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Prática de Direito Civil - OAB Segunda Fase
Prática de Direito Civil - OAB Segunda Fase
PRTICA DE
DIREITO
CIVIL
Uma boa estratgia focar naquilo que mais caiu ao longo do tempo (Aes
Indenizatrias; Apelao; Agravo de Instrumento; Cautelares e Aes Possessrias).
Ateno para a quantidade de vezes que as referidas peas caram nos Exames da
Ordem:
Pea
Apelao...................................................................................................... 14
Possessrias......................................................................................................... 13
AI..................................................................................................... 12
Indenizatria......................................................................................................... 12
Cautelares......................................................................................................................12
Monitria........................................................................................................ 5
Execuo............................................................................................................. 3
Contestao............................................................................................................. 3
Revisional de Aluguel......................................................................................................3
Embargos de Terceiro .................................................................................................... 2
Consignao em Pagamento............................................................................................2
Ao de Alimentos .........................................................................................................2
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SUMRIO
1. Apelao...................................................................................................... 4
2. Ao de Reintegrao de Posse................................................................................... 9
3. Agravo de Instrumento........................................................................ 15
4. Indenizatria........................................................................................................... 21
5. Cautelares.........................................................................................................................27
6. Monitria............................................................................................................. 30
7. Execuo..........................................................................................................34
8. Contestao.............................................................................................................. 38
9. Revisional de Aluguel.......................................................................................................45
10. Embargos de Terceiro .....................................................................................................49
11. Consignao em Pagamento.............................................................................................53
12. Ao de Alimentos ..........................................................................................................59
13. Inicial de Obrigao de no Fazer....................................................................................60
14. Ao de Indenizao por danos materiais........................................................................85
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1. Apelao
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA XX VARA CVEL
DA COMARCA XXX/XX
Advogado (nome)
OAB n.
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RECORRENTE: (...)
RECORRIDO: (...)
I - DOS FATOS
Trata-se de Ao de Indenizao proposta por (...), em face de (...), na qual a
primeira alega ter sofrido prejuzos aps ter adquirido uma casa Pr-Fabricada da apelante
devido a problemas com o aparecimento da espcie "Alchorne triplenervia", popularmente
conhecida por "cupim".
O MM. Juiz monocrtico, ao proferir a sentena, julgou procedente a presente
demanda, condenando a requerida ao pagamento dos danos pleiteados mais honorrios
advocatcios
arbitrados
em
20%
(vinte
por
cento)
do
importe
da
conta.
II - DAS PRELIMINARES
a) AUSNCIA DE CAUSA DE PEDIR
Primeiramente, como se deflui do Memorial de fls. .... "usque" ...., a autora ajuizou
processo sumrio de indenizao sem, contudo, valorar os alegados prejuzos sofridos com
base na sentena homologatria transitada em julgado proferida nos autos de AO DE
VISTORIA "AD PERPETUAM REI MEMORIAM".
Urge ressaltar que, na pea inaugural, a autora aduziu ser credora de uma legado
prejuzo apurado em laudo pericial, de responsabilidade da requerida e homologado pela r.
sentena que transitou em julgado nos autos de VISTORIA AD PERPETUAM "REI
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MEMORIAM", em apenso, mas constatamos, com uma simples anlise perfunctria, que a
mesma no menciona os fatos onde estriba sua causa de pedir.
Desta forma, verificamos a falta de enunciao do fato jurdico sobre o qual assenta
a pretenso da autora, eis que a mesma apenas diz ser credora da requerida sem sequer
mencionar qual a importncia que alega ser devida nos autos de vistoria ad perpetuam rei
memoriam com arbitramento.
Ademais, no se pode argumentar, como fez a autora, que a sentena homologatria
de extino do processo cautelar de vistoria reconhea ou constitua direitos e obrigaes,
pois tem por escopo, unicamente, demonstrar uma verdade de um fato, e, uma vez feita tal
demonstrao, a eficcia produzida necessariamente perptua.
b) DA INPCIA DA INICIAL
A autora cinge-se a alegar a existncia de uma ao de vistoria e, em razo dela,
postula a condenao da requerida nos prejuzos causados, faltando-lhe logicidade entre os
fatos narrados e o pedido, na medida que os fatos deduzidos na exordial no autorizam a
conseqncia jurdica pleiteada.
