OAB XVIII 2 FASE

Direito Tributrio
Josiane Minardi

PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL.

GARANTIA
DO
JUZO.
NECESSIDADE.PREVISO ESPECFICA.
LEI 6.830/80.1. Havendo previso expressa
no 1, do art. 16, da Lei 6.830/80, mantmse a exigncia de prvia garantia do juzo
para que possa haver a oposio dos
embargos execuo fiscal.
2. Agravo regimental no provido.(AgRg no
REsp 1257434/RS, Rel. Ministro CASTRO
MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em
16/08/2011, DJe 30/08/2011)
Lei n 6.830/80 - Art. 16 - (...)
1 - No so admissveis embargos do
executado antes de garantida a execuo.
Art. 9 - Em garantia da execuo, pelo valor
da dvida, juros e multa de mora e encargos
indicados na Certido de Dvida Ativa, o
executado poder:
I - efetuar depsito em dinheiro, ordem do
Juzo em estabelecimento oficial de crdito,
que assegure atualizao monetria;
II - oferecer fiana bancria;
III - nomear bens penhora, observada a
ordem do artigo 11; ou
IV - indicar penhora bens oferecidos por
terceiros e aceitos pela Fazenda Pblica.
1 - O executado s poder indicar e o
terceiro oferecer bem imvel penhora com o
consentimento expresso do respectivo
cnjuge.
EMBARGOS EXECUO Art. 16 da Lei
n 6.830/80
Art. 16 - O executado oferecer embargos, no
prazo de 30 (trinta) dias, contados:
I - do depsito;
II - da juntada da prova da fiana bancria ou
seguro garantia;
III - da intimao da penhora
1 - No so admissveis embargos do
executado antes de garantida a execuo.
PROCESSUAL CIVIL. GARANTIA DA
EXECUO POR MEIO DE FIANA
BANCRIA. TERMO INICIAL DO PRAZO
PARA
OPOSIO
DE
EMBARGOS.

INTIMAO DO EXECUTADO.
1. No obstante o art. 16, I, da Lei 6.830/80
disponha que o executado oferecer
embargos no prazo de 30 (trinta) dias,
contados do depsito a Corte Especial, ao
julgar os EREsp 1.062.537/RJ (Rel. Min.
Eliana Calmon, DJe de 4.5.2009), entendeu
que, efetivado o depsito em garantia pelo
devedor, aconselhvel seja ele formalizado
reduzindo-se a termo, para dele tomar
conhecimento o juiz e o exequente, iniciandose o prazo para oposio de embargos a
contar da data da intimao do termo, quando
passa o devedor a ter segurana quanto
aceitao do depsito e a sua formalizao.
2. Semelhantemente, em se tratando de
garantia da execuo mediante oferecimento
de fiana bancria, a Quarta Turma, ao julgar
o REsp 621.855/PB, sob a relatoria do
Ministro
Fernando
Gonalves,
deixou
consignado que o oferecimento de fiana
bancria no valor da execuo no tem o
condo de alterar o marco inicial do prazo
para os embargos do devedor, porquanto,
ainda assim, h de ser formalizado o termo de
penhora, do qual o executado dever ser
intimado, e, partir de ento, fluir o lapso
temporal para a defesa (DJ de 31.5.2004, p.
324).
3. Esta Turma, ao julgar o REsp 851.476/MG
(Rel. Min. Humberto Martins, DJ de
24.11.2006, p. 280), depois de observar que o
art. 16 da Lei n. 6.830/80, em seu inciso II,
refere-se juntada da prova da fiana
bancria como termo inicial para a oposio
de embargos execuo, decidiu que, nada
obstante, tal inciso deve ser interpretado de
maneira conjugada com o III do mesmo
artigo, requestando a lavratura do termo de
penhora, da qual o executado deve ser
intimado para que flua o prazo para
apresentao de embargos execuo.
4. certo que a Lei n. 6.830/80 no se refere
necessidade de intimao da Fazenda
Pblica a propiciar a aceitao ou recusa da
garantia da execuo fiscal por meio de
fiana bancria. Mas, consoante decidido pela
Primeira Turma, no julgamento do REsp
461.354/PE (Rel. Min. Luiz Fux, DJ de
17.11.2003, p. 206),

