BARBOSA, J. Supremo Tribunal Federal. REx n. 227.114-SP. Disponvel em: http://stf.gov.br. Acesso em: 10/10/2013.
100
em que a mulher reside no estrangeiro. E finda expondo que no vislumbra ofensa ao princpio da
isonomia, assentando a recepo ao inciso I, do art. 100, do CPC pela Constituio Federal de 1988.
Em que pese a sapincia, a experincia e a predominncia dos julgados do STF, ouso
discordar das justificativas da corrente da recepo condicionada, vez que subestima a condio
econmica da mulher, que como exposta acima, atualmente chefe de famlia em muitos lares
brasileiros. A codificao processualista poderia aderir Lei Maria da Penha, a qual permite que a
mulher opte pelo foro para a propositura das aes.
A Lei Maria da Penha, como ficou conhecida da Lei n. 11.340/2006 foi criada para coibir a
violncia contra a mulher, bem como eliminar todas as formas de discriminao contra a mulher.
Portanto, coadunando-se melhor igualdade defendida pela Constituio Federal.
A violncia domstica e familiar tambm configura ilcito civil, capaz, por isso mesmo, de
gerar efeitos tambm na rbita civil dos envolvidos tais como, por exemplo, a responsabilidade
por perdas e danos, a separao do casal e a definio de obrigao de prestao alimentar.
A Lei Maria da Penha prev a possibilidade de concesso, em favor da mulher que se
alegue vtima de violncia domstica ou familiar, de medidas provisionais, dando-lhes, porm,
o nome de medidas protetivas de urgncia. A natureza jurdica, no entanto, como j anunciado,
a mesma: providncias de contedo satisfativo, concedidas em procedimento simplificado,
relacionadas parte do conflito (no caso, do conflito familiar e domstico). 13
DIDIER JNIOR, F. & OLIVEIRA, R. Aspectos processuais civis da Lei Maria da Penha. Revista Evocati n. 58, de 29 de out
de 2010. Disponvel em: http://www.evocati.com.br/evocati/artigos.wsp?tmp_codartigo=449. Acesso em: 28/10/2013.
13
101
No entendimento de Carlos Alberto lvaro de Oliveira, exposto por Didier Jnior e Rafael
de Oliveira a medida protetiva de urgncia no se confunde com a ao de separao de corpos.
Enquanto esta tem funo jurdica que permite a contagem de prazo para a propositura da ao
principal aquela medida protetiva de urgncia com eficcia material porque afasta o cnjuge
agressor.
Ao discorrer sobre as demandas cveis, Didier Jnior e Rafael de Oliveira14:
As demandas cveis em cuja causa de pedir se afirme a ocorrncia de violncia domstica
contra a mulher podero tramitar, escolha da autora, no foro a) do seu domiclio ou residncia,
b) do lugar do fato em que se baseia a demanda, c) do domiclio do suposto agressor (art.
15, Lei Federal n. 11.340/2006). Trata-se de uma hiptese em que h foros concorrentes, cuja
escolha cabe demandante. hiptese de competncia relativa, disponvel, portanto.
O tratamento privilegiado dado mulher, neste caso, justifica-se pela situao de fragilidade
em que se encontra quando vtima de violncia domstica. preciso, pois, que a demandante
afirme a ocorrncia deste ilcito para que incida a hiptese legal e se lhe permita a escolha de
foros. No haver essa opo, por exemplo, em outras aes de famlia que no se baseiem na
alegada prtica violenta de que tenha sido vtima.
A escolha do foro pode ser feita perante a mesma autoridade policial competente para
proceder ao registro da ocorrncia da violncia, que, de acordo com a lei, tem o poder de
remeter ao juzo competente (que poder ser o que a alegada vtima escolher) o pedido de
concesso de medidas protetivas de urgncia (art. 12, III, c/c art. 22 e segs., Lei Federal n.
11.340/2006).
14
Idem.
102
4. CONCLUSO
De todo o exposto, verificou-se que o Cdigo de Processo Civil, ao estabelecer a
competncia privilegiada da mulher, em razo do foro, para as aes acerca de casamento e de
alimentos, traduziu um dado momento histrico no qual as mulheres submissas e obedientes eram
exaltadas. E o foro para tais aes se justificavam, principalmente pela dependncia econmica.
Em que pese ter se mantido o foro privilegiado na reviso de 1973, os doutrinadores
pregam a existncia de trs correntes acerca da recepo, pela Constituio Federal de 1988, da
regra do art. 100, I. So elas, pela no recepo do art. 100, I pela Constituio; pela recepo e pela
recepo condicionada.
A jurisprudncia predominante atende a corrente da recepo condicionada, cabendo
ao marido demonstrar, no caso concreto que a mulher se encontra em igualdade de condies
socioeconmicas.
Ainda que exista esta possibilidade, a Lei Maria da Penha trouxe o permissivo da opo
de foro pela mulher. Por se tratar de uma possibilidade mais correlata com a situao das mulheres
na atualidade, eis que esta legislao busca eliminar toda a discriminao contra a mulher traduz
em seus artigos as conquistas dos movimentos feministas e das mulheres. Assegura tambm, a ela
que tome a deciso por si, ou seja, mostrando que ela tem capacidade para a deciso, fortalecendo
sua auto estima.
5. REFERNCIAS
BARBOSA, J. Supremo Tribunal Federal. REx n. 227.114-SP. Disponvel em: http://stf.gov.br. Acesso
em: 10/10/2013.
BULLA, L. C. & LEAL, M. L. M. A participao da sociedade civil no Conselho Municipal de
Assistncia Social: o desafio de uma representao democrtica. Disponvel em: http://
revistaseletronicas.pucrs.br/ojs/index.php/fass/article/viewFile/973/753. Acesso em: 10.10.2013
BRUSCHINI, C. O Trabalho da Mulher Brasileira nas dcadas recentes. Revista de Estudos
Feministas da UFSC, ano 2, 2 semestre 1994.
103
104
ADOO: OS DIREITOS DA ME
ADOTIVA E O SEU ENFOQUE NOS
NOVOS GRUPOS FAMILIARES
106
Licena maternidade:
A licena maternidade surgiu no Brasil em 1943, com o advento da Consolidao das Leis do
Trabalho. O art. 392 da CLT proibia que a mulher grvida laborasse durante o perodo de quatro
semanas antes e oito semanas aps o parto, o que lhe proporcionava apenas 84 (oitenta e quatro)
dias de descanso, sendo tal perodo remunerado exclusivamente pelo seu empregador.
Nos anos subseqentes, com as grandes conquistas das mulheres no mercado de trabalho,
houve um aperfeioamento deste benefcio e o mesmo passou a ter carter previdencirio em
atendimento s vrias Convenes da Organizao Internacional do Trabalho, mais especificamente
a Conveno n 3 (ratificada no Brasil na Constituio Federal de 1934) e a Conveno n 103
(Conveno relativa ao Amparo Maternidade promulgada pelo Decreto n 58.820/66 que
revisou a anterior), ambas recomendando que os custos da licena maternidade fossem de
responsabilidade dos fundos pblicos de cada Pas. Aqui no Brasil, tal benefcio ficou a cargo da
Previdncia Social a partir de 1973.
Portanto, a licena maternidade passou a se configurar como uma proteo mulher trabalhadora,
que cumpre as suas funes de me de zelar e proteger seu filho e de, aps retornar da licena,
retomar sua funo de trabalhadora em busca de seu crescimento social e profissional.
Devido a importncia da licena maternidade me e a seu filho, que a legislao
brasileira procurou garantir mais tempo para o desenvolvimento social, biolgico e psicolgico
da criana e, por isto, na Constituio Federal promulgada em 1988, o direito ao benefcio da
Constituio da Repblica Federativa do Brasil - Edio Administrativa atualizada em dezembro de 2011 - Edio do
Senado Federal
3
107
licena maternidade foi ampliado para 120 dias, nos termos do artigo 7, inciso XVIII, do aludido
dispositivo legal.
A lei n 11.770/2008, acabou por prorrogar o perodo de licena maternidade em 60 dias
desde que a pessoa jurdica viesse aderir ao Programa Empresa Cidad e desde que a empregada
a requeresse at o final do primeiro ms aps o parto. Tal prorrogao, concedida imediatamente
aps a fruio da licena maternidade de que trata o inciso XVIII do caput do art. 7 da Carta
Magna, permite s empresas concesso de incentivo fiscal.
Aps natural processo de amadurecimento, a Lei n 10.421/2002 inseriu na Consolidao
das Leis do Trabalho, o art. 392-A, estendendo o privilgio da licena maternidade empregada
que adotasse ou obtivesse a guarda judicial de criana mediante apresentao de termo judicial
da adoo ou guarda da criana, impondo, no entanto, algumas restries quanto ao perodo de
afastamento:
I criana at um ano, licena de cento e vinte dias;
II a partir de um ano at quatro anos, licena de sessenta dias;
III de quatro a oito anos, licena de trinta dias.
MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado. Campinas: Bookseller, 2007, pg. 86
108
Por isso, a Lei n 12.010/2009 (conhecida como a Nova Lei da Adoo) veio atender
esta necessidade, revogando o art. 392-A, 1, 2 e 3 da CLT e assegurando me adotiva,
independentemente da idade da criana, a licena maternidade de 120 dias.
A Lei n 11.770/2008 que ampliou a licena maternidade de 120 dias para 180 dias,
mediante adeso ao projeto Empresa Cidad acabou tambm por abranger a me adotante e a
guardi judicial (art. 1, 2), excluindo-se, no entanto, as trabalhadoras autnomas, as empregadas
domsticas, as trabalhadoras em empresas do regime SIMPLES e as empresas tributadas com base
no lucro presumido.
Por analogia, o prazo para requerimento da me adotiva concesso do benefcio
complementar de 60 (sessenta) dias seria contado a partir da data em que adquirisse a adoo ou
guarda, como referncia similar a do parto e, com o incio imediatamente aps o fim da licena
maternidade de 120 dias (art. 1, 1 da mencionada Lei).
Portanto, no h que se falar em diferenciao na concesso da licena maternidade,
dada a clara inteno do legislador em proteger a maternidade e a infncia e atribuir igualdade a
qualquer criana que esteja unida a um ncleo familiar, seja esta unio atravs da gestao ou da
adoo.
Atualmente as funcionrias pblicas federais tm direito ao afastamento de seis meses
ou 180 dias, bem como as servidoras pblicas da maioria dos Estados do Pas e de inmeros
Municpios. No setor privado, as empresas podem adotar o benefcio estendido em razo do
incentivo fiscal, entretanto, no so obrigadas a faz-lo, com exceo de algumas categorias
profissionais, cujos Sindicatos asseguram em suas normas coletivas a ampliao da licena
maternidade para as trabalhadoras dos seus setores.
Segundo o relatrio da Organizao das Naes Unidas (ONU), o perodo de licena para
as mes trabalhadoras varia de trs a quatro meses, colocando o Brasil como um dos pases mais
generosos na concesso do benefcio no mundo. Seno vejamos:
- Austrlia: licena de 52 (cinqenta e duas) semanas no remuneradas, ou seja, 1(um ano)
- Argentina: licena de 3 meses (90 dias) remunerada pelo governo e 3 meses (90
dias)opcionais sem remunerao;
- China: licena de 3 meses (90 dias) no remunerada;
109
Salrio Maternidade:
O salrio maternidade um salrio devido segurada empregada, trabalhadora avulsa, empregada
domstica, contribuinte individual, facultativa ou segurada especial que se origina do direito da me de
afastar-se do emprego a fim de zelar e proteger o seu filho. protegido constitucionalmente como um
direito social (art.7, XVIII da CF/88) e possui natureza jurdica de benefcio previdencirio individual, pois a
Previdncia Social que faz o seu pagamento (art. 71 da Lei n 8.213).
Para Srgio Pinto Martins (2004, p. 290) o salrio maternidade consiste em uma renda mensal, que deve ser
paga no valor igual remunerao integral da segurada gestante, devendo ser paga pelo empregador que desconta o valor junto
Previdncia Social.5
Em assim sendo, para as mulheres com vnculo empregatcio registrado em CTPS, o empregador
paga o salrio integral durante o perodo de fruio da licena maternidade e o valor posteriormente
repassado ao empregador pelo INSS. Nos casos em que a empresa concede ampliao de dois meses da
licena maternidade para os 180 dias, o empregador paga a totalidade desses salrios e depois desconta o
valor integral do Imposto de Renda.
Para as mes que so autnomas, que exercem trabalho domstico ou adotam um filho, o pedido
de licena tem que ser dirigido diretamente Previdncia Social, que se encarrega de efetuar os pagamentos
5
MARTINS, Sergio Pinto, Direito do Trabalho, 20 Ed., So Paulo:Atlas, 2004, pg. 290
110
respectivos.
As mulheres com mais de um vnculo empregatcio tm direito de receber o salriomaternidade relativo a cada um dos empregos, desde que haja contribuio previdenciria em
cada um deles.