Diante do exposto, o processo mereceria sentena extinguindo o feito, nos termos do art.
267, inciso I e 295, pargrafo nico, inciso III do CPC.
III - NO MRITO
De acordo com os Memorais de fls. ...., a sentena que homologou o procedimento
cautelar no tem natureza condenatria ou constitutiva, apenas demonstra fatos, que a sua
finalidade.
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IV - DA SENTENA RECORRIDA
A r. sentena, prolatada pelo MM. Juiz Singular, no reflete a realidade dos fatos,
eis que deixou de relatar alguns pontos fundamentais para o correto desfecho do feito.
Em seu laudo pericial, o Sr. Expert afirma que a madeira utilizada na construo da
casa era de m qualidade e, conforme a amostra utilizada pelo Sr. PERITO, fls. .... dos autos,
verifica-se que a mesma est deteriorada pelo LYCTUS, popularmente conhecido por
cupim.
Cumpre esclarecer que, a presente medida judicial somente foi ajuizada .... anos
aps a entrega da casa construda pela ora apelante e, portanto, patente que a autora
deveria ter demandado sobre a qualidade da obra imediatamente aps o seu recebimento.
Ademais, a m conservao da construo ocasionou a deteriorizao do material
empregado. Verificamos, com uma anlise das fotos jungidas aos autos pelo Sr. Expert, que
o atual estado da construo consequncia de sua m conservao, como a ttulo de
exemplo, a fotografia de fls. .... dos autos.
Desta forma, inexiste fundamento para que a apelada possa pleitear indenizao
pela construo da casa de madeira, objeto do feito, uma vez que a mesma foi construda a
mais de .... anos, agravando-se, desta forma, o seu estado de conservao, devido a chuvas,
intempries e desgastes decorrentes do seu uso.
Portanto, no pode ser considerado o Laudo apresentado pelo Sr. Expert, uma vez
que a casa foi construda h um grande lapso temporal, e assim o laudo pericial realizado
no condiz com o estado da obra quando da realizao da sua entrega pela apelante, h ....
anos.
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Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Local], [dia] de [ms] de [ano].
[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]
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2. Ao de Reintegrao de Posse
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA XX VARA CVEL
DA COMARCA XXX/XX
procurador
infra-assinado
(procurao
anexa),
propor
presente
I - DOS FATOS
Em junho de 1998, poca do incio da ocupao da Vila Irm Dulce, a requerente
adquiriu um terreno situado na Rua Polem, n 2537, na referida localidade, no qual construiu
uma casa de taipa, passando a utiliz-la como moradia.
Em novembro de 2000, a autora veio a contrair matrimnio com Jos Luiz da Silva,
sob o Regime de Separao de Bens, conforme atesta a certido de casamento em anexo.
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Como forma de presentear a esposa, Jos Luiz da Silva decidiu reconstruir a casa que esta
possua no terreno supramencionado. Assim, no decorrer do casamento, os cnjuges
empenharam-se na reforma da casa, passando a reconstru-la com telhas e tijolos. Ressaltase que, durante esse perodo, o imvel fora ocupado sem nenhum questionamento.
de bom alvitre ressaltar que o esposo da requerente j possua trs filhos, a saber,
Maria do Amparo da Silva, Jose Augusto da Silva e Alexandre da Silva, requeridos na
presente
ao.
Ocorre que o marido da autora foi acometido por uma grave doena pulmonar,
de
resolver
conflito
amigavelmente
restaram-se
infrutferas.
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II - DO DIREITO
O legislador Ptrio, ao disciplinar a organizao social brasileira, entendeu por bem
assegurar a todo aquele que tiver sido privado de sua posse, injustamente, por violncia,
clandestinidade ou precariedade, o direito de nela ser restitudo, nos termos do Cdigo Civil
vigente, vejamos:
Art.1196. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno
ou
no,
de
algum
dos
poderes
inerentes
propriedade.
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requerente, em virtude da morte do seu marido, para invadir ocultamente o seu imvel, que
se encontrava desocupado.