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quando o juiz da execuo intima o

exequente para referida finalidade, instaurase um incidente processual, motivo pelo qual,
em face do princpio do devido processo
legal, a parte executada deve ser intimada do
ato ensejador de sua defesa.
Trata-se de situao processual que no
possui expressa previso legal, implicando a
integrao legislativa mediante a aplicao da
regra geral dos prazos processuais, segundo
a qual o termo a quo se perfaz no primeiro dia
til seguinte aps a intimao (art. 184, 2,
do CPC).
Instaurado um incidente processual para
propiciar a aceitao ou recusa da fiana
bancria oferecida como garantia da
execuo fiscal, somente a partir da intimao
da parte executada inicia-se a contagem do
prazo de 30 (trinta) dias para a oposio dos
embargos, haja vista que referido incidente
posterga a efetiva garantia do juzo
aceitao da exequente.
5. Recurso especial provido.
(REsp 1254554/SC, Rel. Ministro MAURO
CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA,
julgado em 18/08/2011, DJe 25/08/2011)
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO.
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM
RECURSO ESPECIAL. EXECUO FISCAL.
PENHORA SOBRE O FATURAMENTO NO
PERCENTUAL DE 5%. ACRDO DE
ORIGEM
QUE
ESPELHA
A
JURISPRUDNCIA DO STJ.
1. A jurisprudncia do STJ firme no sentido
de que " possvel, em carter excepcional,
que a penhora recaia sobre o faturamento da
empresa, desde que o percentual fixado no
torne invivel o exerccio da atividade
empresarial, sem que isso configure violao
do princpio da menor onerosidade para o
devedor, posto no art. 620 do CPC."
(AgRg no REsp 1.320.996/RS, Rel. Min.
Castro Meira, DJ de 11/9/2012). De igual
modo: AgRg no Ag. 1.359.497/RS, Rel. Min.
Arnaldo Esteves, DJ de 24/3/2011, AgRg no
REsp 1.328.516/SP, Rel.Min. Humberto
Martins, DJ de 17/9/2012.2. Na hiptese em
foco, registrou o acrdo de origem:

PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL.

PENHORA DE FATURAMENTO. MEDIDA
EXCEPCIONAL.
PRESENA
DE
REQUISITOS AUTORIZATIVOS.
(...)
A jurisprudncia do Superior Tribunal de
Justia assente no sentido de que a
penhora sobre o faturamento da empresa, em
execuo fiscal, providncia excepcional e
s pode ser admitida quando presentes os
seguintes requisitos:
a) no localizao de bens passveis de
penhora e suficientes garantia da execuo
ou, se localizados, de difcil alienao;
b) nomeao de administrador (art. 677 e
seguintes do CPC); e
c) no comprometimento da atividade
empresarial.
(AgRg nos EDcl no REsp 1213661/RS, Rel.
Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA
TURMA, julgado em 01/03/2011, DJe
15/03/2011)
Art. 11 - A penhora ou arresto de bens
obedecer seguinte ordem:
I - dinheiro;
II - ttulo da dvida pblica, bem como ttulo de
crdito, que tenham cotao em bolsa;
III - pedras e metais preciosos;
IV - imveis;
V - navios e aeronaves;
VI - veculos;
VII - mveis ou semoventes; e
VIII - direitos e aes.
1 - Excepcionalmente, a penhora poder
recair sobre estabelecimento comercial,
industrial ou agrcola, bem como em
plantaes ou edifcios em construo.
STJ Smula n 406
A Fazenda Pblica pode recusar a
substituio do bem
penhorado por
precatrio.
Na Execuo Fiscal possvel pleitear a
substituio da garantia do Juzo, nos termos
do art. 15 da Lei n 6.830/80.

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Art. 15 - Em qualquer fase do processo, ser

deferida pelo Juiz:
I - ao executado, a substituio da penhora
por depsito em dinheiro, fiana bancria ou
seguro garantia; e
II - Fazenda Pblica, a substituio dos
bens
penhorados
por
outros,
independentemente da ordem enumerada no
artigo 11, bem como o reforo da penhora
insuficiente.
TRIBUTRIO.
PROCESSUAL
CIVIL.
RECUSA DO BEM OFERECIDO

PENHORA.
EMBARGOS EXECUO FISCAL.
EXTINO.
IMPOSSIBILIDADE.
NECESSIDADE
DE
INTIMAO
DO
EXECUTADO PARA A SUBSTITUIO DO
BEM.
1. Este Superior Tribunal de Justia possui
entendimento no sentido de que no se pode
extinguir os embargos execuo, face
insubsistncia da garantia do juzo, sem antes
intimar o embargante para que possa
substituir o bem recusado por outro, ou para
reforo de penhora insuficiente. (AgRg no
REsp 477.452/MT, Rel. Ministro Luiz Fux,
Primeira Turma,DJ 19/05/2003)
2. Agravo regimental a que se nega
provimento.
(AgRg no REsp 1109989/SP, Rel. Ministro
SRGIO KUKINA, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 26/11/2013, DJe 03/12/2013)
(...) 9. A insuficincia de penhora no causa
bastante para determinar a extino dos
embargos do devedor, cumprindo ao
magistrado, antes da deciso terminativa,
conceder ao executado prazo para proceder
ao reforo, luz da sua capacidade
econmica e da garantia ptrea do acesso
justia.
(STJ - Primeira Seo, Resp n 1.127.815,
Rel. Min. Luiz Fux, DJ: 14/12/2010).
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. AGRAVO
REGIMENTAL.
EXECUO
FISCAL.
PENHORA INSUFICIENTE. POSSIBILIDADE
DE RECEBIMENTO DOS EMBARGOS DO
DEVEDOR.

