Você está na página 1de 15

MTODOS ALTERNATIVOS DE RESOLUO DE CONFLITOS

TEORIA DO CONFLITO:
- embate de foras antagnicas
- fato inerente ao convvio social
- o conflito necessrio ao desenvolvimento da sociedade (reconhecimento de
diferenas, surgimento de novas idais)
- decorre de mudanas sociais
- o conflito deve ser administrado ou resolvido providncias: identificao e a
compreenso do conflito

EXTENSO DO CONFLITO
a) interpessoal (entre duas pessoas)
b) grupal (entre pequenos grupos)
c) social (entre grandes destacamentos da sociedade)

FASES DO CONFLITO
a) conflito latente: as partes no assumem a existncia do conflito, no tem
conscincia
b) conflito percebido: h conscincia, mas nenhuma das partes se manifesta a
respeito;
c) conflito sentido: h envolvimento emocional, surgindo ressentimentos;
d) conflito manifesto: conhecido, interferindo no ambiente.

TEORIA DOS JOGOS

Surge nos Estados Unidos, comeo do sculo XV, com John Von Neumann, mas
ganha maior corpo com John Forbes Nash, em 1950 (personagem que inspirou o filme
Mente Brilhante), e trata sobre matemtica e decises econmicas. O cerne dessa
teoria o estudo do comportamento, das decises em processos de disputa que se

prolongam no tempo. O essencial justamente a noo dos efeitos do comportamento


cooperativo. Atravs de uma construo matemtica John Nash prova que o
comportamento cooperativo, ou seja, o tipo de disputa "ganha-ganha", em que um dos
agentes da disputa est preocupado tambm com a perda do outro, tem resultados
maiores no mdio e longo prazo do que aquele comportamento competitivo baseado
no acordo de soma zero. O "ganha-ganha" passa a valer mais do que o "ganhaperde".
O trao essencial que o entendimento acerca do comportamento cooperativo no
apenas uma questo de altrusmo. um conceito de eficincia. Ento quando se diz, o
comportamento cooperativo mais produtivo que o competitivo, no se diz que um
bom e outro ruim, em termos morais. O que se chama de cooperativo uma
estratgia de eficincia, onde o competidor quer manter sua posio de ganho a longo
prazo. No uma premissa moral, portanto. Tratando-se de processos de conciliao,
a teoria dos jogos tem sido uma grande influncia para a teoria dos conflitos.

TERCEIRA ONDA DO MOVIMENTO UNIVERSAL DE ACESSO JUSTIA


Mauro Cappelletti e Bryant Garth, na clebre obra Acesso justia, dividiram
em trs ondas os principais movimentos renovatrios do acesso justia.
Primeira onda: assistncia judiciria aos pobres e est relacionada ao
obstculo econmico do acesso justia.
Segunda onda: refere-se representao dos interesses difusos em juzo e
visa contornar o obstculo organizacional do acesso justia.
Terceira onda: denominada o enfoque do acesso justia, detm a
concepo mais ampla de acesso justia e tem como escopo instituir tcnicas
processuais adequadas e melhor preparar estudantes e aplicadores do direito,
entre elas novas tcnicas para resoluo de conflitos.
Entre os objetivos almejados com tais tcnicas destacam-se a diminuio de
processos nos tribunais, a reduo dos custos da demora judicial, a
participao da comunidade na resoluo dos conflitos, facilitando o acesso
justia proporcionando uma forma mais efetiva de resoluo dos conflitos.
Busca-se a substituio da justia contenciosa, por aquela denominada
coexistencial, baseada em formas conciliatrias.