No caso das mulheres com registro de emprego devidamente anotado na Carteira
de Trabalho, o direito ao percebimento do salrio maternidade se configura em razo do
reconhecimento da estabilidade provisria no emprego, ficando o empregador responsvel pelo
pagamento do benefcio se demiti-la sem justa causa, alm do ressarcimento de outros direitos
trabalhistas violados. No caso de demisso por justa causa ou por iniciativa da prpria empregada,
o direito licena remunerada permanece e de responsabilidade do INSS, mesmo que tenha
ocorrido uma interrupo nas contribuies Previdencirias durante um determinado prazo,
sendo de 12 meses a partir da demisso ou da ltima contribuio para todas as pessoas e de
24 meses para aquelas que tenham contribudo por ao menos 10 anos, perodo este conhecido
como de proteo previdenciria e que poder ainda ser estendido por mais 12 meses se a me
comprovar que continua desempregada.
Conforme ressaltado anteriormente, em 2002, atravs da Lei n 10.421, o privilgio
da licena maternidade de 120 dias foi estendido s mes adotivas e s guardis judiciais,
independentemente da idade da criana. Entretanto, em relao ao salrio maternidade pago pela
Previdncia Social s adotantes, as regras fixadas pelo art. 71-A da Lei n 8.213/91 foram mantidas
da seguinte forma:
art. 71-A segurada da Previdncia Social que adotar ou obtiver guarda judicial para fins de
adoo de criana devido salrio-maternidade pelo perodo de 120 (cento e vinte) dias, se
a criana tiver at 1 (um) ano de idade, de 60 (sessenta) dias, se a criana tiver entre 1 (um) e
4 (quatro) anos de idade, e de 30 (trinta) dias, se a criana tiver de 4 (quatro) a 8 (oito) anos de
idade. (Includo pela Lei n 10.421, de 15.4.2002)
Pargrafo nico. O salrio-maternidade de que trata este artigo ser pago diretamente pela
Previdncia Social. (Includo pela Lei n 10.710, de 5.8.2003)
111
Art. 5o - A Lei no 8.213, de 24 de julho de 1991, passa a vigorar com as seguintes alteraes:
...Art. 71-A. Ao segurado ou segurada da Previdncia Social que adotar ou obtiver guarda
judicial para fins de adoo de criana devido salrio-maternidade de 120 (cento e vinte)
dias.
1 O salrio-maternidade de que trata este artigo ser pago diretamente pela Previdncia
Social.
Denota-se que a nova Lei equiparou homem e mulher no direito ao benefcio em caso de adoo,
valendo a mesma regra para casais adotantes do mesmo sexo, at porque, a famlia mudou, hoje temos
muitos padres de ncleos familiares e a legislao deve avanar para amparar todas as pessoas,
independentemente do gnero. Temos que ter a mente aberta e um consenso sobre a definio
de famlia, inclusive sobre adoo por casais do mesmo sexo, sem preconceitos.
A legislao j existente demonstra que no h impedimento para que uma pessoa
homossexual adote uma criana.
O Estatuto da Criana e do Adolescente no faz qualquer referncia orientao sexual
do adotante, tanto que no seu art. 42 esclarece que a adoo poder ser realizada tanto por um
homem quanto por uma mulher, de forma conjunta ou no, sem necessidade de casamento.
importante que a criana adotada e vivendo em uma famlia homoafetiva estabelea
vnculos afetivos e principalmente jurdicos com os dois pares, tendo a proteo jurdica dos
dois lados. As pesquisas demonstram que crianas adotadas por pessoas do mesmo sexo tm a
mesma possibilidade de felicidade e desenvolvimento que aquelas adotadas por heterossexuais.
Lentamente os nossos Tribunais vm reconhecendo a adoo por casais formados por
pessoas do mesmo sexo, dando efetividade aos princpios da igualdade, liberdade e dignidade da
pessoa humana.
DIREITO CIVIL. FAMLIA. ADOO DE MENORES POR CASAL HOMOSSEXUAL. SITUAO J
CONSOLIDADA. ESTABILIDADE DA FAMLIA. PRESENA DE FORTES VNCULOS AFETIVOS ENTRE
OS MENORES E A REQUERENTE. IMPRESCINDIBILIDADE DA PREVALNCIA DOS INTERESSES
DOS MENORES.RELATRIO DA ASSISTENTE SOCIAL FAVORVEL AO PEDIDO. REAIS VANTAGENS
PARA OS ADOTANDOS. ARTIGOS 1 DA LEI 12.010/09 E 43 DO ESTATUTO DA CRIANA
E DO ADOLESCENTE. DEFERIMENTO DA MEDIDA.(REsp 889852/RS RECURSO ESPECIAL
2006/0209137-4, Relator Ministro LUIS FELIPE SALOMO, rgo Julgador T4, Quarta Turma, data
do Julgamento 27/04/2010, publicao DJe 10/08/2010, RT, vol. 903,146).
112
Brasil, privilegiando o adotado, independente do sexo dos adotantes. A lei garantiu ao segurado
ou segurada da Previdncia Social que adotar ou obtiver guarda judicial para fins de adoo de
criana, o recebimento do salrio maternidade pelo perodo de 120 dias, complementando assim
o disposto na Lei 10.421/2002 que tinha estendido este benefcio mulher empregada. A grande
novidade ficou por conta da concesso do benefcio tambm aos homens, consagrando de forma
definitiva o direito de adoo dos casais homoafetivos, embora limitando a outorga da licena
maternidade apenas um dos adotantes ou guardies empregado ou empregada.
A Lei ainda estendeu ao segurado ou segurada o direito ao recebimento do salriomaternidade mesmo com o advento da morte do companheiro ou companheira pelo perodo
ou tempo que restasse do benefcio, salvo em caso de morte do filho ou abandono. Alis, esta foi
a principal motivao da edio da lei, pois tradicionalmente sabido que a tarefa de cuidar dos
filhos seja da me, na falta desta, em caso por exemplo de falecimento, com justia absoluta, o
pai deve ter direito a receber o auxlio, pois ele ter que se afastar do seu emprego para cuidar da
criana. At ento, se a me morresse o benefcio cessava e no era transferido para o pai.
Outro ponto importante, foi o fato que o benefcio pode ser pago ao pai segurado da
Previdncia caso a me no o seja ou em caso de adoo por casais homoafetivos.
Mais do que a questo financeira, a lei deve ser celebrada porque proporciona aos pais a
oportunidade de permanecerem com seus filhos neste incio de vida e formao da nova famlia,
possibilitando a adaptao necessria para todos os que pretenderem ter um filho, quer biolgico,
quer adotivo, seja um homem ou uma mulher, ou casal heterossexual ou homossexual. Afinal a
Constituio Federal estabeleceu que os filhos, havidos ou no da relao do casamento,
ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes
discriminatrias relativas filiao (pargrafo 6 do artigo 227 da CF).
Maternidade substitutiva:
Outra novidade na questo do salrio maternidade diz respeito maternidade substitutiva
ou tambm conhecida como barriga de aluguel, quando a mulher empresta seu tero para
carregar um embrio e cujo o material gentico de outra mulher. Este processo no Brasil
113
inicialmente foi regulamentado pelo Conselho Federal de Medicina pela Resoluo n 1.358/1992,
modificada pela Resoluo n 1957/2010, publicada em 6 de janeiro de 2011 que estabelece as
Normas ticas para a utilizao de tcnicas de reproduo assistida:
VII - SOBRE A GESTAO DE SUBSTITUIO (DOAO TEMPORRIA DO TERO)
As clnicas, centros ou servios de reproduo humana podem usar tcnicas de RA para
criarem a situao identificada como gestao de substituio, desde que exista um problema
mdico que impea ou contra indique a gestao na doadora gentica.
1 - As doadoras temporrias do tero devem pertencer famlia da doadora gentica, num
parentesco at o segundo grau, sendo os demais casos sujeitos autorizao do Conselho
Regional de Medicina.
2 - A doao temporria do tero no poder ter carter lucrativo ou comercial.
Ainda que a legislao seja omissa, tanto a me biolgica, a doadora temporria do tero,
quanto a me chamada de social, que vai criar a criana, devem receber o salrio maternidade e
ter direito licena maternidade, sendo que a segurada que recebe o embrio e desenvolve a
gestao tem assegurado todos os direitos da me biolgica e a me chamada de social, que
tanto pode ser doadora dos vulos ou no, por equiparao, tem todos os direitos garantidos
me adotiva. Os casos vm sendo solucionados pela aplicao da analogia, costumes e princpios
gerais do direito. Deve ser destacado que h uma diviso dos papis entre as duas mes: a biolgica
e a social e, visando proteger o interesse da criana em sua formao, deve-se conceder a licena
maternidade e pagar o respectivo salrio em favor das duas pessoas envolvidas.
Assim, se a concesso do salrio maternidade para a me biolgica no impede a
concesso de igual benefcio, em caso de adoo ou guarda para fins de adoo de criana, nos
termos do art. 93-A, 1, do Decreto n 3.048/99,modificado pelo Decreto n 4729/2003, idntico
tratamento deve ser estabelecido para a maternidade substitutiva, a favor das duas seguradas.
Estabelece, ainda, o art. 295, 1 da Instruo Normativa INSS/PRES n 45 de 06 de agosto
de 2010 que o salrio maternidade devido segurada independentemente de a me biolgica
ter recebido o mesmo benefcio quando do nascimento da criana.
114
DELGADO, Maurcio Godinho, Curso de Direito do Trabalho,. So Paulo: LTr, 2004, p. 1241
115
Tambm recentemente, foi publicada a Lei 12.812 de 16 de maio de 2013, que acrescentou
o artigo 391-A CLT, instituindo a estabilidade provisria da gestante no curso do aviso prvio
trabalhado ou indenizado.
No que diz respeito me adotiva, em que pese os grandes avanos e conquistas na
legislao brasileira, esta no lhe confere a garantia de estabilidade provisria em caso de dispensa
arbitrria ou sem justa causa, tendo em vista que a Constituio Federal confere estabilidade de
forma expressa to somente empregada gestante, sendo a gravidez, portanto, requisito para a
concesso da licena.
Com fundamento na igualdade entre filhos naturais e adotivos, existe atualmente uma
Proposta de Emenda Constituio, a PEC n 146/12 de autoria do deputado Benjamim Maranho
(PMDB-PB), que tem por objetivo estender a estabilidade provisria no emprego para a me
adotiva. Pela proposta a adotante no poder perder o emprego, por dispensa arbitrria ou sem
justa causa, nos cinco meses subsequentes adoo ou obteno da guarda judicial para fins
de adoo.
A referida PEC j foi analisada pela Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania,
cujo parecer foi pela admissibilidade e em assim sendo, ser criada uma comisso especial para
analisar o mrito da proposta e, posteriormente, o texto dever ser votado em dois turnos pelo
Plenrio.
Segundo o deputado autor da emenda, a aprovao da PEC no apenas fortalece o
reconhecimento dos laos socioafetivos, como valoriza a prtica da adoo.7 Acredita tambm que
por se tratar de um direito e do reconhecimento da importncia da adoo, o Congresso Nacional se
sensibilize e aprove rapidamente.8
importante destacar que no existe na PEC 146/2012 qualquer meno extenso do
benefcio aos homens que adotarem crianas.
http://www.ibdfam.org.br/noticias/4738/PEC+prev+mais+igualdade+entre+mes+biolgicas+e+mes+adotanteses> acesso em 02 dez 2013.
8
http://www.ibdfam.org.br/noticias/4738/PEC+prev+mais+igualdade+entre+mes+biolgicas+e+mes+adotanteses> acesso em 02 dez 2013
7
116
Consideraes finais:
As relaes construdas com amor, dedicao e respeito ultrapassam os limites da
gentica. So estruturas que se formam gradativamente em torno das mes e seus filhos,
independentemente da existncia de laos biolgicos.
Em assim sendo, com o surgimento dos novos modelos de organizaes familiares e
sociais, a adoo de crianas e adolescentes tem sido concebida cada vez menos espelhada
no modelo da famlia nuclear tradicional e, nessa perspectiva de valores que a legislao tem
se mostrado sensvel em acompanhar tais transformaes, ampliando o leque de pessoas que
possam se tornar mes e pais adotivos.
Aos operadores do direito, cabe a preocupao em assegurar cada vez mais os direitos
mnimos e protetivos da me e dos seus filhos, porque a famlia a base de toda a sociedade,
nela que se principia toda a forma de progresso e desenvolvimento humano.
117
119
120
sociedade, ou seja, justamente os direitos sociais uma sociedade mais feliz uma sociedade em
que permitido todos o acesso aos servios bsicos pblicos de sade, educao, previdncia,
social, cultura dentre outros.
Busca-se a incluso da felicidade como objetivo do Estado e direito de todos (..) Todos
os direitos previstos na Constituio sobretudo os fundamentais buscam a felicidade da
sociedade.
A organizao das Naes Unidas, reconhece que a busca da felicidade direito humano
fundamental e nesse diapaso O direito busca da felicidade surge como ocorrncia dos Direitos
Fundamentais catalogados no sistema jurdico, que se projetam para a realidade pessoal dos
cidados.
A Carta Magna vigente, ao garantir a cidadania como a proteo da dignidade da pessoa
humana, os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa, na construo de uma sociedade
livre, justa e solidria, reduzindo as desigualdades sociais para a promoo do bem de todos,
assegurando os direitos sociais educao ao trabalho, a moradia ao lazer a segurana,
a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, dentre outros, garantiu, assim, a
proteo da dignidade da pessoa humana.
Assim, a incluso do direito busca da felicidade dentro do texto da CF seria a forma de
fortalecer a democracia e ampliar o exerccio da cidadania. ( Monteiro)
O Estado ao proporcionar meios para efetivar, os direitos sociais, que o caso em questo,
inscritos no texto constitucional vez que, muitos desses direitos,
so
negados e renegados
pelo Estado aos seus compatriotas, estar contribuindo para a felicidade coletiva (individual).