O fato da autora ter se ausentado, temporariamente, do imvel em litgio, indo
morar com seus filhos, visando facilitar o tratamento de sade do seu marido, no acarretou
a perda de sua posse, pois no houve nenhuma inteno de abandonar a posse do imvel. O
abandono de um determinado bem, e a conseqente perda de sua posse, somente ocorre,
segundo a Ilustre Doutrinadora Maria Helena Diniz, quando o possuidor, intencionalmente,
se afasta do bem com o objetivo de se privar de sua disponibilidade fsica e de no mais
exercer sobre ele quaisquer atos possessrios, o que, conforme o exposto acima, no
ocorreu no caso em tela. Neste sentido, o aresto abaixo:
AO POSSESSRIA. REINTEGRAO DE POSSE. ABANDONO DO
IMVEL. LIMINAR. PRESENA DOS REQUISITOS. A simples ausncia dos
possuidores do imvel, mesmo que prolongada, no caracteriza o seu abandono.
Presentes os requisitos do artigo 927 do CPC, quais sejam, a sua posse, o esbulho
praticado pelo Agravante, bem como a data da perda da posse, concomitantemente
com os requisitos da fumaa do bom direito e do perigo da demora, de se
confirmar a liminar de reintegrao. Agravo no provido. (AGRAVO N
1.0687.07.056796-5/001, 10 Cmara Cvel, Tribunal de Justia de Minas Gerais,
Relator: Des. Cabral da Silva, Data do Julgamento 19/02/2008)
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enlace matrimonial possua mais de 65 anos, no sendo legitimo nenhum argumento baseado
em suposta meao.
Pelo exposto acima, afigura-se clarividente que a requerente est sofrendo esbulho
na posse do aludido imvel configurado na conduta ilcita por parte dos requeridos.
IV - DO PEDIDO
Diante do exposto, requer-se a Vossa Excelncia:
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Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Local], [dia] de [ms] de [ano].
[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]
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3. Agravo de Instrumento
EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO (...)
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COLENDA CORTE
EMRITOS JULGADORES
I- DOS FATOS
A Agravante, em meados do ms .......... de ....., ingressou com indenizao por ato Ilcito
contra a empresa ..............................., em virtude do acidente ocorrido com nibus de sua
propriedade com graves ferimentos e seqelas na pessoa da Agravante.
Recebida a inicial, o MM. Juiz "a quo" designou audincia inicial conciliatria para
..../..../...., s .......... horas.
Realizada audincia conciliatria, a mesma restou inexitosa, ocasio em que a R ...........,
apresentou defesa escrita e requereu a denunciao da lide ............, ocasio em que foi
designada nova data para ..../..../....., s ........ hs., apresentao da defesa da denunciada e
deferir as provas a ser produzidas.
Citada a empresa denunciada, a mesma apresentou defesa escrita com prazo para defesa de
...... dias, eis que o "AR" foi juntado em ..../..../.... e a defesa protocolada em ..../..../......
Em despacho exarado, foi a Agravante intimada para manifestar sobre as contestaes
apresentadas.
Impugnadas as contestaes, o Juzo singular despachou intimando as partes para especificar
as provas que pretendem produzir, que por sua vez no foi publicada face a realizao da
audincia ante designada.
Na segunda audincia designada, o Meritssimo Juiz "a quo" proferiu a seguinte deciso que
ora agravamos:
"Embora tenha neste ato manifestado interesse na produo da prova pericial, tenho de
indeferi-la porque no cumprido o que determina o art. 276 do CPC. Defiro assim somente a
produo de provas orais bem como a expedio de ofcio requerida pela r no item e de fls.
..... Para audincia de instruo e julgamento designo o dia ..... de ............ de ......, s ......
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horas. Da data designada saem intimados os presentes, feita as partes a advertncia de que
devem comparecer para depor sob pena de confisso. Intime-se as testemunhas j arroladas.
Manifestando neste ato a autora que no tm interesse no depoimentos pessoais da r e da
litisdenunciada, fica dispensada a presena de seus representantes na audincia designada".
Nada mais havendo para ser consignado, determinou o MM. Juiz que encerrasse o presente
termo que vai devidamente assinado. Eu ........................... funcionria juramentada, digitei e
subscrevi.