MECANISMOS DE RESOLUO DE CONFLITO


AUTOTUTELA s admitida em casos excepcionais, se autorizados por lei. O
sujeito unilateralmente impe sua vontade. (p. ex. desforo imediato em
matria possessria e legtima defesa no direito penal).
AUTOCOMPOSIO resoluo do conflito por vontade da parte, sem a
interveno de um terceiro. So trs modalidades: renncia; aceitao e
transao. Ocorre a renncia quando o titular do direito despoja dele em favor
de outrem. A aceitao, tambm chamada de submisso ou resignao, ocorre
quando uma das partes reconhece o direito da outra, passando a conduzir-se
de acordo com esse direito. E, por fim, a transao consiste em concesses
recprocas a fim de acabar com o litgio.
HETEROCOMPOSIO: caracteriza quando o conflito solucionado por
interveno de um agente estranho ao conflito. Temos como modalidade a
arbitragem, a mediao, a conciliao (mtodos autocompositivos) e a
jurisdio.
JURISDIO consiste no poder-dever do Estado em aplicar o direito ao caso
concreto trazido at ele. O resultado se d atravs da sentena, em que o juiz
aplicou a lei lide existente entre as partes.

MECANISMOS
CONCILIAO

AUTOCOMPOSITIVOS

MEDIAO,

ARBITRAGEM,

Espcies de mtodos alternativos de soluo de conflitos jurisdio estatal,


que tm como caracterstica essencial a iniciativa das partes em construir a
resoluo do embate.
NEGOCIAO
- as partes transigem diretamente
- busca de uma soluo consensual
- sem a interveno de terceiros
Tcnicas de negociao:

Tomando como base o Mtodo Harvard, so quatro pontos centrais da


negociao a serem levados em considerao:
a) separar as pessoas do problema
b) concentrar-se nos interesses, e no nas posies
c) identificao de opes de ganhos mtuos
d) adoo de critrios objetivos

ARBITRAGEM
- mtodo heterocompositivo de resoluo, soluo imposta por terceiro eleito
pelas partes
- direitos patrimoniais disponveis
- livre eleio de rbitros
- lei 9.307/1996

CONCILIAO
- CPC/2015 art. 165 a 175
- conciliador (terceiro) procura obter um consenso, e com base nele prope um
acordo;
- CNJ (Manual de Implementao da Conciliao)
- prevista em diversas disposies legais
- A CF prev a pacificao social como um dos objetivos fundamentais da
Repblica (art. 3), atribuindo ao juiz, como agente poltico, a implementao
de alternativas jurisdicionais, adequadas e cleres, para consecuo desse
objetivo (art. 5 LXXVIII)
- a conciliao pode ser:
Endoprocessual
Extraprocessual
- CNJ promoveu um grande Movimento de Conciliao
- CPC/2015 previso de autocomposio (audincia de conciliao ou
mediao)

MEDIAO
- Lei 13.140/2015
- um mediador neutro e imparcial facilita o dilogo, fazendo com que as
prprias partes solucionem o conflito.
- estratgias de mediao:
a) deslocamento de emoes negativas para positivas;
b) facilidade para migrar das posies enunciadas para fazer emergir os reais
interesses dos participantes;
c) concentrao nas emoes positivas;
d) desenho do futuro com base no sucesso das aes relacionadas com essas
emoes. Focaliza-se o bom e trabalha-se para constru-lo.
Princpios da mediao
a) Para as partes:
Voluntariedade a mediao s ser eficaz se os participantes estiverem
exercendo seu direito de escolha;
Livre deciso as decises acordadas durante o processo mediador sero de
exclusiva responsabilidade dos interessados.

b) Para o mediador:
Imparcialidade o mediador no defende ou representa qualquer das partes,
mas cria espaos para recproco respeito e escuta, no impedindo que se
corrijam eventuais desequilbrios entre os mediandos.
Neutralidade a capacidade de respeitar as diferenas das pessoas, sem
interferir nos contedos acordados, somente os adequando ao contexto legal.
Confidencialidade o mediador tem dever de guardar sigilo sobre as
informaes obtidas no processo mediatrio, exceto em casos que o prprio
direito o autorize a denunciar, como maus-tratos, risco de morte ou delitos
graves.
Profissionalizao formao profissional adequada ao manejo dos conflitos,
na administrao de disputa e na busca de solues que equalizem os direitos
e responsabilidades das partes.