A concretude de polticas pblicas que possam diminuir as desigualdades sociais
econmicas e educacionais, atingiria a coletividade e sobremaneira na vida individual dos
cidados o que viria a diminuir a violncia social amplamente demonstrada a sua crueldade de
forma meditica, transparecendo a insensibilidade estatal e de grande parte da sociedade.
A aprovao da PEC da felicidade, certamente reforar a necessidade de busca pela
realizao plena dos direitos sociais que garantam, sem discriminao, a prpria existncia humana
com parmetros mnimos de dignidade humana, ou seja entre homens e mulheres, sem os quais,
121
Tal proposta, no suprime qualquer direito gravado em clusula ptrea, bem como,
a garantia expressa do direito do individuo de buscar a sua felicidade deve ser concretizada
pelo dever que tem o Estado de cumprir corretamente suas obrigaes para com a sociedade,
prestando os servios pessoais garantidos na Constituio Federal.
No se trata de ensejar direito do particular em buscar sua felicidade de forma egostica,
mas sim de afirmar que os direitos sociais previstos no artigo 6 da CRFB educao, sade,
alimentao, trabalho, moradia, lazer, segurana, previdncia social, proteo maternidade e
infncia, a assistncia aos desamparados so essenciais para que se alcance uma felicidade em
sentido coletivo, com reflexos na vida do particular.
122
Ainda, quando a Constituio Federal assegura o direito do indivduo a uma vida digna,
requisito essencial para que a pessoa atinja a sua felicidade. o que fundamenta, em sntese a
Justificativa da Proposta.
123
assolam nosso pis (e o mundo), sem o que, no se pode falar em direitos sociais bsicos e muito
menos em direto felicidade.
Ainda que o Estado por si s no possa trazer felicidade plena as pessoas, bem como no
pode impor amor ao prximo, por ateno aos princpios constitucionais, que asseguram
a cidadania e a dignidade da pessoa humana, seu dever oferecer as mnimas condies para que
a populao brasileira tenha condies de buscar a felicidade da melhor maneira que lhe convm.
O que pode ser atingido mediante a implementao de polticas publicas hbeis a implantao
da justia e incluso social, as quais sero, no mnimo, mais amplamente discutidas com a PEC DA
FELICIDADE.
assim que o Estado pode garantir aos cidados a salvaguarda dos direitos fundamentais
assegurando-lhes, dessa forma, o ento constitucional direito de buscar a felicidade.
Deixou claro o constituinte ao elencar e assegurar o princpio da dignidade da pessoa
humana e a necessidade de promover o bem estar de todos sem preconceito que tem o estado
o dever de garantir aos seus cidados o direito a busca da felicidade e ns, a obrigao de lutar
por ela, sendo que, um Projeto que visa consignar expressamente na Constituio da Republica
tal ideal, decerto vem ao encontro da concretizao do objetivo constitucional maior que a
promoo do bem estar social, o qual, inevitavelmente elevar tambm a felicidade de todos
enquanto indivduos.
Passa ento, no referido texto, o Professor Dotti a fazer alguns comentrios sobre a
satisfao que pode provocar o labor fsico ou mental, e lembra um pensamento hindu: Aplicar
no trabalho o melhor dos esforos: isso a felicidade. Se os frutos vierem, ser o nirvana.
E explica: nas religies Indianas, o nirvana o estado permanente e definitivo de
124
beatitude, felicidade e conhecimento, meta suprema do homem religioso e que obtida atravs
da disciplina asctica e meditao.
O profissional do Direito e da Justia pode alcanar momentos de felicidade quando
sente que o seu desempenho em favor de uma causa, ou decidindo uma causa, se for magistrado,
proporciona a realizao de um bem justo, material ou moral, em favor do prximo que precisa
de sua atuao.
Especialmente quanto aos advogados e advogadas importante ponderar,
principalmente para os novos, que o exerccio da nobre profisso pode lhes trazer a felicidade
como razo de viver. E assim possvel ocorrer nas causas de menor ou nenhum proveito material
mas que proporcionem reflexos morais ou espirituais. Tanto para o beneficiado como para o
benfeitor.
E para ns, mulheres, que atuamos na rea do direito, tais preceitos so de suma
importncia, vez que, a felicidade pode e deve ser encontrada mediante o labor, no nosso caso o
direito, o qual permitir a nossa luta, no s pelo sustento prprio, mas por uma sociedade mais
justa, igualitria, solidria e porque no mais atenta a busca da felicidade em sua plenitude, a qual
transcende a necessidade de uma existncia materialmente digna.
O Projeto da PEC da Felicidade, nesse contexto, s tem a contribuir para que alcancemos
a to almejada felicidade (a qual deve pressupor tambm uma existncia material digna), sendo,
portanto, bem vinda sua incluso no ordenamento jurdico brasileiro.
Referncias bibliogrficas:
PEC Proposta de Emenda Constituio n 19 de 2010.
MONTEIRO, Juliano Ralo PEC da Felicidade positivar direito na CF.
Supremo Tribunal Federal, ADI 3300/DF
Barbosa, Mrcio Coutinho. Direito Felicidade. Disponvel em http/www.artigonal.com/doutrinaartigos/direito.a.felicidade.3702219
Pinheiro, Raphael Fernando. A positivao da Felicidade, como direito fundamental:O Projeto de
Emenda Constitucional n19/10. in: mbito Jurdico, Rio Grande, XV. N.100. maio de 2012
125
126
INTRODUO
O presente trabalho tem como propsito abordar os direitos da Mulher consagrados
na Constituio Federal de 1988, tambm denominada Constituio Cidad,que primou por
disciplinar os direitos do cidado, to carentes como tal , dando ao Brasil suporte e status de Pas
com legislao avanada, ainda que haja muita desigualdade , sendo ela produto de muita luta,
mas que retrata uma democracia e cidadania.
A Constituio reconhece em seu artigo 3 que constitui objetivo da Repblica
Federativa do Brasil promover o bem de todos, sem preconceitos de origem , raa, sexo, cor,
idade e quaisquer outras formas de discriminao, bem como determina que homens e mulheres
so iguais em direitos e obrigaes.
O mecanismo legal no gera complicao de entendimento, onde h o conflito sem
resoluo social vem a lei para assegurar e coibir direitos e deveres, a sociedade com ela mesma.
Deve-se destacar que a legislao h de ser efetivada pelo Poder Executivo, que lhe d execuo,
e resguardada pelo Poder Judicirio, para dar segurana a todos que dela necessitam.
Vale ressaltar que a mesma tambm deu sede a direitos queles que estavam discriminados
ou esquecidos, ao dar ateno a crianas e adolescentes, mulheres, idosos, deficientes fsicos,
populao afro descendente e demais.
Advogada Pblica do Estado do Paran, Ps graduada em Filosofia do Direito pela PUC-PR e Direito Empresarial pelas
Faculdades Integradas Curitiba, Especializada em Direito do Trabalho pelas Faculdades Integradas Curitiba e Administrao de
Empresas pela FAE-Pr,Formada Instrutora de Registro do Comrcio pelo Departamento Nacional de Registro do Comrcio, MIC,
Membro da Comisso da Mulher Advogada OAB-Pr, da Associao dos Advogados do Poder Executivo/PR e do Instituto dos
Advogados do Paran.
2
Advogada Pblica do Estado do Paran, Ps Graduada em Direito Contemporneo pelo IBEJ, Membro da Comisso
da Mulher Advogada OAB-PR, Vice Presidente da Comisso Vtimas de Crime e Segurana Pblica OAB-Pr,Membro do Instituto
de Direito Tributrio Pr. e da Diretoria da Associao Brasileira de Advogados PblicosABRAP e Associao dos Advogados do
Poder Executivo do Estado do Paran, Membro do Instituto dos Advogados do Paran.
1
128
1. A MULHER NO TEMPO
Os direitos da Mulher, com sede constitucional, foram conquistados e sedimentados no
decorrer dos tempos, sendo uma das peculiaridades da lei ao dar efetividade dinmica, vencendo
paradigmas face aos reclames sociais e processual, adequando-se s realidades.
Especialmente tem-se a comentar que somente com a Constituio de 1937 a Mulher
brasileira adquiriu o direito de votar e ser votada, ainda que at hoje tenha participao pequena
na vida poltica e eleitora, especialmente comparada populao total.
Outro avano importante no que se refere aos direitos da Mulher foi a ratificao , em
1984, pelo Brasil, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a
Mulher (CEDAW), por Decreto no.4377, de 13 de setembro de 2002 .
A histria da Mulher tem bero filosfico, Plato e Aristteles assim diziam:
- Plato j detinha um pensamento diverso, as mulheres eram to capazes de
administrar quanto o homem, pois para ele quem governa tinha a obrigao de gerir a cidadeEstado se utilizando da razo e para Plato as mulheres detinham a mesma razo que os homens;
-Aristtelesvia a mulher como um homem no completo, para ele todas as caractersticas
herdadas pela criana j estavam presentes no smen do pai, cabendo a mulher somente a funo
de abrigar e fazer brotar o fruto que vinha do homem, idia esta aceita e propagada na Idade
Mdia;
129
Tratando de Famlia a CF de 88 em seu artigo 226 considera aquela como base da sociedade,
vale dizer dotando-lhe de garantia especial, com diversos tipos de famlia e determinando que os
direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela
mulher.
O Cdigo Civil de 2002-Lei 10406/2002, tratou no artigo 1565 que os encargos da Famlia
no casamento so assumidos mutuamente, pelo homem e pela mulher, na condio de consortes,
companheiros e responsveis.
Com relao ao sobrenome poder qualquer nubente acrescentar o do outro, se assim
desejar, conforme o mesmo artigo citado pargrafo 1.
No se pode deixar de mencionar, com destaque, o Planejamento Familiar como livre
deciso do casal, tratado no artigo 1565, pargrafo2, do Cdigo Civil vigente, tendo o Estado que
propiciar recursos educacionais e financeiros para o exerccio deste direito, para implementao,
preconizando a liberdade e vedando a proibio de qualquer tipo de coero, princpio basilar do
artigo 226da CF/66.
A maternidade no poderia ser relegada de regulamentao na CF, assim fez o legislador
ao dispensar tratamento especial, vale dizer reconhecer a funo social da maternidade, certamente
um dos temas mais importantes perante o contexto humano, conforme o artigo 6, a seguir:
(...)
Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o lazer,
a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos
desamparados, na forma desta Constituio.(Redao dada pela Emenda Constitucional n 64,
de 2010).
130
competiram em provas de golfe e tnis e Charlotte Cooper foi vencedora da primeira medalha
de ouro de tnis Feminino e relativamente natao feminina destaca-se que houve incluso na
Olimpada de 1912.
No decorrer da histria foi-se assimilando, em carter cientfico, os benefcios e a eficcia
do treinamento fsico e o olmpico, acreditando-se que so benficos s mulheres e quebraram-se
as barreiras e os tabus.
A Legislao Brasileira, de forma atenta, na Constituio Federal de 1988 deu sede ao este
Direito to especial, no seu artigo 217 quando disciplina que dever do Estado fomentar prticas
desportivas formais e no formais, como direito de cada um,...
4. A MULHER E A SADE
No que se refere a sade a CF/88 em seu artigo 6, considerou a como um direito
social, e no artigo 196 e demais prev ser um direito de todos e dever do Estado, garantido pela
implementao de polticas pblicas, sociais e econmicas, alando metas a reduo de riscos de
doena, e acesso total e igualitrio.
Nesta esteira, no decorrer dos tempos surgiram Leis dirigidas sade da Mulher, como a
Lei que trata da Mamografia, exemplificativamente.
5. A MULHER E A EDUCAO
Demanda vrios estudos o papel da Educao como sustentao social, assim dever
do estado a sua garantia e neste particular as creches e pr escolas tem destaque e foi um grande
avano, face aos apelos da Mulher, sendo de extrema importncia, haja vista a jornada exaustiva
de trabalho dos Pais, os artigos artigos7, inciso XXV e artigo 208, inciso IV bem retratam como a
seguir:
(...)
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua
condio social:
XXV - assistncia gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento at 5 (cinco) anos de idade
em creches e pr-escolas;(Redao dada pela Emenda Constitucional n 53, de 2006)
131
Art. 208. O dever do Estado com a educao ser efetivado mediante a garantia de:
IV - educao infantil, em creche e pr-escola, s crianas at 5 (cinco) anos de idade; (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 53, de 2006)
6. A MULHER E O TRABALHO
O trabalho um direito social consagrado na CF/88 e no decorrer dos anos tem sido objeto
de legislao disciplinadora especialmente Mulher, e determinou, de forma sistemtica, sem
maior extenso, a proteo do mercado de trabalho da mulher mediante incentivos especficos,
artigo 7,inciso XX.
No era tarde que fosse necessrio que a CF. proibisse a diferena entre os salrios, de
exerccio de funes e de critrios de admisso por motivo de idade sexo, cor ou estado civil.
Ainda, reconhecendo a jornada de trabalho para efeitos previdencirios,a CF manteve
a diferena de 5 anos entre homens e mulheres para a obteno do beneficio da aposentadoria,
naquele momento a Mulher reivindicava tal diferena tendo em vista que as tarefas domsticas
e de cuidado s crianas lhe eram maiores, e que o aparelhamento Governamental ainda era
deficitrio com relao s crianas.