Observe, nclito julgador que o cerne da presente questo saber se o feito foi recebido no
rito sumrio ou ordinrio, tendo em vista que a defesa foi apresentado no prazo de .... dias,
ou seja, no rito ordinrio.
Por outro lado, o processo foi desmembrado em trs audincias, sendo duas j realizadas e a
terceira designada para doze meses depois, o que contraria o dispositivo sumrio.
de observar ainda, que na primeira audincia houve denunciao da lide uma terceira R,
que por si s caracteriza o rito ordinrio, conforme entendimento da mesma ao apresentar
sua defesa escrita no prazo ordinrio, ...... (...........) dias.
Ademais, o prprio Juiz "a quo" ao abrir prazo para as partes especificar as provas que
pretendem produzir aps a realizao da primeira audincia com a segunda j designada j
evidencia o principio de admissibilidade do rito ordinrio.
II- DO DIREITO
Destarte, com a denunciao da lide desarticulou por completo o rito sumrio.
Por outro lado sabido e notrio, inclusive em Simpsio sobre a aplicao prtica do novo
Cdigo de Processo Civil, noticia a grande perplexidade reinante no que toca prtica do
procedimento sumarssimo, tanto que a muitos parecia que a prova pericial era com ele
incompatvel diante da exiguidade do prazo e da celeridade do rito.
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que tm o escopo de permitir o julgamento simultneo da ao movida pelos lesados contra o principal
responsvel e, a este, o exerccio imediato do direito de regresso contra o responsvel direto. No obstante o
valor atribudo causa, determinada a citao do Requerido nos autos de Ao de Reintegrao de Posse, estes
seguem o rito ordinrio ao qual no se estende vedao contida no art. 280, I, do CPC, quanto a denunciao
da lide. O agravado tm a seu favor a garantia contra evico contratos onerosos, ensejando a denunciao da
lide do transmitente da posse. (TAPR - AICv. 0174021-8 - (12807) - 6 C.Cv. - Rel Juza Anny Mary Kuss DJPR 01.02.2002)
9099605 JCPC.70 JCPC.70.I JCPC.70.II JCCB.1116 JCPC.180 JCPC.180.I JCPC.280 JCCB.1107 - AGRAVO
DE INSTRUMENTO - AO DE REINTEGRAO DE POSSE - DENUNCIAO DA LIDE VIABILIDADE - INTELIGNCIA DOS INCISOS I E II, DO ART. 70, DO CPC - DIREITO DE EVICO
(ART. 1116, DO CD. CIVIL) - PROCEDIMENTO ESPECIAL - INAPLICABILIDADE DA VEDAO
CONTIDA NO ART. 180, I, DO CPC - PRINCPIO DA ECONOMIA PROCESSUAL NO ATINGIDO AGRAVO CONHECIDO E IMPROVIDO - A denunciao da lide modalidade de interveno de terceiros
que tm o escopo de permitir o julgamento responsvel e, a este, o exerccio imediato do direito de regresso
contra o responsvel direto. No obstante o valor atribudo causa, determinada a citao do Requerido nos
autos de Ao de Reintegrao de Posse, estes seguem o rito ordinrio ao qual no se estende vedao
contida no art. 280, I, do CPC, quanto a denunciao da lide. O agravado tm a seu favor a garantia contra
evico (art. 1107, do Cdigo Civil) que abrange tambm a posse derivada de contratos onerosos, ensejando a
denunciao da lide de transmitente da posse. (TAPR - AICv. 0174021-8 - (12807) - 6 C.Cv. - Rel Juza
Anny Mary Kuss - DJPR 01.02.2002).
17016523 - JCPC.280 JCPC.280.I RESPONSABILIDADE CIVIL - ACIDENTE DE VECULO CAMINHO - ACIDENTE CAUSADO POR PREPOSTO - DENUNCIAO DA LIDE A SEU PREPOSTO
- PROCEDIMENTO SUMRIO - INTERVENAO DE TERCEIRO - DESCABIMENTO - ART. 280, INC. I
DO CPC - Ao de Responsabilidade Civil por acidente de veculos. Ao dirigida contra o proprietrio do
caminho causador do acidente, que quer denunciar lide o seu preposto, motorista do veculo. Procedimento
sumrio. Vedao legal prevista no art. 280, inc. I do CPC. (MCT) (TJRJ - AI 14377/199 - (13032000) - 5
C.Cv. - Rel. Des. Roberto Wider - J. 08.02.2000).