Aplicao da mediao:
- Direito de famlia
- Direito do trabalho
- conflitos decorrentes das relaes sociais na comunidade (escolas,
vizinhana, etc.)
Tcnicas de mediao
a) conduo ativa da entrevista:
- interaes verbais guiadas pelo mediador
- perguntas com o fim de captar o estado emocional dos envolvidos e extrair as
questes que constitui o cerne do conflito
b) estabelecimento de rapport:
- buscar uma relao de empatia com o interlocutor
c) adequao comunicacional:
- adaptar a comunicao observando a singularidade de cada parte envolvida
(nvel sociocultural, econmico, grau de escolaridade, aspectos culturais,
regionais, entre outros)
d) gerenciar as emoes:
- o mediador deve gerenciar a agressividade e conduzir a mediao para
canalizar emoes de maneira positiva.
Soluo conciliada dos conflitos
Condutas a serem adotadas:
a) gerenciamento da comunicao verbal e no verbal
b) escuta dinmica seleo cuidadosa das informaes fornecidas pelas
partes, uma vez proferidas em condies emocionais alteradas, podem sofrer
significativa alterao de sentido;
c) tcnica de interrogao
- perguntas abertas ex. o que voc pode me contar a respeito de....?, se
prestam a obter informaes de pessoas retradas ou resistentes.
- perguntas fechadas ex. como ser feito o pagamento? Servem para
aprofundar pontos necessrios ao deslinde da questo.
d) sumrio

- sntese
- eventual retificao ou complementao
e) isolamento dos envolvidos
- utilizao de sesses individualizadas
f) diviso do problema
- facilita a resoluo do litgio

DIFERENA ENTRE A CONCILIAO E A MEDIAO


Institutos muito semelhantes, diferenciam-se apenas na tcnica que
empregada. O CPC/2015 em seu artigo 165, 2 e 3 prev as sutis diferenas
entre eles:
CONCILIADOR:
- participao mais ativa no processo de negociao;
- atua preferencialmente nos casos em que no houver vnculo anterior entre
as partes;
- pode sugerir solues para o litgio

MEDIADOR:
- auxilia as partes a compreender as questes e os interesses em conflito, de
modo que eles possam, pelo restabelecimento da comunicao, identificar, por
si prprios, solues consensuais que gerem benefcios mtuos.
- atua preferencialmente nos casos em que houver vnculo anterior entre as
partes.
- no prope solues para os litigantes.

CONCILIAO
Forma
autocomposio
conflito

MEDIAO
de Forma
do autocomposio
conflito

O
terceiro
no
decide o conflito. Ele
facilita que as partes
cheguem ao acordo.
Atua
preferencialmente
nos casos em que
no houver vnculo
anterior entre as
partes
Prope
solues
para os litigantes

ARBITRAGEM
de Forma
de
do heterocomposio
do conflito

O
terceiro
no
decide o conflito. Ele
facilita que as partes
cheguem ao acordo
Atua
preferencialmente
nos casos em que
houver
vnculo
anterior entre as
partes.
No prope solues
para os litigantes.

O terceiro quem
decide o conflito.

Atua tanto em um
caso como no outro.

Decide o conflito.

Fonte: Dizer o Direito

CNJ JUSTIA RESTAURATIVA


A Justia Restaurativa, em funcionamento h cerca de 10 anos no Brasil, a
prtica conhecida como uma tcnica de soluo de conflitos que prima pela
criatividade e sensibilidade na escuta das vtimas e dos ofensores.
Diz-se que se trata de um processo colaborativo voltado para resoluo de um
conflito caracterizado como crime, que envolve a participao maior do infrator
e da vtima.
Mediao vtima-ofensor
Em um mesmo ambiente, guardado a segurana jurdica e fsica, busca-se um
acordo que implique a resoluo de outras dimenses do problema que no
apenas a punio, como, por exemplo, a reparao de danos emocionais.
No o juiz que realiza a prtica, e sim o mediador, que pode ser um
assistente social, por exemplo.