Sobre este tema indiscutvel a incluso da mulher no mercado de trabalho, nos dias
de hoje o papel desempenhado pela Mulher, especialmente no campo profissional, tem tido
crescimento rpido e a conquista no mundo jurdico expressiva,tanto no mbito nacional como
internacional, tanto como Advogada, Promotora, Magistrada e/ou executora de atividades outras
pertinentes com sua formao profissional, verificando-se que o resqucio de nicho de mercado
privativo que no a Ela ,est cada vez mais desaparecendo.
Na viso do escritor, professor, consultor, e escritor e considerado o pai da administrao
moderna, Peter Drucker, empreendedorismo prtica; viso de mercado; evoluo; e diz ainda
que : o trabalho especfico do empreendedorismo numa empresa de negcios fazer os negcios
de hoje serem capazes de fazer o futuro, transformando-se em um negcio diferente, assim no
caracteriza-se como cincia ou arte, mas sim uma prtica.
Hoje em dia a Mulher alou a altos vos, mas no h dvidas que tudo decorre das
garantias constitucionais j ento mencionadas, algumas proibies legais foram acrescentadas,
132
como considerar o sexo como vivel determinante para fins de remunerao, formao profissional
e outras oportunidades de ascenso profissional.
A mulher hoje no deixa de ser uma empreendedora, pois para ter sucesso dentro de
um local de trabalho, vrias qualidades pessoais podem ajudar a construir um negcio prprio,
situao e requisitos tambm para os homens.
Nunca desistir facilmente, uma profissional empreendedora ter mais sucesso se for o
tipo de pessoa que aprecia enfrentar desafios. Uma boa dose de otimismo tambm muito til
para administrar as incertezas que so parte de qualquer negcio.
Como ns sabemos as mulheres vem crescendo como empreendedoras nestes ltimos
dez anos e em cada dez negcios trs so chefiadas por mulheres. Ocorreu uma mudana na
participao da mulher na vida profissional e econmica.
Para o diretor da Dieese Clemente Gans Lucio, h uma clara mudana na participao
da mulher na vida econmica, e ser preciso um conjunto de outras transformaes, inclusive
tambm dentro de seus lares, no que trata de diviso de tarefas domsticas, do cuidado com os
filhos e das atribuies da vida familiar. As mulheres promovero transformaes no mundo dos
homens e a sociedade toda ir se beneficiar.
Deve-se lembrar que mesmo no empreendedorismo, a Mulher empreendedora que
est mais preparada para enfrentar os obstculos da vida no aquela que apresenta somente
os conhecimentos tericos, mas sim aquela que por vontade, coloca em prtica, sabendo
utiliz-los em situaes que a prpria vida ir mostrar, conquistando seus espaos no campo do
empreendedorismo que vem crescendo a cada dia.
CONCLUSES
Se por um lado correto dizer que a discriminao faz parte de quem a faz, da mesma
forma pode-se afirmar que o pleno equilbrio legal e social est latente, assim o estudo deste
emaranhado tempo evolutivo da legislao desde a CF/88 no se esgota neste trabalho que veio
a ressaltar os acontecimentos legais e fticos originados e sediados naquela Constituio Federal.
De modo geral vlido concluir que a Constituio vigente representou um avano para
133
REFERNCIAS
A HISTRIA DA Mulher na Filosofia, disponvel em <http://WWW.infoescola.com/ acesso em
outubro 2013.
Direitos da Mulher e a Filosofia. Genuno John Stuart Uil Crtica : A sujeio das Mulheres.
Direitos De Cidadania Senado Federal, ano da mulher 2004 http// www2 senado.gov.br/
anodamulher/livro_mu_lei/dir_cidadania.asp.
OLIVEIRA, Fatima Palha de. Insero da Mulher no Ambiente Desportivo - revista eletrnica da
Escola de Educao Fsica e Desportos-UFRJ, volume 2 nmero 1, janeiro/junho 2006.
Qualidades de um Empreendedor, disponvel em (HTTP//www.centraljurdica.com/especial/15/
qualidadesdeumempreendedor.htmll
Bibiografia- Especialize Revista on line maio de 2012, sobre teoria de Peter Drucker.
EMPREENDEDOR ONLINE. Nmero de mulheres empreendedoras cresceu 21,4% em uma dcada.
Disponvel em: < http://www.empreendedoronline.net.br/NUMERO-mulheres-empreendedorascresceu-214-decada/>. Acesso em 15 de outubro de 2013.
134
1. BREVE HISTRICO
A disciplina de alimentos tema de extremo enredamento, que foge do senso
comum. Trata-se, em realidade, de instituto cujos princpios so remarcados por uma acentuada
complexidade, com reclamo de permanente atualizao dos seus estudos.
Os alimentos ao nascituro nunca foram devidamente discutidos, visto a impreciso do
Cdigo Civil ao tratar da personalidade civil, adotando a teoria natalista, mas colocando a salvo os
direitos do nascituro, conforme Art. 2 desse Codex:
A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a Lei pe a salvo,
desde a concepo, os direitos do nascituro.
136
ao nascituro.
Apesar do bice apresentado pela Lei n 5.478/1968, a Justia em casos rarssimos teve
a oportunidade de analisar e reconhecer o dever alimentar desde a concepo, garantindo-se
assim os direitos do nascituro e da gestante, em ateno teoria concepcionalista do Cdigo Civil
e ao princpio da dignidade da pessoa humana.
Decises no Tribunal do Rio Grande do Sul abriram precedentes e deram margem para
a elaborao da nova Lei de Alimentos n 11.804/2008, a qual prev com louvor a concesso de
alimentos gravdicos, que podem ser compreendidos como; aqueles devidos ao nascituro, mas
percebidos pela gestante ao longo da gravidez.
Assim, discorreu Clovis Brasil Pereira, que a nova Lei de alimentos, garante a assistncia
da mulher gestante, com o enfoque e preocupao com a proteo do ser em formao, desde
sua concepo, e da prpria parturiente, para que tenha uma formao e desenvolvimento sadio,
antes mesmo do nascimento.
Portanto, muito festejada tal Lei, pois possibilitou a abertura de portas para o nascituro
no sentido de dar pleno amparo ao seu direito de se desenvolver, nascer e viver.
2. CONCEITO
Sempre houve discusso em relao ao direito do nascituro pleitear alimentos, alguns
entendem ser invivel uma ao em que o titular do direito seja o nascituro, entretanto, outros
entendem haver responsabilidade alimentar antes mesmo do nascimento, desde que j concebido
no ventre materno.
A Lei, a doutrina e a jurisprudncia eram incertas sob a disciplina legislativa anterior,
relativamente aos alimentos ao nascituro, porque a pretenso vinha ligada ao tema acerca do
incio da personalidade civil.
Um dos doutrinadores que concorda com o deferimento de alimentos para o nascituro
Arnaldo Rizzardo, que cita exemplificativamente as hipteses em que isso pode ocorrer:
Durante a gravidez, inmeras as situaes que comportam a assistncia econmica do pai.
Assim, o tratamento ou acompanhamento mdico; a conduta de repouso absoluto imposto
me em muitos casos de gravidez de risco; os constantes exames mdicos e medicamento;
o tipo de alimentao que deve seguir a gestante; a sua prpria subsistncia se for obrigada a
se afastar do trabalho remunerado que exercia.
137
Porm com a chegada da Lei n 11.804/2008, esse conceito foi aprimorado e colocado
um ponto final na indeciso que pairava a cerca dos alimentos ao nascituro.
Surgiu, ento, o que chamado de Alimentos Gravdicos, que nada mais do que o
direito da me gestante receber ajuda econmica do indigitado pai durante o perodo gestacional,
para garantir a vida e o desenvolvimento intrauterino do nascituro, com dignidade e tendo como
base da obrigao alimentar simplesmente indcios de paternidade.
Buscando o significado da palavra gravdico e da palavra nascituro, tem-se que Gravdico
adjetivo, aquilo que diz respeito gravidez; ou que dependente da gravidez, sendo esta o
estado da mulher durante a gestao ou prenhez; e que Nascituro o ser que esta sendo gerado
pela gestante, o que ira nascer, o feto durante a gestao; o ente concebido que est no claustro
materno.
Assim sendo, conforme Art. 1 da Lei n 11.804/2008, alimentos gravdicos compreendemse aqueles devidos ao nascituro, mas percebidos pela gestante ao longo da gravidez.
Deste modo, alimentos gravdicos so aqueles a que o nascituro tem direito de receber
durante o perodo em que ainda est dentro do ventre materno, para garantir o seu bom
desenvolvimento pr-natal e peri-natal, mas que sero pagos me, como sua representante
legal.
3. NATUREZA JURDICA
A natureza jurdica dos alimentos gravdicos um misto entre penso alimentcia e
responsabilidade civil, pois adita elementos dessas obrigaes, de forma que emprega a prioridade
de tutela da obrigao alimentar em relao s demais obrigaes e utiliza-se das regras de
reparao absoluta do patrimnio que so escopo da responsabilidade civil.
Neste aspecto e tendo em vista que a Lei objetiva a mxima proteo da me e da
futura prole, pode-se dizer que permitido a aplicao do Cdigo Civil de 2002 principalmente
seu artigo 1698, que estipula a concorrncia dos demais parentes para fazer frente ao crdito
alimentcio:
Se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, no estiver em condies de suportar
totalmente o encargo, sero chamados a concorrer os de grau imediato; sendo vrias as
138
pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporo dos respectivos
recursos, e, intentada ao contra uma delas, podero as demais ser chamadas a integrar a lide.
139
Entretanto, esta Lei traz a destinao especfica para os alimentos gravdicos, devendo
esses, serem utilizados para as despesas especiais do perodo gestacional, da concepo ao parto,
conforme disposio do Art. 2 da Lei n 11.804/2008:
Os alimentos de que trata esta Lei compreendero os valores suficientes para cobrir as
despesas adicionais do perodo de gravidez e que sejam dela decorrentes, da concepo ao
parto, inclusive as referentes a alimentao especial, assistncia medica e psicolgica, exames
complementares, internaes, parto, medicamentos e demais prescries preventivas e
teraputicas indispensveis, a juzo do mdico, alm de outras que o juiz considere pertinentes.
6. DO NUS PROBATRIO
Como em qualquer tipo de ao, na Ao de Alimentos Gravdicos o nus da prova
compete ao autor da ao, no caso dos alimentos gravdicos, o nus probatrio incumbe me,
como representante do nascituro. Salvo a presuno de paternidade dos casos de Lei, como
imposto nos Arts. 1597 e seguintes, o nus probatrio da me.
Cabe genitora apresentar os indcios de paternidade, informada na Lei por meio de fotos,
testemunhas, cartas, e-mails, entre tantas outras provas licitas que puder trazer aos autos,
lembrando que, ao contrario do que pugnam alguns, o simples pedido da genitora, por maior
necessidade que h nesta delicada condio, no goza de presuno de veracidade ou h uma
inverso do nus probatrio ao pai, pois este teria que fazer (j que no possui exame pericial
como meio probatrio) prova negativa, o que impossvel e refutada pela jurisprudncia.
140
141
o direito de alimentos do nascituro, que ser percebido pela me durante o perodo pr-natal.
Antes de discutirmos a legitimidade ativa da ao de alimentos gravdicos, importante
frisar a personalidade civil da pessoa, que segundo o Art. 2 do Cdigo Civil, comea do nascimento
com vida, mas a Lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro (art. 2, CC/2002).
Assim sendo, garantir que o nascituro tenha direito aos alimentos nada mais do
que valorizar a vida humana intrauterina, respeitando-a como tal. Por isso, pode-se dizer que o
nascituro o titular do direito de alimentos, da mesma forma que a gestante, pois necessrio
que a mulher tenha uma gestao saudvel para o melhor desenvolvimento do feto e assim
resguardado estar o direito vida do nascituro, conforme preceito Constitucional.
A ao de alimentos gravdicos ser ajuizada pela gestante, representando o nascituro,
em face do apontado pai. A gestante pleiteia alimentos em nome do embrio que se desenvolve.
pacfico que o nascituro parte no plano processual, estando apto para funcionar como
autor ou demandado, representado ou assistido pela me, que sua tutora e curadora nata,
segundo antigo julgado local (RJTJRS, 104/418).
Entretanto, Mara Syltro de Souza, considera que a legitimidade ativa seria inicialmente da
gestante, mas que somente com o nascimento com vida da criana, que a legitimidade passaria
a ser do filho.
Denis Donoso resolve o impasse sobre a titularidade dos alimentos gravdicos,
considerando que a me pode pleitear ajuda financeira de maneira autnoma aos alimentos
gravdicos, atravs dos alimentos convencionais, ou seja, seriam duas aes autnomas, uma em
nome do nascituro como alimentos gravdicos, para assegurar a gestao e outra em nome da
prpria gestante como alimentos tradicionais, sendo, portanto, duas espcies de alimentos, com
fixao em uma parcela nica, que poder ser desmembrada com o nascimento da criana com
vida, usando-se do fundamento de que aps o nascimento da criana a me no poderia ficar
desamparada caso necessitasse de alimentos.
