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RESUMO
O presente trabalho dedicado ao estudo do direito intimidade do empregado
e busca definir o papel do empregador diante de conflitos entre esse direito e outros
direitos fundamentais no ambiente de trabalho.
No primeiro captulo examina-se o poder diretivo, dando-se nfase sua
natureza jurdica, ao seu fundamento jurdico e aos limites que lhe so impostos, a fim de
delimitar o mbito de atuao legitimamente reconhecido ao empregador.
No segundo captulo analisa-se a teoria geral dos direitos da personalidade, a
fim de compreender as caractersticas gerais aplicveis ao direito intimidade.
O terceiro captulo dedicado exclusivamente ao estudo do direito
intimidade: sua origem, evoluo histrica, conceito, alcance, caractersticas especficas,
limitaes e regime jurdico.
No quarto captulo o direito intimidade examinado enquanto direito
fundamental. Nesse captulo tambm estudada a eficcia horizontal dos direitos
fundamentais, a fim de compreender de que forma eles devem ser observados nas relaes
de trabalho. So apresentadas, ainda, duas propostas de soluo para a coliso entre esses
direitos: a de Jos Joaquim Gomes Canotilho e a de Virglio Afonso da Silva.
Por fim, so avaliadas algumas situaes hipotticas em que frequentemente se
observa o conflito entre o direito intimidade e outros direitos fundamentais no ambiente
de trabalho e propostas solues para esses conflitos com base nas ideias dos
constitucionalistas mencionados.
ABSTRACT
This work is devoted to the study of the right to the employees intimacy and
its attempt is to define the role of employer before the conflicts between this right and
other fundamental rights in the working environment.
The first chapter examines the employers directive power, emphasizing their
legal nature, legal base and the limits imposed, in order to delimit the scope of action
legitimately acknowledged the employer.
The second chapter analyzes the general theory of the personality rights, in
order to understand the general characteristics applied for the intimacy rights.
The third chapter is exclusively devoted to the study of the intimacy rights:
their origin, historical evolution, concept, scope, specific characteristics, limitations and
legal regime.
In the fourth chapter the intimacy right is examined as a fundamental right. In
this chapter is either studied the horizontal effectiveness to the fundamental rights, in order
to understand how they should be observed in working relationships. There are, in
addition, two proposals presented as the solution to the collision between these rights:
Jos Joaquim Gomes Canotilho and Virglio Afonso da Silva.
Finally, some hypothetical situations are assessed where the conflict between
the intimacy right and other fundamental rights can be frequently observed in the work
environment and it is proposed various solutions to these conflicts based on the ideas of the
scholars mentioned.
INTRODUO
Historicamente, confirma-se a mxima montesquiana de que o titular de um
poder apresenta certa tendncia para dele abusar enquanto no impedido por algum
obstculo, sendo necessrio que o poder limite o prprio poder1. No campo das relaes de
trabalho no diferente. Desde a escravido na antiguidade clssica, onde os povos
vencidos eram submetidos ao regime escravista, passando pelo trabalho servil medieval,
at a opresso imposta ao operariado durante a revoluo industrial, nota-se que o abuso do
poder pelos proprietrios dos meios de produo sobre os trabalhadores esteve presente em
todas as pocas.
A limitao ao poder do empregador adveio da interveno estatal nas relaes
de trabalho como decorrncia, sobretudo, da propagao dos princpios que nortearam as
revolues do sculo XVIII, culminando no estabelecimento de garantias legais mnimas
aos trabalhadores. De tal sorte, nas sociedades democrticas contemporneas, o
empregador no mais pode exercer seu poder sobre o empregado a seu bel-prazer. Trata-se
de uma conquista histrica dos trabalhadores e da consagrao de princpios que
resguardam, em ltima anlise, a dignidade humana do empregado.
No contexto do Estado Democrtico de Direito, a intimidade do empregado
um dos direitos fundamentais que deve ser preservado com o ingresso em uma relao de
emprego. O artigo 5o, X, da Constituio Federal brasileira resguarda a inviolabilidade da
intimidade e da vida privada dos indivduos, garantia que foi reiterada pelo artigo 21 do
Cdigo Civil. Trata-se de direito fundamental reconhecido ao cidado no somente perante
o Estado, mas tambm perante os demais particulares, inclusive, perante o prprio
empregador.