1. Ambas as Turmas que integram a Primeira

Seo do STJ firmaram o entendimento de
que possvel o recebimento de Embargos
do Devedor, ainda que insuficiente a garantia
da Execuo Fiscal.
AgRg no Ag 1325309 / MG AGRAVO
REGIMENTAL
NO
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO
2010/0118355-3 Relator(a) Ministro HERMAN
BENJAMIN (1132) rgo Julgador T2 SEGUNDA TURMA Data do Julgamento
19/10/2010 Data da Publicao/Fonte DJe
03/02/2011.
PROCESSUAL
CIVIL.
TRIBUTRIO.
EXECUO FISCAL. EMBARGOS DO
DEVEDOR.
PENHORA
INSUFICIENTE.
RECURSOS REPETITIVOS. ART. 543-C DO
CPC.
A insuficincia de penhora no causa
suficiente para determinar a extino dos
embargos do devedor. Precedente: Recurso
Especial 1.127.815/SP, submetido ao regime
dos recursos repetitivos (art. 543-C do CPC).
3. Agravo regimental no provido.
(AgRg no REsp 1229532/SP, Rel. Ministro
CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA,
julgado em 06/12/2011, DJe 19/12/2011)
PROCESSUAL
CIVIL.
TRIBUTRIO.
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE
INSTRUMENTO. PENHORA INSUFICIENTE.
EMBARGOS EXECUO. CABIMENTO.
PRECEDENTES DO STJ. AGRAVO NO
PROVIDO.
1. Se a penhora for parcial e o juiz no
determinar o reforo ou, se determinado, a
parte no dispuser de bens livres e
desembaraados, aceita-se a defesa via
embargos execuo, para que no se retire
do executado a nica possibilidade de defesa.
Precedentes do STJ.
2. Agravo regimental no provido.
(AgRg no Ag 1170335/SP, Rel. Ministro
ARNALDO ESTEVES LIMA, PRIMEIRA
TURMA, julgado em 17/03/2011, DJe
24/03/2011)

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O requerimento para Fazenda Pblica

substituir a garantia de juzo pode estar
fundamentada nas seguintes situaes:
1) Serem litigiosos os bens penhorados
2) J estarem eles penhorados ou arrestados
em outra execuo fiscal ou autrquica
3) Estarem eles gravados ou onerados
4) Ser nula a penhora feita
5) Ser a penhora excessiva, convindo a sua
reduo aos bens suficientes;
6) Ser a penhora insuficiente , devendo por
esse motivo ser ampliada;
7) Existirem bens livres e desembaraados,
quando os penhorados no o sejam;
8) Existirem bens do foro da execuo e os
penhorados sejam de outro foro.
Art. 10 - No ocorrendo o pagamento, nem a
garantia da execuo de que trata o artigo 9,
a penhora poder recair em qualquer bem do
executado, exceto os que a lei declare
absolutamente impenhorveis.
Art. 174. A ao para a cobrana do crdito
tributrio prescreve em cinco anos, contados
da data da sua constituio definitiva.
Smula n 436 STJ - A entrega de declarao
pelo contribuinte, reconhecendo o dbito
fiscal, constitui o crdito tributrio, dispensada
qualquer outra providncia por parte do Fisco.
Smula 106 STJ - PROPOSTA A AO NO
PRAZO FIXADO PARA O SEU EXERCICIO,
A
DEMORA
NA
CITAO, POR MOTIVOS INERENTES AO
MECANISMO
DA
JUSTIA,
NO
JUSTIFICA
O
ACOLHIMENTO
DA
ARGUIO
DE
PRESCRIO
OU
DECADENCIA.
Pargrafo nico. A prescrio se interrompe:
I pelo despacho do juiz que ordenar a
citao em execuo fiscal;
II - pelo protesto judicial;
III - por qualquer ato judicial que constitua em
mora o devedor;
IV - por qualquer ato inequvoco ainda que
extrajudicial, que importe em reconhecimento
do dbito pelo devedor.
Exceo de Pr-Executividade: SIMPLES
PETIO
Tem cabimento quando o processo de
execuo se revela desprovido de causa por