A discusso acerca da legitimidade ativa para a propositura da ao de alimentos
gravdicos tem repercusso importante sobre a definio de quem pode ser parte do plo passivo
da demanda, pois h possibilidade de se cobrarem alimentos gravdicos no s do suposto pai,
mas tambm dos avs paternos, desde que o titular do direito seja o nascituro, pois a base da
142
obrigao ser a solidariedade familiar, com base nos princpios da solidariedade familiar e da
dignidade da pessoa humana.
Para alguns doutrinadores, o ru da ao de alimentos gravdicos ser sempre o
indigitado pai, no podendo ser movida em face dos avs ou do esplio. Isso porque, no firmada
a paternidade do nascituro, no h ligao de parentesco que justifique os alimentos avoengos ou
pretenso de transmissibilidade alimentar em sede de direito das sucesses.
Por conseguinte, pode-se considerar tanto a gestante quanto o nascituro como titulares
da ao de alimentos gravdicos, entretanto, ao considerarmos o nascituro, estende-se a obrigao
aos avs paternos e demais parentes, dentre ascendentes, descendentes e at irmos, conforme
Art. 1696 do Cdigo Civil.
8. ASPECTOS PROCESSUAIS
8.1 GENERALIDADES
Os alimentos gravdicos de que trata a Lei n 11.804/2008, como j dito, so aqueles
necessrios para cobrir as despesas do perodo gestacional, portanto, a sua fixao deve ocorrer
em carter de emergncia, sob pena de se perder a eficcia da norma.
A inteno do legislador a de que o processo de alimentos gravdicos tenha celeridade
e eficcia, sob pena de prejuzos na qualidade gestacional do nascituro ou de ser deferido aps o
nascimento.
Os litgios que dizem respeito aos alimentos gravdicos versam sobre os direitos
personalssimos indisponveis, nos quais, cessa a preponderncia do interesse das partes, para
predominarem os imperativos legais e os interesses de ordem pblica. Assim, necessria e
obrigatria a interveno ministerial nesses processos, sendo que a pesquisa da verdade por meio
da prova independer da vontade das partes.
Portanto, o processo de Alimentos Gravdicos deve ser acompanhado pelo agente
ministerial, tendo em vista o interesse da ordem pblica de que est submetido, e com anlise
clere e eficiente para no causar nenhum dano a gestante e sua prole.
143
9. PROCEDIMENTO
Como toda ao, a ao de alimentos gravdicos inicia-se com uma petio inicial,
contendo a narrativa dos fatos, e os fundados indcios de paternidade.
Era conjeturado ainda, pela Lei n 11.804, a realizao de uma audincia de justificao,
mas devido morosidade do Judicirio isso ocasionaria o atraso na fixao dos alimentos.
Ento, recebida a citao, dispe o art. 7 da Lei de Alimentos Gravdicos que o ru ter o
prazo de cinco dias para apresentar resposta e dever alegar toda a matria de defesa, sob pena
de precluso observando-se que nestas aes no se aplicam os efeitos da revelia, obrigando-se
o juiz a instruir celeremente o processo.
Fixados os alimentos provisrios em sintonia com a equao alimentar, o ru apresentar
sua defesa em cinco dias, seguindo-se os procedimentos especficos da Lei de Alimentos e do
Cdigo de Processo.
So os alimentos gravdicos um misto de cautelar de carter definitivo, pois necessitam
serem postulados de imediato e possuem definitividade, pois, permanecem inalterados at
mesmo aps o nascimento da criana at que algum pea sua modificao.
Os alimentos gravdicos, embora tragam a sua roupagem definitiva no curso da gravidez,
com a nova Lei, assumiro um carter misto, de cautelaridade e definitividade. Sero cautelares,
devendo ser postulados de imediato, durante o estado gravdico, deferidos preferencialmente
in limine, sob pena de se tornarem prejudicados por eventual demora da instruo; podem ser
definitivos, porquanto fixados, assim ficaro depois do nascimento com vida, em no havendo
pedido judicial para sua reviso.
Desta forma, fixados os alimentos gravdicos em sentena, ter o nascituro um ttulo
executivo judicial com a fixao dos alimentos gravdicos, passvel de execuo, mesmo sem ainda
ter nascido com vida. Pretendendo ver atendidas todas as necessidades do menor enquanto feto
e aps o seu nascimento, h quem sustente que o juiz poder fixar duplamente os alimentos, ou
seja, um para vigorar durante o estado gravdico e outro percentual para vigorar aps o nascimento.
Alm disso, afora o reduzido prazo de contestao, como nas cautelares, a ao seguir
144
145
referida norma.
Art. 6 Convencido da existncia de indcios da paternidade, o juiz fixar alimentos
gravdicos que perduraro at o nascimento da criana, sopesando as necessidades da parte
autora e as possibilidades da parte r.
Portanto, entende-se por melhor sacrificar o sujeito responsvel pelo pagamento de
alimentos que poder provar no futuro que no os deve, do que prejudicar o nascituro e lanlo ao infortnio de no ter suas necessidades vastamente amparadas por ausncia de instruo
probatria.
No resta dvida de que, diante dos alimentos gravdicos procedentes, poder haver um
esvaziamento ou uma diminuio das aes de investigao de paternidade.
O mesmo ocorrer com a ao de alimentos, uma vez que fixados os alimentos gravdicos,
no ser mais necessrio a prova de paternidade nem todos os exames periciais exigidos pela Lei
de Alimentos, restando apenas proceder ao registro civil da criana de imediato, sob de sobrevir
nova ao de averiguao de paternidade e at o pagamento de novos honorrios advocatcios.
Destarte, resta completar que o princpio da paternidade responsvel foi um grande
avano na legislao brasileira, pois permitiu alcanar as modalidades de pagamento de alimentos
por completo e garantiu a satisfao de todas as necessidades dos filhos gerados pelo determinado
pai, nascidos ou no.
146
irrepetibilidade no , todavia, absoluto e encontra limites no dolo em sua obteno, bem como na
hiptese de erro no pagamento dos alimentos, como por exemplo, a me que mesmo sabendo
no ser o ru, pai da criana, intenta ao de alimentos gravdicos contra o mesmo, objetivando
receber verba alimentar que no tem direito e assim obter lucro indevido as custas do sujeito.
Ao tratarmos de alimentos gravdicos, portanto, deve ser redobrada a ateno quanto a
essa questo, vez que para a fixao de tais alimentos, basta a indicao do suposto pai com os
fundados indcios de paternidade, o que pode acarretar a estipulao de uma obrigao a quem
no deva pagar, j que a prova da paternidade como o exame de DNA s poder ser realizado
aps o nascimento da criana. E at ento, o indigitado pai estaria obrigado a ajudar nas despesas
da gestao.
Os novos valores definidos a partir de novas provas impem que o quantum fixado passe
a valer desde a sua definio. Esta regra vale at quando a redefinio do valor dos alimentos
levada a efeito na sentena. O que tem efeito imediato, mesmo sujeito a recurso.
Ainda, em face da natureza da obrigao, a Lei empresta eficcia retroativa sentena
para aqum de seu trnsito em julgado: em qualquer caso efeito retroativo data da citao (La
13 2). Portanto, no tem como o ru se furtar ao pagamento desses alimentos.
Portanto, a regra considera os alimentos gravdicos, instituo jurdico que no pode
repetido, porm se houver dolo na obteno ou erro no pagamento, possvel que haja o
ressarcimento dos valores j pagos, com fundamentos no enriquecimento sem ca
147
148
13. CONCLUSO
Em tempos de destaque da dignidade da pessoa humana e de especial proteo ao
direito vida, a Lei de Alimentos Gravdicos, n 11.804 de 05 de novembro de 2008, veio amparar
de maneira completa os direitos do nascituro, atribuindo-lhe o direito de receber alimentos
durante seu desenvolvimento no ventre materno, e assegurando que esse direito permanea
mesmo aps o seu nascimento.
149
Como vimos, j existia a obrigatoriedade dos pais prestarem alimentos aos filhos,
porm inexistia disposio quanto ao momento em que se iniciava essa prestao. Com a Lei
dos Alimentos Gravdicos a questo foi resolvida, com a determinao de que os alimentos so
devidos desde a concepo do embrio, at a maioridade.
Essa soluo trazida pela nova Lei advm da essncia da obrigao alimentar e
amparada por princpios e normas constitucionais que protegem acima de tudo o direito vida.
Assim, conclui-se que a referida Lei veio no sentido de proteger o nascituro e a gestante
para que seja enaltecida a especial ateno que a Constituio Federal dispensa para a Dignidade da
Pessoa Humana resguardando o direito da gestante em ter o mnimo necessrio para uma perfeita
gestao, protegendo tambm o nascituro proporcionando a ele um perfeito desenvolvimento.
150
Mestre em Direito das Relaes Sociais pela PUC/SP, advogada Integrante da Comisso da Mulher Advogada
152
esto ligados sua sexualidade. A cincia tambm discriminou a mulher, pelo menos at bem
pouco tempo. No sculo XIX Gustave Le Bom, um dos fundadores da psicologia social, afirmou
que uma mulher inteligente algo to raro quanto um gorila de duas cabeas. Charles Darwin,
em bora reconhecendo algumas qualidades femininas, como a intuio, as definia como virtudes
caractersticas das raas inferiores. Todavia, na moral sexual da mulher que a cultura machista
concentra mais intensamente a carga de discriminao, gerando desigualdade. (HERMANN, 2007,
p.26).
Daniela Auad, coloca que a relao direta entre as desigualdades sociais e a biologia,
explicando as diferenas como uma contingncia da natureza, ainda frequente nas falas
e atitudes das pessoas. Nos dias de hoje, ainda so comuns matrias em jornais ou revistas,
enfocando diferenas biolgicas entre homens e mulheres, tamanho ou peso do crebro, nmero
de neurnios, capacidade intelectual para nmeros ou habilidade natural para determinadas
aprendizagens, como tentativas de provas cientificamente o porque das desigualdades entre o
masculino e o feminino. (AUAD, 2006, p.14).
Na filosofia, no foi diferente, seguindo uma longa tradio europeia at finais do
sculo XVIII perdurou o pensamento de que as mulheres eram seres inferiores se comparadas
aos homens. Plato entendia que as mulheres e os escravos eram seres destitudos de razo, j
Aristteles, considerando-as inferiores aos homens, direcionou seu estudo ao melhor perodo
em que poderiam procriar. Mesmo passados mais de 2 mil anos, Jean Jacques Rousseau, nome
marcante no Iluminismo, mantinha o mesmo entendimento quanto inferioridade das mulheres.
John Locke e Rousseau, dentre outros, lutaram por estabelecer uma igualdade entre os
homens, defendendo que os homens nascem livres e iguais em direitos, entretanto, quando se
tratava do tema mulheres, entendiam literalmente que as mulheres no eram homens, portanto
no tinham o direito igualdade.
Analisando-se este forte rano discriminatrio, chega-se constatao de que a violncia
moral e fsica sofrida pela mulher ao longo das dcadas no pode ser impingida somente ao
homem. A sociedade tambm possui a sua parcela de culpa. Ela ainda cultiva valores que
incentivam a discriminao, portanto a culpa de todos. No caso, o fundamento cultural e
153
Carmem Silvia Moretzsohn Rocha, entende que a luta inicial das mulheres pela igualdade
de direitos nasce pela afirmao das diferenas dando incio a uma ambivalncia (igualdade versus
diferena) que acompanha toda a trajetria do feminismo e fundamenta a ideia de identidade do
sujeito feminino. O direito de votar foi uma das primeiras reivindicaes das feministas denominadas
sufragistas que, embora excludas da esfera pblica sob o domnio masculino, buscavam participar
desta por meio do voto. Alegavam, principalmente, que na condio de mes e educadoras
154
155
perante homens e mulheres porque, tal como os outros conceitos criados pela cultura patriarcal,
o da igualdade est transformado pela experincia e os interesses masculinos. Esta crtica pe em
dvida que com a igualdade jurdica se alcance a emancipao das mulheres na medida em que
at agora isso tem significado equiparao ao homem. Antes pelo contrrio, relativiza os conceitos
totalizadores da igualdade e da diferena para assumir que em alguns campos as mulheres devem
ser tratadas como homens e em outros como mulheres. Ainda que esta critica questione o
tratamento idntico em todos os campos como androcntrico, no questiona o contedo que se
tem dado ao princpio da igualdade e, portanto, no prope um novo, mas contenta-se em exigir
que nalguns casos as mulheres devem ser tratadas como homens e em outros como mulheres.
(FACIO,2006)
Na realidade, o direito como cincia, com todo o seu conjunto de normas foi construdo
pelos homens, mesmo aquelas que trazem alguma igualdade para com as mulheres foram
elaboradas sob o ponto de vista masculino, gerando equvocos em vrios pontos fundamentais.
O entendimento do que ser mulher, de suas diferenas e igualdades deve ser visto e mensurado
pelas prprias mulheres at se chegar a um consenso que reflita uma verdadeira justia social.
Ao longo deste estudo tem-se colocado muito a palavra discriminao. Mas qual
o seu significado? De maneira simplista pode-se dizer que o ato de considerar que certas
caractersticas que uma pessoa tem so motivos para que lhe sejam vedados direitos que os outros
tm. Resumindo, considerar que a diferena existente implica em diferentes direitos ou at na
negao de direitos.A discriminao consiste em considerar que a diferena implica diferentes
direitos ou, dito de outro modo, diferente considerao de interesses. Na verdade, refere-se em
considerar que certas peculiaridades como as fsicas ou mentais so fundamento para que uma
pessoa seja vista de modo diferenciado.