Todavia, em decorrncia do avano tecnolgico, a usurpao do poder diretivo
tem sido cada vez mais facilitada pela utilizao de mecanismos avanados que permitem
o controle quase total do comportamento do empregado no ambiente de trabalho, tornando
a preservao da intimidade um desafio cada vez maior.
1
(...) mas trata-se de uma experincia eterna que todo homem que possui poder levado a dele abusar; ele
vai at onde encontra limites. Quem, diria! At a virtude precisa de limites. Para que no se possa abusar do
poder, preciso que, pela disposio das coisas, o poder limite o poder. Uma constituio pode ser tal que
ningum seja obrigado a fazer as coisas a que a lei no obriga e a no fazer aquelas que a lei permite.
MONTESQUIEU,
Charles
de.
O
Esprito
das
Leis,
p.
74.
Disponvel
em
<http://www.gentteficaz.com.br/1ebooks.asp> Acesso em 29.12.2010.
6. CONCLUSO
No contexto do Estado Democrtico de Direito, em um cenrio onde os direitos
fundamentais restam amplamente consagrados, surgem questes de difcil soluo: qual
seria o limite tolervel para o exerccio do poder diretivo do empregador diante do direito
fundamental intimidade do empregado? Como equacionar o conflito entre o direito
intimidade e outros direitos fundamentais no ambiente de trabalho?
Vimos que o poder diretivo tem natureza jurdica de direito-funo, isto , ao
dirigir a prestao de servios, o empregador deve ter em conta no apenas seus interesses
singulares, mas tambm aqueles dos empregados. Esse poder no decorre do fato do
empregador ser o proprietrio dos meios de produo, mas sim de um contrato de trabalho,
tcito ou expresso, em que o empregado se compromete com a prestao de servios como
contraprestao pela remunerao, submetendo-se ao comando do empregador. Trata-se da
teoria contratualista, segundo a qual o fundamento do poder diretivo encontrado na
prpria autonomia de vontade das partes. Dessa forma, ao regular das condies de
trabalho, fiscalizar as tarefas e aplicar sanes aos empregados, o empregador deve sempre
ter em conta o dever de agir no interesse de todos que pertencem quela comunidade de
trabalho. Somente a teoria do direito-funo est em consonncia com a funo social do
contrato.
O poder diretivo do empregador se submete a, pelo menos, trs limites:
legislao (incluindo as fontes autnomas e heternomas), contrato de trabalho e direitos
da personalidade do empregado. A legislao limitar o poder diretivo quando as ordens
forem ilcitas ou de execuo extraordinariamente difcil. O contrato de trabalho
determinar que o empregador exija servios nos limites contratados (seja expressa ou
tacitamente). E os direitos da personalidade afastaro o poder diretivo, autorizando o jus
restistentiae quando a ordem colocar o empregado em risco ou diminu-lo moralmente. O
direito intimidade do empregado surge dentro do terceiro limite, isto , os direitos da
personalidade do empregado.
Os direitos da personalidade so aqueles que abrangem o conjunto de
caracteres que compem a personalidade do indivduo, compreendida em suas projees
fsica, intelectual e moral. So direitos absolutos, gerais, intransmissveis, irrenunciveis,
extrapatrimoniais, imprescritveis, impenhorveis, necessrios, inexpropriveis, vitalcios
e, para a corrente jusnaturalista, ilimitados. A irrenunciabilidade indica apenas que o
sujeito no pode abdicar de tais direitos, mas no significa que esses direitos no estejam
sujeitos a qualquer restrio, j que inexiste direito imune a limitao.
Dentre os direitos da personalidade, insere-se o direito intimidade, que deve
ser visto como sinnimo do direito privacidade (ou vida privada), j que nossa legislao
no prev consequncias jurdicas diversas para a violao de ambos, tal como ocorre no
ordenamento francs. O direito intimidade limita a insero de terceiros na esfera privada
da pessoa, tais como dados pessoais, dirios, vida familiar ou conjugal, dentre outros. A
doutrina prope limitaes ao direito intimidade quando em confronto com outros
direitos fundamentais. As delimitaes esfera privada devero ser toleradas quando o
interesse do indivduo superado pelo interesse pblico ou quando conflita com as esferas
pessoais de outros indivduos. O titular tambm pode autorizar a invaso da privacidade,
visando contraprestao patrimonial, desde que isso no implique agresso dignidade
humana.