Por estas razes, Excelentssimo Sr. Relator, que pede o Agravante seja concedido
liminarmente o efeito suspensivo ao Agravo, diante do evidente equivoco do MM. Juiz "a
quo" ao indeferir a prova pericial que objetiva apurar a extenso dos danos fsicos causado
na pessoa da Agravante. Concedido o efeito suspensivo postulado, requer-se, a final, a sua
confirmao, juntamente com o provimento do Agravo.
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4. Indenizatria
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA COMARCA DE .....,
ESTADO DO .....
I- DOS FATOS
Prevenindo-se contra eventuais interrupes foradas em sua capacidade laboral,
impossibilitando a percepo alimentar de seus honorrios, a Autora contratou com a R, em
.../.../..., Seguro de Renda por Incapacidade Temporria, em Grupo, aderindo aplice cujas
condies de aceitao de segurado, e demais outras, gerais, encontravam-se elencadas
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II- DO DIREITO
Para efeitos deste seguro, considera-se incapacidade temporria a perda da capacidade fsica
do Segurado de exercer atividade profissional, por perodo "temporrio".
Para resumir, objetivamente: ocorre um EVENTO, quando caracteriza-se a PERDA DE
CAPACIDADE FSICA DO SEGURADO, impedindo-lhe de EXERCER ATIVIDADE
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2) se tivesse sido indagado, admite-se como argumento, ainda assim no haveria nenhuma
clusula impeditiva para a aceitao da proposta, pelo simples fato de haver gravidez j
iniciada. Ou seja - absolutamente indiferente, para o contrato, se havia ou no gravidez,
pois tal no configuraria vcio intrnseco coisa segura, de modo a exonerar o segurador do
dever de indenizar (Novo Cdigo Civil, art. 784);
3) a gravidez em si no configura incapacidade, a tanto provando ter a Autora exercido suas
atividades profissionais em perodo no qual j estava grvida;
4) para argumentar como argumentou, s com a suposio de a segurador - absurdo, mas
no h mais para onde ir - considerar gravidez como uma das "doenas preexistentes (sic)
contratao do seguro, no declaradas na proposta do seguro", para alcanar a excludente
posta no item 2.4.1.c, do aditivo contratual (v. doc. ...);
5) mesmo se houvesse incapacidade, diz-se somente como forma de sequenciar raciocnio,
as clusulas pertinentes, no contrato e no aditivo, consideram excludentes as incapacidades
decorrentes antes da data de incluso da segurada na aplice do seguro, E A INCLUSO
OCORREU QUANDO DA CONTRATAO, EM 1995, E NO NA ALTERAO DE
LIMITE;
6) ainda uma vez mais como mera forma de argumentar, se se considerar a gravidez como
evento prvio segunda contratao, ela nunca seria - repete-se para reafirmar - o EVENTO
necessrio e suficiente para caracterizar a incapacidade temporria, derivado to-somente da
constatao mdica dos riscos na continuidade do exerccio profissional pela autora, quando
j avanada a gravidez;
7) por fim, cairia por terra qualquer argumentao da R sobre a excluso de
responsabilidade, quando, admitindo o evento gerado por parto, de forma explcita,
tacitamente reconhece no ser a gravidez incapacitatria, apenas estabelecendo-se prazo de
carncia - in casu, a partir do aumento do capital segurado.
Inexistindo, pois, restries expressas outras, na aplice, no se exime a seguradora de
cobrir os riscos decorrentes de todos os prejuzos segurador.
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5. Cautelar
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA COMARCA DE .....,
ESTADO DO .....