Por mais que se verifique que nnenhum ser humano igual ao outro, que cada individuo
possui suas prprias caractersticas que o diferenciam em sociedade, estas diferenas sempre
trouxeram e ainda trazem desavenas entre as pessoas e grupos sociais.
Analisando-se a histria das sociedades, constata-se que ao longo do tempo muitas
injustias e atos de intolerncia foram praticados sob o discurso da no aceitao das diferenas.
156
Sempre bastou que o indivduo sasse dos padres aceitveis para que fosse rotulado de
diferente, o pior que, ser diferente sempre foi sinnimo de inferioridade, de humilhao. Ao ser
considerada diferente para os padres da sociedade, automaticamente a pessoa vista e sente-se
como excluda do meio social.
Charles Evans Hughes, entende que quando se perde o direito de ser diferente, perde-se o
privilgio de ser livre.
nela que se assegura o respeito s diferenas entre as pessoas, tendo o direito considerado a
igualdade como um dever onde todos devam ser tratados iguais quando a desigualdade puder
implicar em prejuzo de alguns.
Interpretando-se o conceito jurdico de Igualdade, quanto sua finalidade, tem-se que tal
princpio assegura ao ser humano o direito de ser diferente, de no ser submetido a tratamento
de modificao de personalidade, proibindo qualquer forma de discriminao e de tratamento
desigual em razo de origem, sexo, idade, cor, raa, estado civil, deficincia, crena religiosa,
convico filosfica ou poltica, etc.
Boaventura de Sousa Santos assevera que todos temos o direito a sermos iguais
quando a diferena nos inferioriza. Temos o direito a sermos diferentes quando a igualdade nos
descaracteriza. As pessoas querem ser iguais, mas querem respeitadas suas diferenas. Ou seja,
querem participar, mas querem tambm que suas diferenas sejam reconhecidas e respeitadas.
(SOUZA SANTOS, 1997)
A reflexo sobre o sentido de igualdade aplicado s mulheres diante de todo contexto
discriminatrio, demonstra que a questo muito mais profunda, no so somente direitos civis,
trabalhistas e sociais que lhes so negados, negam-lhes o direito diferena, a ser diferente.
A diferena entre homens e mulheres clara em vrios aspectos, so estas diferenas
que formam a essncia e a completitude do que ser mulher.
A forma de agir, de pensar, de sentir, o intelecto, os aspectos fsicos e orgnicos da mulher
ao longo dos tempos foram sendo vistos como sinais de inferioridade ou simplesmente como
atributos disposio do homem, gerando menosprezo, chacotas e atitudes de desrespeito da
sociedade, e at mesmo entre as prprias mulheres.
157
Mesmo em situaes simples pode-se constatar este fato: ao homem descontrolado dse a justificativa de que est nervoso, trabalha demais ou est estressado. mulher a resposta
simples, est de TPM. A racionalidade do homem no questionada, mas a emotividade da
mulher deve ser escondida caso contrrio, ser motivo de descrdito ou brincadeiras de mau
gosto. Porque mulher dada a responsabilidade integral por vrios turnos de trabalho, casa,
filhos, alm da jornada externa e, ao homem, o descanso, a tranquilidade aps um nico turno
fora de casa? O constante desrespeito gerado com o uso e abuso indiscriminado de imagens do
corpo feminino, tornando-o um mero objeto para venda de produtos.
O que realmente justo? Como possvel defender os direitos humanos e no se mudar
o bvio?
As mulheres tanto quanto os homens fazem parte da sociedade e possuem um papel
essencial. Ambos so dotados de semelhanas, diferenas e necessidades, e sob este prisma,
devem ser complementares um ao outro. A unio, o auxilio mtuo so benficos para as partes e
essenciais para a evoluo das naes.
Neste prisma, como resultado de discusses internacionais, foi aprovada em 18 de
dezembro de 1979 pela Assembleia Geral das Naes Unidas, atravs da Resoluo n. 34/180, a
Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a mulher - CEDAW,
sendo adotada por grande parte dos pases.
Um dos pontos fundamentais tratado na Conveno foi que a discriminao contra a
mulher viola os princpios da igualdade de direitos e do respeito da dignidade humana, dificulta a
participao da mulher, nas mesmas condies que o homem, na vida poltica, social, econmica
e cultural de seu pas, constitui um obstculo ao aumento do bem-estar da sociedade e da famlia
e dificulta o pleno desenvolvimento das potencialidades da mulher para prestar servio a seu pas
e humanidade.
Conforme disposto na Conveno, a expresso discriminao contra a mulher significar
toda distino, excluso ou restrio baseada no sexo e que tenha por objeto ou resultado
prejudicar ou anular o reconhecimento, gozo ou exerccio pela mulher, independentemente
de seu estado civil, com base na igualdade do homem e da mulher, dos direitos humanos e
158
liberdades fundamentais nos campos poltico, econmico, social, cultural e civil ou em qualquer
outro campo.(Artigo 1)
A referida Conveno trs ainda vrias obrigaes aos Estados-partes visando uma
atuao interna de forma a eliminar progressivamente a discriminao contra as mulheres, no
apenas abstendo-se de prticas discriminatrias no mbito pblico, mas tambm promovendo a
igualdade entre os gneros nas relaes privadas.
No Brasil, marco jurdico importante foi a Constituio Federal de 1988, atravs dela ocorreu
a institucionalizao dos direitos humanos e da trajetria democrtica no pas, consagrando assim
a primazia do respeito aos direitos humanos e s convenes, tratados e acordos Internacionais
que os defendam.
Consolidando este entendimento, a Magna Carta estabeleceu em seu art. 5, 2 que
Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime
e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa
do Brasil seja parte.
Quanto aos reflexos jurdicos causados pelo Direito Internacional dos Direitos Humanos,
no direito brasileiro, o legislador nacional buscou orientao e inspirao nestas normas
internacionais, equacionando o direito interno s obrigaes internacionalmente assumidas.
Seja em face da sistemtica de monitoramento internacional, seja em face do vasto universo de
direitos que assegura, o Direito Internacional dos Direitos Humanos visa promover o processo de
adequao do conceito de cidadania, no ordenamento jurdico brasileiro. O conceito de cidadania
se v ampliado e alargado na medida em que passa a abranger no apenas direitos e garantias
previstos no plano nacional, mas tambm direitos mundialmente enunciados.
O ponto de partida para a incorporao de tratados internacionais de direitos humanos
pelo direito brasileiro foi em 1 de fevereiro de 1984 com a ratificao da Conveno sobre a
Eliminao de todas as formas de Discriminao contra a Mulher.
A partir dessa ratificao, vrios outros importantes documentos internacionais de
proteo aos direitos humanos foram tambm incorporados ao direito brasileiro, sob a gide
da Constituio Federal de 1988, dentre eles, a Conveno Interamericana realizada em 27 de
159
novembro de 1995, com vistas a Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher.
A luta das mulheres atravs dos movimentos feministas bem como a articulao dos
conselhos dos direitos das mulheres no processo constituinte, trouxe importantes conquistas que
foram incorporadas Constituio Federal, objetivando a igualdade de direitos entre homens e
mulheres, to bem expressa no art. 5, inciso I:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
I homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio;
(omissis)
Quantos aos avanos no direito brasileiro pode-se citar outros direitos especficos para as
mulheres, tais como:
160
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161
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162
MSCARAS SOCIETRIAS E A
DESCONSIDERAO INVERSADA
PERSONALIDADE JURDICA
1. INTRODUO
O respeito ao princpio da boa-f ganha cada vez mais destaque no campo do Direito
Privado. No apenas em virtude do Cdigo Civil de 2002 (que trouxe grande avano ao prever a
boa-f objetiva) mas tambm no que diz respeito s leis um pouco mais antigas, como o Cdigo
de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990) e prpria orientao da
jurisprudncia. Trata-se de um importante resgate de valores, de uma aproximao entre o Direito
e a tica.
E, na rea especfica do Direito de Famlia, no poderia ser diferente. Aqui, onde as relaes
ntimas constituem o centro do debate e h forte carga emocional, a proteo se torna ainda mais
relevante. Com efeito, a fraude e a malcia indesejadas em qualquer relao jurdica tm uma
capacidade de produzir efeitos ainda mais desagregadores no mbito das relaes familiares. Nele,
o impacto psicolgico da m-f certamente maior do que no campo dos direitos obrigacionais,
por exemplo.
Da porque todos aqueles que atuam no Direito de Famlia devem estar atentos
observncia da tica e da boa-f. Nesse sentido, a aplicao inversa da disregard doctrine um
novo caminho para a proteo do direito do cnjuge meao.
Quem milita na rea do Direito de Famlia sabe que so, infelizmente, muito comuns
as situaes em que o marido empreende uma verdadeira organizao patrimonial antes de
requerer o divrcio. Tal conduta caracterizada pela transferncia de bens do patrimnio do casal
Mestre em Direito Processual Civil pela Universidade Federal do Paran, Coordenadora da Escola Superior de Advocacia, Conselheira da OAB/PR, Advogada.
1
164
para a empresa ou, ainda, pela aquisio, desde o incio, de bens particulares em nome da pessoa
jurdica. Tudo isso para fraudar o direito meao do cnjuge em futura ao de divrcio e partilha.
Neste cenrio, as empresas passam a funcionar como um arcabouo de fraudes, criando
verdadeiras redes de desvio de patrimnio. So as chamadas mscaras societrias, na feliz expresso
da Ministra Nancy Andrighi2.
Justamente para combater tais iniciativas fraudulentas, a jurisprudncia de alguns tribunais,
em especial do Superior Tribunal de Justia, vem admitindo a aplicao da desconsiderao
inversa da personalidade jurdica, ou seja, a responsabilizao patrimonial da pessoa jurdica por
obrigaes pessoais de seus scios ou administradores. Nessas hipteses, rompe-se o vu da
pessoa jurdica para permitir que os bens ali depositados sejam considerados como de titularidade
dos cnjuges (pessoas fsicas), estando consequentemente sujeito regular partilha.
Nessa linha de raciocnio, o presente artigo analisa a aplicao inversa da disregard doctrine
em recentes julgados, a fim de demonstrar o importante significado de tais decises na represso
conduta desleal e m-f do cnjuge.
165
por essas dvidas. Apesar de Salomon haver utilizado a companhia como escudo para lesar os
demais credores, a Cmara dos Lordes, reformando as decises de instncias inferiores, acatou
a sua defesa, no sentido de que, tendo sido validamente constituda, e no se identificando a
responsabilidade civil da sociedade com a do prprio Salomon, este no poderia, pessoalmente,
responder pelas dvidas sociais3.
A soluo, embora legalmente correta, gerou grandes questionamentos, especialmente
nos Estados Unidos e na Alemanha, fazendo surgir a teoria da desconsiderao da personalidade
jurdica. Isto porque a deciso da corte inglesa contrariava a equidade e a moralidade obrigacional.
No Brasil, a tese foi introduzida nos anos 60 por Rubens Requio, o primeiro a divulgar
seus fundamentos e a sustentar sua aplicao tambm no direito ptrio. A voz pioneira foi a de
Rubens Requio, em notvel conferncia proferida na Universidade Federal do Paran, publicada na
Revista dos Tribunais, sob a epgrafe Abuso de Direito e Fraude atravs da Personalidade Jurdica4.
Destaque-se tambm o importantssimo trabalho de Jos Lamartine Corra de Oliveira,
A Dupla Crise da Pessoa Jurdica, lanado em 1979 e que analisou o instituto da desconsiderao
com grande preciso e profundidade. Em brilhante estudo a respeito dessa obra, Rodrigo Xavier
Leonardo destaca que J. Lamartine Corra de Oliveira, sempre fiel a seus pressupostos, proclamou
que a crise da funo da pessoa jurdica provm da desconformidade entre a realidade de algumas
instituies perante os limites ontolgicos e a fidelidade axiolgica que esse instituto deve guardar
em relao ao ordenamento jurdico5.
Em outras palavras, a desconsiderao deve ser aplicada sempre que a realidade
demonstrar terem sido desrespeitados os limites axiolgicos da previso legal, pois a ordem
jurdica s se justifica se houver o respeito a determinados valores.
Referindo-se obra do Prof. Lamartine, Rodrigo Xavier Leonardo destaca que o Direito
norte-americano passou a promover com facilidade a desconsiderao diante do desvio de funo
porque a prpria construo da personalidade jurdica constitui uma fico. Vale transcrever: Se a
Pamplona Filho, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil Parte Geral, I vol., So Paulo: Saraiva, 2002, p. 233.
SILVA PEREIRA, Caio Mrio da. Instituies de Direito Civil, vol. I, 20 ed,, atualizada por Maria Celina Bodin de Moraes, Rio
de Janeiro: Forense, 2004, p. 61.
5
XAVIER LEONARDO, Rodrigo. Revisitando a teoria da pessoa jurdica na obra de J. Lamartine Corra de Oliveira, artigo
vencedor do primeiro lugar no Concurso de Monografias Prmio Jos Lamartine Corra de Oliveira, promovido pela Ordem
dos Advogados do Brasil, Seo do Paran, no ano de 2005. Disponvel em ojs.c3sl.ufpr.br/ojs2/index.php/direito/article/viewFile/14977/10029, p. 142.
3
4
166
pessoa jurdica uma fico criada pelo direito, fica fora de discusso que o prprio direito poderia
desfazer essa fico para coibir desonestidades6.
