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Espcie de Incostitucionalidade
Inconstitucionalidade formal
Os vcios relativos formalidade afetam o ato normativo sem atingir seu contedo, referindo-se aos
procedimentos e pressupostos relativos s feies que formam a lei.
Ensina-nos Gilmar Mendes que os vcios formais traduzem defeito de formao do ato normativo, pela
inobservncia de princpio de ordem tcnica ou procedimental ou pela violao de regras de
competncia. (In: BRANCO; COELHO; MENDES, 2010, p. 1170).
Paulo Bonavides explica sobre o controle formal:
Confere ao rgo que o exerce a competncia de examinar se as leis foram elaboradas de
conformidade com a Constituio, se houve correta observncia das formas estatudas, se a regra
normativa no fere uma competncia deferida constitucionalmente a um dos poderes, enfim, se a obra
do legislador ordinrio no contravm preceitos constitucionais pertinentes organizao tcnica dos
poderes ou s relaes horizontais e verticais desses poderes, bem como dos ordenamentos estatais
respectivos, como si acontecer nos sistemas de organizao federativa do Estado. (2003, p. 297).
Tambm sobre a inconstitucionalidade formal, Pedro Lenza distingue a dois tipos de vcios formais, que
so o vcio formal subjetivo e o vcio formal objetivo. Explica o autor:
(...) o vcio formal subjetivo verifica-se na fase de iniciativa. Tomemos um exemplo: algumas leis so
de iniciativa exclusiva (reservada) do Presidente da Repblica como as que fixam ou modificam os
efeitos da Foras Armadas, conforme o art. 61, 1, I, da CF/88 (...). Em hiptese contrria (ex.: um
Deputado Federal dando incio), estaremos diante de um vcio formal subjetivo insanvel, e a lei ser
inconstitucional.
(...) por seu turno, o vcio formal objetivo ser verificado nas demais fases do processo legislativo,
posteriores fase de iniciativa. Como exemplo citamos uma lei complementar sendo votada por um
quorum de maioria relativa. Existe um vcio formal objetivo, na medida em que a lei complementar,
por fora do art. 69 da CF/88, deveria ter sido aprovada por maioria absoluta. (2011, p. 232).
Inconstitucionalidade material
Os vcios materiais, diferentemente dos formais, esto ligados ao prprio mrito do ato, referindo-se a
conflitos de regras e princpios estabelecidos na Constituio.
Gilmar Mendes apresenta o seguinte entendimento da questo:
A inconstitucionalidade material envolve, porm, no s o contraste direto do ato legislativo com o
parmetro constitucional, mas tambm a aferio do desvio de poder ou do excesso de poder
legislativo.
possvel que o vcio de inconstitucionalidade substancial decorrente do excesso de poder legislativo
constitua um dos mais tormentosos temas do controle de constitucionalidade hodierno. Cuida-se de
aferir a compatibilidade da lei com os fins constitucionalmente previstos ou de constatar a observncia
do princpio da proporcionalidade, isto , de se proceder censura sobre a adequao e a necessidade
do ato legislativo. (In: BRANCO; COELHO; MENDES, 2010, p. 1172).
Nas palavras de Barroso,
a inconstitucionalidade material expressa uma incompatibilidade de contedo, substantiva entre a lei
ou o ato normativo e a Constituio. Pode traduzir-se no confronto com uma regra constitucional e.g.,
a fixao da remunerao de uma categoria de servidores pblicos acima do limite constitucional (art.
37, XI) ou com um princpio constitucional, como no caso de lei que restrinja ilegitimamente a
participao de candidatos em concurso pblico, em razo do sexo ou idade (arts. 5, caput, e 3, IV),
em desarmonia com o mandamento da isonomia. O controle material de constitucionalidade pode ter
como parmetro todas as categorias de normas constitucionais: de organizao, definidoras de direitos e
programticas. (2006, p. 29).
Destarte, a inconstitucionalidade material se d quando a norma vai contra os parmetros explcitos da
Constituio ou contra o as vertentes do princpio da proporcionalidade (adequao e necessidade).