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I- DOS FATOS
Na propriedade do Reqte. denominada Stio So Luiz, nesta Cidade (doc. 02), existe, sobre o
crrego guas Fundas, uma ponte com piso coberto de cascalho sustentada por pilares de
madeira (doc. 03); por se tratar de construo rstica, a capacidade de suportar carga
pequena, de tal sorte que o Reqte teve o cuidado de colocar, bem visvel, uma tabuleta,
indicando que a carga mxima permitida de 2 (duas) toneladas (doc. 04). Ocorre que no
dia 05 do corrente ms e ano, um caminho de propriedade da Reqda., marca SC, ano 1970,
cor azul, chapa 95, carregado de cana cortada, pesando mais de 10 (dez) toneladas, dirigido
por preposto da Reqda, para encurtar caminho, passou pela referida ponte. Em razo desse
fato, os pilares sofreram danificao, apresentando-se rachados, tendo ocorrido desnvel na
ponte, havendo fundado receio de desabamento em virtude de danos sofridos. Em
conseqncia, h necessidade urgente de reparos ou refazimento.
II- DO DIREITO
Vejamos a AO A SER PROPOSTA, cpc, 801, III. (da lide e seu fundamento).
Pretende o Reqte. deduzir pedido condenatrio para a Reqda, ressarcir os prejuzos que
causou em razo do ato praticado pelo seu preposto.
O direito que possui o Reqte. de manter ntegra a ponte, podendo por ele trafegar, encontrase ameaado, em face do perigo iminente de desabamento, tantos foram os danos causados:
a verificao desses danos, ser apurada em ao principal que ser proposta, e, ante o
perigo de desabamento, poder tornar-se difcil, seno impossvel, sendo, portanto,
justificada a antecipao que ora se requer.
A prova h de recair sobre o estado em que se encontra a referida ponte e a quantia
necessria para os reparos e refazimento.
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art. 172, 2); e, concludo o exame, a permanncia dos autos em cartrio (cpc, art. 851).
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6. Monitria
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA COMARCA DE .....,
ESTADO DO .....
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I - PRELIMINARMENTE
DA COMPETNCIA DE FORO
Segundo remanosa jurisprudncia, ponto pacfico que:
"O foro competente para julgar ao monitria com fundamento em ttulo de crdito
prescrito o do lugar onde a obrigao deve ser satisfeita (art. 100, IV, "d"), no incidindo a
regra do domiclio do ru (art. 94). Nesse sentido, quanto ao cheque prescrito: RT
782/286"(Nota 12b ao art. 1.102a in "Cd. De Proc. Civil e legisl. Proc. Em vigor" de
Theotnio Negro, 35 ed.)
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natureza pessoal, - vale lembrar - a prescrio se d no prazo de vinte anos (Ap. Cvel n
736.205-2 Ac. Da 3 Cmara do TAC/SP).
No obstante, deve-se anotar que a orientao atual dos julgados pertinentes resume-se nas
seguintes ementas:
"Ao Monitria. Cheque prescrito.
Apresentado pelo autor o cheque, o nus da prova da inexistncia do dbito cabe ao ru. A
prova inicial, municiada pelo cheque, o bastante para a comprovao do direito do autor ao
crdito reclamado, cabendo ao lado adverso demonstrar, eficazmente, o contrrio", (STJ - 4
Turma - Resp 285223 - MG - rel. Min. Aldir Passarinho - p. DJU 5.11.01 - pg. 116)
"Ao Monitria instruda com cheques dispensa a demonstrao da causa da emisso, de
acordo com a jurisprudncia mais recente." (STJ - 3 Turma, Resp. 337.639- MG - Rel. Min.
Menezes Direito - p. DJU 19.09.02 - pg. 182).
III- DO DIREITO
De efeito, dispe o artigo 1.102a do Cdigo de Processo Civil: "A ao monitria compete a
quem pretender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de
soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou determinado bem mvel (art. Acrescentado
pela Lei n 9079, de 14.07.1995)".
Na seqncia, estabelece o artigo 1.102b do mesmo Cdigo:
"Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir de plano a expedio do
mandado de pagamento ou entrega de coisa no prazo de 15 dias".
Na eventual configurao de uma das hipteses levantadas no art. 1102c, invoca-se tambm
a sua compatvel aplicao.
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7. Execuo
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA (...) VARA CVEL DA COMARCA DE ......
I- DOS FATOS
1- A executada em 13 (treze) de maio de 1997, firmou com a exeqente, na presena de duas
testemunhas, termo de confisso e novao de dvida (doc. anexo), uma vez que esta era
detentora de crditos no cumpridos, oriundos de negociao comercial, no importe de R$
8.991,90 (oito mil, novecentos e noventa e um reais e noventa centavos). Tal dbito
confesso, consoante
disposto na clusula 2 (dois) do referido termo.