Por outro lado, Flavio Tartuce, destaca a necessidade da ocorrncia de prejuzo para
a aplicao da desconsiderao: Tal instituto permite ao juiz no mais considerar os efeitos da
personificao da sociedade para atingir e vincular responsabilidades dos scios, com intuito de
impedir a consumao de fraudes e abusos por eles cometidos, desde que causem prejuzos e
danos a terceiros, principalmente a credores da empresa7.
Importante tambm ressaltar que aquilo que constitua antes apenas uma teoria doutrinria,
passou a ter previso legal, inclusive no Brasil. O Cdigo Civil de 2002 trata especificamente da
desconsiderao: Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica caracterizado pelo desvio
de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o Juiz decidir, a requerimento da parte, ou do
Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas
relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da
pessoa jurdica.
E antes dele, a desconsiderao j estava prevista tambm no art. 28 do Cdigo de Defesa
do Consumidor (Lei 8.078/90) e no art. 4 da Lei de Crimes Ambientais (Lei n 9.605/98).
Logo, diante da expressa previso legal, no seria mais recomendvel utilizar a expresso
teoria para se referir desconsiderao, uma vez que normalmente utiliza-se tal denominao
apenas para um trabalho doutrinrio amparado pela jurisprudncia8.
167
autonomia patrimonial da pessoa jurdica, permitindo que as obrigaes no adimplidas por essa
sejam cumpridas atravs da penhora e arrematao de bens particulares de seus scios.
Mas como o intuito da teoria foi justamente proteger a equidade, a boa-f e a moralidade
obrigacional, a mesma pode ser aplicada em outras situaes em que tambm se configure a mf e o prejuzo a terceiro.
Permite-se, assim, sua aplicao de forma inversa sempre que a pessoa fsica, por exemplo,
procura tornar-se insolvente de forma fictcia. Uma das hipteses justamente o caso do scio que
transfere para a empresa todo o seu patrimnio pessoal, procurando com isso evitar a penhora
de seus bens em execuo de obrigaes por ele mesmo constitudas. Conforme ensina Fbio
Ulhoa Coelho, desconsiderao inversa o afastamento do princpio da autonomia patrimonial
da pessoa jurdica para responsabilizar a sociedade por obrigao do scio9.
Importante salientar que o pressuposto para a aplicao da desconsiderao inversa a
violao ao dever legal de boa-f, consistente no abuso de direito ou na fraude. Tal esclarecimento
relevante pois atualmente a desconsiderao da personalidade jurdica abrange duas hipteses
distintas de aplicao, uma que exige a ocorrncia da m-f (Teoria Maior) e outra que dispensa-a
completamente, bastando a insolvncia e o prejuzo a terceiro (Teoria Menor).
Constitui exemplo da Teoria Maior o prprio art. 50 do Cdigo Civil de 2002, o qual
autoriza a desconsiderao desde que presentes o desvio de finalidade ou a confuso patrimonial.
Ao contrrio, o art. 28, 5 do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90) e o art.
4 da Lei de Crimes Ambientais (Lei n 9.605/98) dispensam a exigncia do intuito de leso (m-f)
para a aplicao da desconsiderao.
Nos termos do que estabelece o Cdigo do Consumidor, por exemplo, poder ser
desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo
ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores.
Da mesma forma, a Lei de Crimes Ambientais autoriza a desconsiderao baseada
apenas no fato de haver obstculo ao ressarcimento dos prejuzos causados qualidade do meio
ambiente.
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, vol. 2, 5 ed, rev. e atual., So Paulo: Saraiva, 2002, p. 45.
168
10
STJ, REsp. n 948.117/MS, 3 Turma, Relatora Ministra Nancy Andrighi, unnime, j. 22.06.2010.
169
11
STJ, REsp. 1.236.916-RS, 3 Turma, unnime, Relatora Ministra Nancy Andrighi, j. 22.10.2013.
170
a desconsiderao tanto para evitar fraudes referentes a dvidas da empresa, como para impedir
que a empresa seja utilizada para frustrar o pagamento de dvidas de seus scios.
Como se trata, todavia, de uma situao excepcional, o prprio Superior Tribunal de
Justia e os tribunais estaduais tm entendido que para a aplicao inversa da desconsiderao
faz-se necessria a presena do intuito de fraude ou da confuso patrimonial. Adota-se, portanto,
a Teoria Maior da desconsiderao, a qual exige tais requisitos, no bastando a mera insolvncia
do devedor. o que fica claro na seguinte passagem do julgamento proferido no REsp. n 948.117:
Por conseguinte, da anlise do art. 50 do CC/02, depreende-se que o ordenamento jurdico
ptrio adotou a chamada Teoria Maior da Desconsiderao, segundo a qual se exige, para
alm da prova de insolvncia, a demonstrao ou de desvio de finalidade (teoria subjetiva da
desconsiderao) ou de confuso patrimonial (teoria objetiva da desconsiderao). (...) Dessa
forma, em ambas as modalidades, a desconsiderao da personalidade jurdica configurase sempre como medida excepcional. O Juiz somente est autorizado a levantar o vu da
personalidade jurdica quando forem atendidos os pressupostos especficos relacionados com
a fraude ou abuso de direito estabelecidos no art. 50 do CC/02.
Em suma, sempre que, alm da insolvncia, ficar demonstrado o intuito de fraude, caber
a desconsiderao inversa da personalidade jurdica da empresa.
171
A ordem jurdica deve prestigiar a boa-f e a realidade, fazendo com que a aplicao das
normas ocorra em sintonia com os valores que fundamentam o sistema. A partir do momento em
que uma das partes pratica determinada conduta (em princpio autorizada legalmente) mas que
se revela fraudulenta, impe-se uma soluo adequada de modo a manter a higidez do sistema.
Deve-se, em suma, analisar se os valores que baseiam a ordem normativa esto sendo
realmente respeitados ou no. Trata-se, portanto, de privilegiar a realidade, descobrindo e a
verdadeira inteno das partes. Conforme ensina Jos Lamartine Corra de Oliveira:
Se em verdade uma outra pessoa que est a agir, utilizando a pessoa jurdica como escudo,
e se essa utilizao da pessoa jurdica, fora de sua funo, que est tornando possvel o
resultado contrrio lei, ao contrato,ou s coordenadas axiolgicas (...) necessrio fazer com
que a imputao se faa com predomnio da realidade sobre a aparncia.13
Afinal, o sistema jurdico se mantm graas confiana que as pessoas possam nele
depositar. Nesse passo, a proteo da boa-f e a adequao realidade so fundamentais para a
coerncia e legitimidade do ordenamento. No se pode esquecer que o Direito deve servir vida,
jamais o contrrio.
12
13
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, volume 2, 5 ed, rev e atual, So Paulo: Saraiva, 2002, p. 45.
CORRA DE OLIVEIRA, Jos Lamartine. A dupla crise da pessoa jurdica, So Paulo, Saraiva, 1979, p. 613).
172
Tal autorizao comumente chamada de outorga uxria, mas esta expresso diz
respeito especificamente autorizao da esposa, enquanto outorga marital se refere ao
consentimento do homem. Para referir-se corretamente ao instituto, utiliza-se o termo outorga
conjugal, pois diz respeito s hipteses em que se exige o consentimento do cnjuge para
validao de determinados atos jurdicos.
Interessante dizer que tal instituto j estava presente no Cdigo Civil de 1916, no artigo
Formada em Direito pela Universidade Federal do Paran, advogada atuante nas reas cvel e empresarial.
174
235, tendo no caput a seguinte redao: O marido no pode, sem consentimento da mulher,
qualquer que seja o regime de bens: (...). Por esta leitura resta evidente o porqu da perpetuao do
termo outorga uxria, pois, oriundos de um ordenamento jurdico patriarcal, a mulher, at ento,
no possua condies para adquirir bens imveis, entre outros, motivo pelo qual era somente
o homem que necessitava de consentimento. Sobre essa origem patriarcal, Maria Helena Diniz
apresenta sua reflexo:
Outrora, havia uma restrio que alcanava apenas a mulher; tratava-se da que a proibia de
contrair obrigaes que pudessem importar em alheao dos bens do casal. Essa proibio
no atingia o marido porque era ele quem administrava os bens do casal e porque a sua
atividade profissional fora do lar implicava, obviamente, a obteno de crdito, sendo, por isso,
bastante constrangedor for-lo a conseguir a outorga uxria toda vez que tivesse de assinar
um contrato de abertua de crdito, aceitar uma letra de cmbio, emitir uma duplicata ou nota
promissria.2
Com a evoluo da sociedade e a entrada da mulher no mercado de trabalho, legitimandose na administrao dos bens do casal, o legislador acertadamente incluiu a expresso nenhum
dos cnjuges ao tratar do tema no Cdigo Civil de 2002, fazendo com que tanto o homem como
a mulher alcanassem o mesmo status de direitos e obrigaes neste ponto. O caput do art. 1.647
patente ao afirmar que Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem
autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: (grifou-se).
A outorga conjugal tem como principal e nico objetivo evitar que atos isolados do
marido ou da esposa impliquem na dilapidao do patrimnio da entidade familiar.
175
qual, por declarao de vontade, quem o presta (avalista) se responsabiliza pelo pagamento da
obrigao nas mesmas condies do devedor (artigos 897 e seguintes do Cdigo Civil). J a fiana
uma garantia acessria e subordinada, que pode ser prestada em qualquer obrigao (artigos
818 e seguintes do Cdigo Civil), exceto nas cambiais. Nas palavras de Rubens Requio:
O aval a garantia de pagamento da letra de cmbio, dada por um terceiro ou mesmo por
um de seus signatrios. (...)
Aquele que presta o aval se chama avalista ou dador do aval, e o beneficirio, a cuja obrigao
se refora, se denomina avalizado. O avalista se torna obrigado solidariamente com aquele a
favor de quem d o aval. (...)
O aval um instituto tpico do direito cambirio. Por isso, no se pode confundir com a
fiana. Esta uma garantia acessria de uma obrigao principal, sendo-lhe caracterstica
fundamental essa acessoriedade; o aval, porm, como toda a obrigao cambiria,
absolutamente autnomo de qualquer outra coisa.3
Vale dizer que no se pretende adentrar nas diferenas e similitudes do aval e da fiana,
at porque extensas, devendo-se considerar, para o presente trabalho, que ambos os institutos
foram criados a fim de garantir o cumprimento de uma obrigao, seja ela contratual ou cambial.
Assim, veremos a possibilidade de arguio de nulidade da garantia dada sem o
consentimento do cnjuge no caso da fiana ou aval.
O art. 1.649 do Cdigo Civil dispe que a falta de autorizao tornar o ato anulvel,
enquanto o art. 1.650 determina que a decretao de invalidade dos atos praticados sem
consentimento somente pode ser demandada pelo cnjuge a quem cabia conced-la.
Tem-se, portanto, que a ausncia de outorga conjugal nesses casos gera a invalidade do
ato, conforme disposio do inciso III do art. 104 do Cdigo Civil, considerando que a validade do
negcio jurdico depende de forma prescrita ou no defesa em lei.
Com isso, haver nulidade relativa ou anulabilidade da garantia prestada, o que gera a
invalidade dos efeitos da fiana e do aval e, consequentemente, sua ineficcia. Ensina Slvio Venosa:
A anulabilidade tem em vista a prtica do negcio ou do ato em desrespeito a normas
que protegem certas pessoas. As causas de anulabilidade residem no interesse privado. H
razes de ordem legislativa que tem em mira amparar esse interesse. Na verdade, o negcio
jurdico realiza-se com todos os elementos necessrios a sua validade, mas as condies em
que foi realizado justificam a anulao, quer por incapacidade relativa do agente, quer pela
existncia de vcios do consentimento ou vcios sociais. A anulao concedida a pedido do
interessado.4
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 2 volume. 25 ed. rev. e atual. por Rubens Edmundo Requio. So Paulo:
Saraiva, 2007, p. 432 e 433.
4
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil: parte geral. Coleo direito civil; v. 1. 6 ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 515.
3
176
Desta forma, para prestar fiana ou aval ou qualquer uma das hipteses dos incisos do
art. 1.647 imprescindvel a autorizao do cnjuge, sob pena de invalidade do negcio jurdico,
a ser arguida por quem deixou de dar o consentimento. Ressalte-se que o negcio jurdico anulvel
passvel de ratificao pelo cnjuge anuente.
3. DA JURISPRUDNCIA
Observa-se que, mesmo com as diretivas legais citadas acima e infra legais, como, por
exemplo, a smula n 332 do Superior Tribunal de Justia - A fiana prestada sem autorizao de um
dos cnjuges implica a ineficcia total da garantia (2008) -, a jurisprudncia tem enfrentado situaes
nas quais o fiador ou avalista se aproveita da ausncia de autorizao para, posteriormente,
pleitear a nulidade da garantia e, ento, de sua obrigao, seja solidria ou subsidiria, gerando a
polemizao do assunto.
Existem julgados do Superior Tribunal de Justia discutindo a relativizao da anulabilidade
do ato praticado sem a devida outorga conjugal, como disposto nos trechos de ementas citados
abaixo:
2.- A regra de nulidade integral da fiana prestada pelo cnjuge sem outorga do outro
cnjuge no incide no caso de informao inverdica por este de estado de solteira, assinando,
no caso, a fiadora, mulher casada, com omisso do nome do marido.