ter vcio que afeta o ttulo a tal ponto, que

impede o seguimento vlido do processo,
que, de plano, se mostra invivel,
desobrigando o executado a garantir a
execuo.
Art. 5 - CF
XXXV - a lei no excluir da apreciao do
Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;
LIV - ningum ser privado da liberdade ou de
seus bens sem o devido processo legal;
LV - aos litigantes, em processo judicial ou
administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e ampla defesa,
com os meios e recursos a ela inerentes;
393 STJ
A exceo de pr-executividade admissvel
na execuo fiscal relativamente s matrias
conhecveis de ofcio que no demandem
dilao probatria.
meio Processual que o Poder Judicial pode
conhecer de ofcio, em qualquer tempo ou
grau de jurisdio, no sujeito precluso,
mesmo aps a rejeio de embargos, se,
nesta ltima hiptese, a ao de execuo
ainda estiver em curso.
1) Art. 301 CPC - Compete-lhe, porm,
antes de discutir o mrito, alegar:
I - inexistncia ou nulidade da citao;
II - incompetncia absoluta;
III - inpcia da petio inicial;
IV - perempo;
2) Causas de nulidade da Execuo Art.
618 CPC
O ttulo executivo
no corresponde a
obrigao lquida, certa e exigvel Art. 618, I
CPC.
O devedor no regularmente citado Art.
618, II c/c 214.
3) Causas extintivas do crdito tributrio Art.
156 do CTN
Art. 156. Extinguem o crdito tributrio:
I - o pagamento;
II - a compensao;
III - a transao;
IV - remisso;
V - a prescrio e a decadncia;
VI - a converso de depsito em renda;

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VII - o pagamento antecipado e a

homologao do lanamento nos termos do
disposto no artigo 150 e seus 1 e 4;
VIII - a consignao em pagamento, nos
termos do disposto no 2 do artigo 164;
XI a dao em pagamento em bens
imveis, na forma e condies estabelecidas
em lei.
4) Causas Impeditivas do crdito tributrio
Imunidade
Iseno
Anistia
5) Parcelamento
TRIBUTRIO.
PROCESSUAL
CIVIL.
EXCEO
DE
PR-EXECUTIVIDADE.
ARGUIO DE INCONSTITUCIONALIDADE
DE TRIBUTO. CABIMENTO. RETORNO DOS
AUTOS PARA ANLISE DO MRITO SOB
PENA DE SUPRESSO DE INSTNCIA.
AgRg no REsp 1217997/SC, Rel. Ministro
HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA,
julgado em 01/03/2011, DJe 15/03/2011)
Proposta de Exerccio

referentes aos perodos de apurao de

janeiro de 2011 a dezembro de 2012, sob a
alegao de que determinadas despesas no
poderiam ter sido excludas da base de
clculo dos referidos tributos por no serem
despesas
diretamente
necessrias
s
atividades da Mercantil Ltda., entre as quais,
as despesas de corretagem incorridas na
aquisio dos terrenos.
Ao trmino do processo administrativo, a
autuao mantida, e o crdito tributrio
exigido posteriormente inscrito em dvida
ativa. ajuizada, em decorrncia, execuo
fiscal, em janeiro de 2015, distribuda para o
Juzo da 2 Vara de Execues Fiscais da
Seo Judiciria da Justia Federal do Rio de
Janeiro, com base em Certido de Dvida
Ativa expedida em face de Mercantil Ltda. e
de Jos dos Santos, este na qualidade de
corresponsvel. Ambos so citados e
ofereceram, h dez dias, bens penhora.
Na qualidade de advogado de Jos dos
Santos, elabore a medida judicial competente
para a defesa dos interesses de Jos dos
Santos.

A empresa Mercantil Ltda. possui como

atividade a incorporao e loteamento de
empreendimentos imobilirios na cidade do
Rio de Janeiro. Em maro de 2013, Jos dos
Santos, aps exercer a gerncia da empresa
Mercantil Ltda. por mais de cinco anos,
decide se retirar da sociedade em decorrncia
de divergncias com os planos de expanso
da Mercantil Ltda., desejada pelos demais
scios quotistas. Jos dos Santos aliena as
suas quotas para os demais scios quotistas,
os quais assumem a gerncia da sociedade e
prosseguem nas atividades comerciais da
empresa.
A Mercantil Ltda., aps dois anos de
aquisio de novos terrenos, alcana a
terceira posio no ranking das maiores
empresas imobilirias na cidade do Rio de
Janeiro, cujo critrio o faturamento advindo
de lanamentos imobilirios em cada ano.
Em julho de 2014, contudo, a Secretaria da
Receita Federal, em fiscalizao realizada na
empresa, acaba por realizar uma autuao
sobre a Mercantil Ltda. objetivando a
cobrana de IRPJ/CSLL devidos e no pagos,

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