O fato de ser aplicada, em regra, a crimes mais leves, no afasta a


possibilidade de ser aplicada em crimes mais graves. Exemplo: A vtima de um
sequestro relmpago, costuma desenvolver um temor a partir do episdio,
associando o agressor a todos que se paream com ele. Independentemente
do processo judicial contra o criminoso, a oportunidade de o ofensor dizer, por
exemplo, porque a vtima foi escolhida, pode resolver a insegurana que ela
poder carregar para o resto da vida.
A interveno restaurativa suplementar, no afasta a Justia tradicional. No
entanto, essas iniciativas alcanam a pacificao das relaes sociais de forma
mais efetiva do que uma deciso judicial.

CONSTELAO FAMILIAR
Outros nomes:
- Movimentos da alma
- Movimento do Esprito (Hellinger Science)
A constelao familiar um mtodo psicoteraputico desenvolvido pelo filsofo
e psicoterapeuta alemo Bert Hellinger a partir da psicanlise. Ele criou um
mtodo para acessar o inconsciente pessoal e coletivo por meio de
procedimentos em grupos teraputicos (desde 1980).
O mtodo faz uma abordagem sistmica, com indivduos ou um grupo que
unidos para formar um inconsciente coletivo e solucionar emaranhados de
relacionamentos que podem levar ao fim um demanda jurdica.
Durante a sesso, os envolvidos tm a oportunidade de enxergar de fora a
situao que os aflige.
De acordo com a consteladora sistmica familiar e organizacional, Neiva Klug,
o mtodo abrange quatro reas: familiar, empresarial, escolar e tambm
jurdica.

mediador,

chamado

de

constelador,

faz

observaes

empricas,

fundamentadas em diversas formas de psicoterapia familiar e dos padres de


comportamento que se repetem nas famlias e grupos familiares ao longo das
geraes.

A Resoluo 125 do CNJ


Pioneira em estabelecer a prioridade nos meios alternativos de resoluo de
conflitos, dispe sobre a Poltica Judiciria Nacional de tratamento adequado
dos conflitos de interesse no mbito do Poder Judicirio e d outras
providncias, entre outras iniciativas criou ncleos de conciliao e instituiu a
Semana Nacional da Conciliao, buscando concentrar o maior nmero
possvel de demandantes em todos os tribunais do pas.

NOVO CPC
O novo CPC (Lei 13.105/2015) trata de maneira enftica das prticas de
soluo de conflitos.
No novo CPC h previso expressa da figura do mediador como auxiliar da
Justia.
Com o novo CPC, o tema conciliao passa a ser uma diretriz processual, em
inmeros preceitos, estimulando a autocomposio.
Dispe o pargrafo 2 do artigo 3 que: O Estado promover, sempre que
possvel, a soluo consensual dos conflitos.
O artigo 174 do CPC/2015, de forma muito original, fomenta a criao, pela
Unio, estados, Distrito Federal e pelos municpios, de cmaras de mediao e
conciliao.
O pargrafo 3 do artigo 3 recomenda de modo expresso a autocomposio,
que dever ser implementada, na medida do possvel e inclusive no curso do

processo, por juzes, advogados, defensores pblicos e membros do


MP.
O novo diploma processual prev ainda a criao de centros judicirios de
soluo consensual de conflitos, responsveis pelas audincias de conciliao
e mediao (artigo 165); estabelece os princpios que informam a conciliao e
a mediao (artigo 166); faculta ao autor da demanda revelar, j na petio
inicial, a sua disposio para participar de audincia de conciliao ou
mediao (artigo 319, inciso VII); e recomenda, nas controvrsias de famlia, a
soluo consensual, possibilitando inclusive a mediao extrajudicial (artigo
694).
O artigo 334 disciplina o procedimento da audincia de conciliao ou de
mediao, que poder ser realizada por meio eletrnico.
Preceitua, pois, que se a petio inicial atender aos requisitos legais, desde
que o objeto do litgio admita autocomposio, dever ser designada audincia
de conciliao ou de mediao com antecedncia mnima de 30 dias. A citao
do ru ser efetivada com pelo menos 20 dias antes da audincia. Do ato
citatrio j dever constar a data da audincia.
O pargrafo 2 do artigo 334 autoriza que tal audincia possa se desdobrar em
mais de uma ocasio, para se chegar conciliao ou mediao, no
podendo ultrapassar o prazo de 2 meses.
A intimao do demandante da designao do importante ato processual
poder ser efetivada na pessoa de seu advogado (artigo 334, pargrafo 3).
Todavia, a audincia no ser feita se os litigantes, de forma expressa,
manifestarem