3.- A boa-f objetiva que preside os negcios jurdicos (CC/2002, art. 113) e a vedao de
interpretao que prestigie a malcia nas declaraes de vontade na prtica de atos jurdicos
(CC/2002, art.
180) vem em detrimento de quem preste fiana com insero de dados inverdicos no
documento.
4.- Quadro ftico fixado pelo Tribunal de origem e inaltervel no mbito da competncia desta
Corte, que vem em prol do reconhecimento da inveracidade e da malcia na prestao da
fiana (Smula 7/STJ).
5.- Inocorrncia de ofensa Smula 332/STJ, validade da fiana, no tocante fiadora, a
comprometer-lhe a meao, sem atingir, contudo, a meao do marido.5
No caso dos autos, o tribunal de origem, soberano na anlise das provas coligidas, entendeu
que o aval prestado pelo marido da agravante no nulo de pleno de direito, porquanto
haveria indcios de que o financiamento se reverteu em benefcio da famlia, da qual a prpria
agravante se beneficiou.6
REsp 1328235/RJ, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 04/06/2013, DJe 28/06/2013
AgRg no REsp 1016541/SP, Rel. Ministro RICARDO VILLAS BAS CUEVA, TERCEIRA TURMA, julgado em 05/09/2013, DJe
12/09/2013
5
6
177
REsp 1214440/SP, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA TURMA, julgado em 05/11/2013, DJe 06/12/2013.
AgRg no REsp 1095441/RS, Rel. Ministro OG FERNANDES, SEXTA TURMA, julgado em 17/05/2011, DJe 01/06/2011.
http://www.stj.jus.br/publicacaoseriada/index.php/jornada/article/viewFile/2644/2836, acesso em 9 de dezembro de
178
proteger o patrimnio dos cnjuges de atos unilaterais. Isto porque no se trata s do patrimnio
da mulher e do homem e, sim, da entidade familiar. O patrimnio, nas palavras de Francisco Amaral:
Constitui-se numa universalidade de direito, quer dizer, a ordem jurdica considera-o um todo
unitrio e coeso. (...)
A categoria dos direitos patrimoniais compreende os direitos reais, os direitos de crdito ou
obrigaes e os direitos intelectuais (de autor e da propriedade industrial).10
Maria Helena Diniz explica:
O objetivo do nosso diploma legal foi assegurar nao s a harmonia e a segurana da vida
conjugal, mas tambm preservar o ptrimnio familiar, forando os consortes a manter o acervo
familiar, porque a renda para manuteno da famlia, geralmente, advm desse, e, assim, evitase a dissipao, garantindo, consequentemente, uma certa receita.11
11
AMARAL, Francisco. Direito civil: introduo. 6 ed. rev., atual. e aum. Rio de Janeiro: Renovar, p.198.
DINIZ, Maria Helena. Obra citada, p. 205.
http://www.stj.jus.br/publicacaoseriada/index.php/jornada/article/viewFile/2644/2836, acesso em 9 de dezembro de
179
o consentimento do cnjuge para realizao de qualquer ato. Como ensina o voto do Ministro
Massami Uyeda:
dizer, assim, que a separao de bens, na medida em que faz de cada consorte o senhor
absoluto do destino de seu patrimnio, implica, de igual maneira, na prvia autorizao dada
reciprocamente entre os cnjuges, para que cada qual disponha de seus bens como melhor
lhes convier. 13
Assim, a anulao total da garantia do aval ou da fiana, exceto nos casos de comprovada
m f, medida que se faz necessria em caso de no validao do ato pelo cnjuge, no intuito de
prezar pela manuteno do patrimnio familiar e, consequentemente, da mulher, preservando-se
a inteno do legislador do Cdigo Civil de 2002.
BIBLIOGRAFIA
AMARAL, Francisco. Direito civil: introduo. 6 ed. rev., atual. e aum. Rio de Janeiro: Renovar, p.198.
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 5 volume: direito de famlia. 22 ed. rev. e atual.
de acordo com a reforma do CPC. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 205.
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 2 volume. 25 ed. rev. e atual. por Rubens Edmundo
Requio. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 432 e 433.
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil: parte geral. Coleo direito civil; v. 1. 6 ed. So Paulo: Atlas,
2006, p. 515.
13
REsp 1163074/PB, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA, julgado em 15/12/2009, DJe 04/02/2010.
180
O ASSDIO MULHER NO
AMBIENTE DE TRABALHO
182
183
que a importune, e frente recusa dos apelos sexuais o agressor passa a intimidao e represlias
sobre a vtima prevalecendo-se de condio hierarquicamente superior.
Os reflexos do assdio no trabalho so incomensurveis, passam a desencadear
problemas pessoais, profissionais, sociais, familiares, atinge a sade fsica e mental, e medida que
o problema se agrava, maior repercusso trar a vida da mulher vitimizada pelo assdio.
O Brasil a cada dia tem avanado no reconhecimento do assdio laboral, como uma
fonte de repercusses sociais que exigem a devida reparao, e na Constituio Federal de 1988
que temos nossa fonte maior de princpios de conscincia e respeito ao cidado, ao trabalhador,
a mulher, ao ser humano em toda a sua essncia.
A Constituio Federal do Brasil, estabelece nos Direitos Fundamentais, Artigo 5, Inciso III
A Dignidade da pessoa humana; e no Inciso IV Os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa3.
Nosso constituinte de 1988, preocupou-se de forma contumaz em assegurar a igualdade
de todos perante a lei, inserindo a igualdade de gnero, sem possibilidade de qualquer distino,
garantindo a inviolabilidade do direito a vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade,
o que se destaca no artigo 5, caput e Incisos V e X da CF/1988.
Cumpre examinarmos tambm neste passo, que a Carta Magna em seus Artigos 170 e
193, enaltecem a valorizao do trabalho humano, assegurando a todos uma existncia digna,
observados todos os preceitos da justia social.
No tocante ao assdio sexual, imperativo mencionar que se configura em crime, e o
Cdigo Penal Brasileiro aborda a temtica em dispositivos que enquadram e tipificam o agressor.
Sendo indiscutvel a aplicao do artigo 216-A institudo pela lei n 10.224 de maio de 2001, que
determina:
Art. 216 A, CP: Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento
sexual, prevalecendo-se o agente da sua condio de superior hierrquico ou ascendncia
inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo.4
Pena deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos.
A Lei 11.340, Lei Maria da Penha, que foi editada em 2004, tambm inovou com
Constituio da Repblica Federativa do Brasil e seus destaques complementares, Editora RT, So Paulo, 16 Edio
ano 2011.
4
Cdigo Penal Brasileiro Decreto-lei n. 3.914/41 e Legislao Complementar, Editora Saraiva, So Paulo, 27 edio,
ano 2010.
3
184
Assim a fora do poder disciplinar e punitivo para atuao em toda espcie de violao
aos direitos das mulheres, identificada em vrias fontes legislativas, alm dos princpios basilares
do Direito e no prprio Direito Obreiro.
A vtima do assdio quando praticado por um colega de trabalho ou superior
hierrquico, deve inicialmente conduzir-se ao empregador a fim de relatar os fatos, que mediante
a comprovao ou constatao, e poder implicar na demisso por justa causa do agressor por
enquadramento no artigo 483, pelas alneas c, e da CLT.
A Consolidao das Leis do Trabalho CLT conjugada ao Artigo 932, III e Artigo 933 do
Cdigo Civil atribuem ao empregador a responsabilidade pelos atos ou conduta decorrentes
de seus prepostos, alm disso, direito da vtima do assdio no trabalho a exigncia de justa
indenizao.
Na hiptese de assdio sexual ser exercido pelo prprio dono da empresa, a denncia
pode ser feita na Delegacia da Mulher, ou em outra Delegacia Policial, onde seja lavrado o boletim
de ocorrncia, com as devidas providncias para aplicao da Lei Penal.
Por tratar-se de conduta criminosa, o agressor pode ser enquadrado no artigo 216A
e Artigo 146 do Cdigo Penal6, estabelecendo-se se o assdio sexual ou moral, nos seguintes
termos:
Art. 216 A, CP: Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento
Vital.
6
5
Dias, Maria Berenice Ex Desembargadora TJRS, Artigo A Violncia Domstica na Justia, Base de Dados - Espao
Idem 3.
185
de extrema importncia que a mulher que sofra o assdio no trabalho rena todas as
possveis provas para a sua defesa, como, bilhetes, e-mails, cartes, presentes, etc. A identificao
de colegas que presenciaram as ocorrncias de assdio tambm significativo para compor o
conjunto probatrio consistente para atingir a punio do seu agressor.
Para obter a reparao indenizatria, a mulher vtima de assdio sexual ou moral, dever
buscar a tutela jurisdicional no Poder Judicirio Trabalhista, competente para tratar das matrias
que tenham sua origem na relao de trabalho, conforme estatudo pelas alteraes introduzidas
pela Emenda Constitucional n 45 de 2004.
A Emenda Constitucional n 45, de 08 de dezembro de 2004, trouxe mudanas no Poder
Judicirio, em especial na Justia do Trabalho, ampliando sua competncia, pela nova redao
dada ao art. 114 da Constituio Federal.
A competncia da Justia do Trabalho abrange, dentre outras matrias, todas as causas
envolvendo trabalhadores com ou sem vnculo empregatcio, incluindo a indenizao por dano
moral e patrimonial decorrentes da relao de trabalho.
A Advogada Mrcia Eliane Fontana, da AASP:
Fez-se uma anlise genrica do inciso I do art.114 da Constituio Federal introduzido pela
Emenda Constitucional n45/2004, o qual considerado de suma relevncia na ampliao da
Justia do Trabalho, que alm de expandir a sua competncia, manteve o poder normativo da
Justia Trabalhista, tendo em vista que o objetivo primordial o equilbrio entre o capital e o
trabalho, onde o trabalhador no busca apenas assegurar seu direito, mas tambm recuperar
sua dignidade e respeito que lhe so devidos como pessoa humana7.
186
de mau gosto e convites para sair, alm de ameaas que perduraram um ano e meio, tendo
gravado uma das conversas com o empresrio em seu celular, conseguiu comprovar o assdio
sexual perante o Judicirio.
Importa mencionar que o empresrio negou com veemncia as acusaes, sob o
argumento de que a conversa acrescida ao processo era invlida como prova, pois fora editada.
E mesmo diante de teor do dilogo da gravao telefnica, onde nos trechos degravados, dizia
que jamais a prejudicaria se ela sasse com ele de tempos em tempos. Negou todos os fatos
delatados pela funcionria.
Observa-se assim, a dificuldade na comprovao do assdio sofrido e ameaas, que
culminaram na demisso da empregada por no ter cedido aos favores do patro, cujos elementos
probatrios foram indispensveis caracterizao do assdio sexual para imputar a indenizao
pelos danos morais.
Nossos Tribunais tem reconhecido o assdio no trabalho como um dano que atinge os
direitos da personalidade, sendo ofensivo e degradante a auto-estima do trabalhador:
Assdio Moral: Dano existencial decorrente de terrorismo psicolgico e degradao deliberada da
integridade, dignidade, das condies fsicas e psco-emocionais do trabalhador mediante conduta
de contedo vexatrio e finalidade persecutria. Inocorrncia. Ausncia de comprovao de fatos
tendentes desestabilizao do trabalhador em seu local de trabalho, em relao aos pares e a si
mesmo, com o fim de provocar o despedimento, a demisso forada ou induzida ou prejuzo das
perspectivas de progresso na carreira. Mcula que s se considera existente quando perceptvel ao
senso comum de indivduo mdio e que possua o condo de afetar negativamente a auto-estima
por seu potencial razoavelmente afervel como ofensivo ou degradante a algum dos direitos da
personalidade.(TRT/SP, 2Regio,02445.2004.471.02.00.5- RO- So Caetano do Sul, julg. 06/11/2007)
ASSDIO MORAL - INDENIZAO POR DANO MORAL - A tortura psicolgica, destinada a
golpear a auto-estima do empregado, visando forar sua demisso ou apressar sua dispensa
atravs de mtodos que resultem em sobrecarregar o empregado de tarefas inteis, sonegar-lhe
informaes e fingir que no o v, resultam em assdio moral, cujo efeito o direito indenizao
por dano moral, porque ultrapassa o mbito profissional, eis que minam a sade fsica e mental
da vtima e corri a sua auto-estima. No caso dos autos, o assdio foi alm, porque a empresa
transformou o contrato de atividade em contrato de inao, quebrando o carter sinalagmtico
do contrato de trabalho, e por conseqncia, descumprindo a sua principal obrigao que a de
fornecer trabalho, fonte de dignidade do empregado.(TRT - 17 Regio - RO 1315.2000.00.17.00.1 - Ac.
2276/2001 - Rel. Snia das Dores Dionzio - 20/08/02, LTr 66-10/1237).
Segundo leciona Pastore e Robortella, A reparao do dano deve levar em conta a gravidade
da afronta, a intensidade do sofrimento e, claro, as condies econmicas e sociais do assediante,
erigidos no fundamento de que seria um grande risco atividade empresarial a estimular uma
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Folha do Estado de So Paulo Artigo: Como combater do Assdio no Ambiente do Trabalho ano 2007.
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patro compete zelar pela proteo e dignidade de seus empregados, por certo tais medidas,
iro ajudar a minimizar a prtica insidiosa e to perversa do assdio dentro da relao de trabalho.
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