A inviolabilidade da intimidade est regulada, quanto aos aspectos que nos
interessam, pelo artigo 5o, X, CF, artigo 21, CC e artigo 373-A, VI, CLT. Embora o
diploma trabalhista se limite a vedar a revista ntima s empregadas, tanto a Constituio,
norma superior do ordenamento, quanto o artigo 21 do Cdigo Civil, fonte subsidiria do
direito do trabalho (artigo 8o, pargrafo nico, CLT), so aplicveis esfera trabalhista,
ampliando a tutela da intimidade nas relaes de trabalho.
Os direitos da personalidade no se confundem com os direitos fundamentais.
Embora a doutrina no seja pacfica sobre o tema, entendemos que os direitos da
personalidade constituem o ncleo dos direitos fundamentais, pois abrangem o conjunto de
caracteres que compem a personalidade do indivduo, sem os quais a prpria pessoa no
existiria como tal (direitos essenciais). Portanto, os direitos da personalidade merecem toda
a proteo conferida as direitos fundamentais.
Os direitos fundamentais so divididos em quatro dimenses. A primeira
dimenso se refere aos direitos de resistncia em face do Estado, traduzindo o valor de
liberdade. Os direitos de segunda dimenso so aqueles que asseguram uma posio ativa
do Estado, no sentido de proporcionar meios necessrios ao bem-estar social. So direitos
que resguardam o valor de igualdade. Os direitos fundamentais de terceira dimenso,
metaindividuais ou difusos, so chamados direitos de fraternidade ou solidariedade. E os
direitos de quarta dimenso so aqueles decorrentes dos progressos da engenharia gentica,
suporte ftico o mais amplo possvel. Em vista da coliso com outras normas, requer-se
uma restrio realizao de um dos princpios em confronto, donde decorre a distino
entre o que garantido prima facie e o que restar garantido em definitivo. Esse conflito
poder ser solucionado por uma regra prvia que restrinja algum dos direitos fundamentais
em confronto. Nesse caso, a regra reflete uma opo anterior pela restrio, feita pelo
legislador ordinrio. De outro lado, se faltar a regra que solucione o conflito entre direitos
fundamentais, o juiz dever realizar esse sopesamento, valendo-se da regra da
proporcionalidade a fim de estabelecer, especificamente para aquele caso concreto, o
direito a ser restringido, observando sempre o seu contedo essencial.
Aplicando-se as ideias dos mencionados constitucionalistas aos conflitos
envolvendo o direito intimidade do empregado no ambiente de trabalho pareceria,
primeira vista, que a conduo das atividades laborais pelo empregador no autorizaria a
violao da intimidade do empregado. Todavia, em muitas situaes se constata que o
exerccio do direito intimidade do empregado abusivo, o que acaba por lesionar no
somente os interesses do empregador, como de outros empregados. Nesses casos, o poder
diretivo, tido como direito-funo, impe ao empregador o ingresso na esfera ntima do
trabalhador para preservar o funcionamento adequado da empresa, tendo em conta os
interesses de toda a comunidade de trabalho. Isso ocorrer sempre que outros direitos
fundamentais se revelem superiores quando em conflito com o direito intimidade. Seria a
hiptese do confronto entre o direito intimidade de um empregado, de um lado, e o
direito vida, sade ou segurana dos demais membros daquela comunidade de trabalho,
de outro. O exerccio da ponderao, preconizado pelos constitucionalistas aqui estudados,
conduz a esse raciocnio, restringindo o mbito de proteo prima facie do direito
intimidade.
Todavia, esse exerccio de ponderao no deve traduzir o mero comodismo
do empregador ainda que os empregados autorizem a invaso de sua esfera ntima, visto
que a desigualdade material entre os envolvidos prejudica a vontade dos empregados por
sua hipossuficincia. Ademais, o papel dos direitos fundamentais exatamente proteger a
pessoa humana em uma relao de poder. Em vista dessas consideraes, procuramos
apontar algumas solues para conflitos frequentemente observados no cotidiano laboral.
Com relao ao controle das informaes pessoais dos empregados e exames
mdicos, conclumos que, em princpio, o exerccio do poder diretivo no autorizaria a
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