desinteresse

na

soluo

suasria

do

litgio.

Havendo

listisconsrcio, necessria a anuncia de todos.


Tal manifestao ser feita pelo autor j na petio inicial; pelo ru, por meio de
petio apresentada at 10 dias antes da data designada para audincia (artigo
334, pargrafo 5).
O litigantes devero ser assistidos por seus advogados ou por defensores
pblicos. A teor do pargrafo 10 do artigo 334, a parte poder constitui

representante, no necessariamente advogado, com poderes especficos para


negociar e celebrar acordo.
Sendo profcua a conciliao ou a mediao, ainda que sobre a parte do litgio,
ser reduzida a termo e, em seguida, homologada por sentena, formando-se
ttulo executivo judicial (conforme artigo 515, inciso II, do CPC/2015).
Nos termos do pargrafo 8 do artigo 334, a ausncia injustificada das partes
na audincia de conciliao ou de mediao considerada ato atentatrio
dignidade da justia, sendo reprimido com multa de at 2% da vantagem
econmica visada pelo demandante ou do valor da causa. O respectivo
montante ser revertido em prol da Unio ou do Estado.
Observe-se ainda que o artigo 334 exige que a pauta desta audincia dever
ser elaborada de forma a respeitar um intervalo mnimo de 20 minutos entre
uma e outra. (Revista Consultor Jurdico, 6 de outubro de 2015, por Jos
Rogrio Cruz Tucci).

LEI DA MEDIAO (Lei 13.140/2015)


Pode ser objeto de mediao:
- direitos disponveis; ou
- direitos indisponveis que admitam transao (exige homologao judicial
art. 3)
- CPC cria as cmaras privadas de mediao e conciliao
- art. 43 rgos e entidades da administrao pblica (ex. Procon) poder
criar cmaras para resoluo de conflitos entre particulares, que versem sobre
atividades por eles reguladas ou supervisionadas.
- art. 46 mediao pela internet
- Princpios da mediao: independncia do mediador, imparcialidade do
mediador, isonomia entre as partes, oralidade, informalidade, autonomia da
vontade das partes, busca do consenso, confidencialidade, boa-f e deciso
informada.

- a mediao pode se dar judicialmente ou extrajudicialmente


- art. 9 - mediador extrajudicial qualquer pessoa capaz escolhida pelas
partes
- art. 167 do CPC/2015 mediador judicial Cadastro Nacional e Cadastro dos
Tribunais requisitos: capacidade, graduao h pelo menos 2 anos em curso
superior, realizado curso de capacitao
****CPC/2015 x Lei de Mediao (escolha do mediador): as partes podero
escolher o mediador no caso de mediao judicial?
CPC 2015 SIM art. 168
Lei 13.140/2015 NO art. 25
- 6 do art. 167 do CPC/2015 o Tribunal poder optar pela criao de
quadro prprio de conciliadores e mediadores, a ser preenchido por concurso
pblico de provas e ttulos.
- clusula de mediao possvel que as partes prevejam no contrato que
os litgios sero resolvidos por meio de mediao. A clusula poder prever
uma penalidade em caso de no comparecimento da parte convidada
primeira reunio de mediao. Se no trouxer tal previso, mesmo assim a
parte que no comparecer ser punida tendo que pagar 50% das custas e
honorrios sucumbenciais caso venha a ser vencedora em procedimento
arbitral ou judicial posterior, que envolva o escopo da mediao para a qual foi
convidada (art. 22 2, IV).
- art. 334 DO CPC/2015 mediao como fase obrigatria do processo judicial
- 8 do art. 334 do CPC/2015 o no comparecimento injustificado do autor
ou do ru audincia de conciliao/mediao considerado ato atentatrio
dignidade da justia e ser sancionado com multa de at 2% da vantagem
econmica pretendida ou do valor da causa, revertida em favor da Unio ou do
Estado.
- a audincia no ser realizada: se ambas as partes manifestarem,
expressamente, desinteresse, ou quando o direito no admitir autocomposio.

- CONFLITOS ENVOLVENDO A ADMINISTRAO PBLICA


a) o artigo 1 da Lei n 9.307/96 (com redao dada pela Lei n 13.129/2015)
prev que a administrao pblica direta e indireta poder utilizar-se da
ARBITRAGEM para dirimir conflitos relativos a direitos patrimoniais disponveis.
b) a Lei n 13.140/2015 autoriza e incentiva a resoluo de conflitos por meio
da conciliao e mediao (art. 32).
c) criao de Cmaras de preveno e resoluo administrativa de conflitos
(dentro da AGU, PGE E PGM).
d) mediao coletiva nos conflitos relacionados prestao de servios
pblico.
e) ateno: importante a leitura da Lei que traz dispositivos especficos para
Administrao Pblica Federal
- vacatio legis: em vigor desde 26/12/2015

ARBITRAGEM (LEI 13.129/2015)


- alterou dispositivos da Lei 9.307/96
- acrescenta dois pargrafos ao art. 1 da Lei 9.307/96 autorizando a
arbitragem no mbito da Administrao Pblica para conflitos que envolvam
direitos disponveis.
- O 3 do artigo 1 exige que a arbitragem que envolva a administrao
pblica seja de direito, respeitando o princpio da legalidade
- A Lei acrescentou um pargrafo ao artigo 19, fixando um marco interruptivo da
prescrio: 2 A instituio da arbitragem interrompe a prescrio,
retroagindo data do requerimento de sua instaurao, ainda que extinta
a arbitragem por ausncia de jurisdio.

- A sentena arbitral parcial foi admitida expressamente pela Lei que inseriu o
1 do artigo 23

- h alteraes nas previses no que diz respeito nulidade da sentena


arbitral (artigo 33)
- previso da sentena arbitral complementar (art. 33) a parte poder
ingressar em juzo para requerer sentena arbitral complementar, se o rbitro
no decidir todos os pedidos submetidos arbitragem, a ao proposta com
o objetivo que o Juiz determina ao rbitro a apreciao dos pedidos.
- previso de tutelas cautelares e de urgncia antes e durante o procedimento
arbitral:
Art. 22-A. Antes de instituda a arbitragem, as partes podero recorrer ao
Poder Judicirio para a concesso de medida cautelar ou de urgncia.
Art. 22-B (...)
Pargrafo nico. Estando j instituda a arbitragem, a medida cautelar ou
de urgncia ser requerida diretamente aos rbitros.

- CARTA ARBITRAL
Veja a previso legal que foi inserida na Lei n. 9.307/96:
Art. 22-C. O rbitro ou o tribunal arbitral poder expedir carta arbitral para que
o rgo jurisdicional nacional pratique ou determine o cumprimento, na rea de
sua competncia territorial, de ato solicitado pelo rbitro.
Pargrafo nico. No cumprimento da carta arbitral ser observado o segredo
de justia, desde que comprovada a confidencialidade estipulada na
arbitragem.
O novo CPC tambm trouxe essa inovao no artigo 260, 3.
- alteraes em vigor desde 26/07/2015.

Fontes: site do CNJ; conjur.com; resumos; Vade Mecum Doutrina-humanstico, GEN,


Alvaro Luiz Travassos de Azevedo; Dizer o Direito