2- A fim de facilitar o pagamento, o dbito supra citado foi dividido em 6 (seis) parcelas,
emitindo-se as notas promissrias abaixo elencadas, na importncia de R$ 1.498,65 (um mil,
quatrocentos e noventa e oito reais e sessenta e cinco centavos), sendo que o vencimento da
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PRINCIPAL
Documento Data do Valor ndice de Atualizao Valor Atualizado Vencimento (ndice do
TJ)
Termo de Confisso 13.05.1997 R$ 8.991,90 21,124202 24,0702 R$ 10.245,92 Subtotal 1
R$ 10.245,92
JUROS (0,5% a. m.) Documento N de meses Porcentagem Valor do Ttulo Valor dos Juros
Termo de Confisso 35 17,50% R$ 10.245,92 R$ 1.793,04 Subtotal 2 R$ 1.793,04
DESPESAS COM PROTESTO
Documento Data de Valor ndice de Atualizao Valor Atualizado Emisso
(ndice TJ) 1 parcela 03.12.1997 R$ 66,21 21,368227 24,0702 R$ 74,58
2 parcela 03.12.1997 R$ 66,21 21,368227 24,0702 R$ 74,58
4 parcela 03.12.1997 R$ 66,21 21,368227 24,0702 R$ 74,58
Subtotal 3 R$ 223,75 Total Devido Total Geral R$ 12.262,70
4- Esgotadas as tentativas de conciliao restou Exeqente, como nica soluo vivel,
recorrer ao Poder Judicirio para pleitear a prestao jurisdicional adequada.
II- DO DIREITO
O pedido da Exeqente fundamentado no art. 566, inciso I, combinado com o art. 585,
inciso II, ambos do Cdigo de Processo Civil, por tratar-se de documento particular assinado
pelos representantes legais da empresa devedora e por duas testemunhas.
III- DO PEDIDO
Diante do exposto, requer a citao do Executado para pagar ou nomear bens penhora
suficientes para saldar o principal, mais atualizao monetria, juros legais e despesas com
protesto, a importncia de R$12.262,70 (doze mil, duzentos e sessenta e dois reais e setenta
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centavos), mais honorrios advocatcios, no prazo de tres dias, ou, nos termos do 1., do art.
652, do Cdigo de Processo Civil, no efetuado o pagamento, que o Senhor Oficial de
Justia, devidamente munido da segunda via do mandado, proceda de imediato penhora de
bens tantos quantos forem necessrios para satisfazer integralmente a dvida.
Requer-se, a indicao, por parte do devedor, caso no pague a dvida, no prazo mximo de
cinco dias quais so e onde esto os bens passveis de penhora, sob pena de ser cominado
multa legal de at 20% sobre o valor execuo.
Por fim, requer os benefcios do art. 172, 2, do CPC, para as diligncias do Sr. Oficial de
Justia.
Protesta por todos os meios em direito admitidos, em especial os previstos no art. 136 do CC
e 332 do CPC.
D causa o valor de R$ .....
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Local], [dia] de [ms] de [ano].
[Assinatura do Advogado]
[Nmero de inscrio da OAB]
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8. Contestao
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA COMARCA DE .....,
ESTADO DO .....
apresentar
CONTESTAO
ao de cobrana intentada por ....., pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
I- PRELIMINARMENTE
1. Legitimao para o processo (CPC - art. 267, IV)
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Conforme se observa dos autos, o Autor deixou de providenciar a juntada de seus atos
constitutivos, no caso, a ata da respectiva Assemblia Geral devidamente publicada em
peridico, o que acarreta na ausncia de capacidade para praticar os atos do processo.
Este lapso impossibilita, inclusive, constatar se o outorgante da procurao de fls. .... detm,
efetivamente, poderes para praticar tal ato.
Portanto, nos termos do artigo 284 do Cdigo de Processo Civil, de se assinalar prazo para
a apresentao dos atos constitutivos do Autor, sob pena de extino do processo sem
julgamento do mrito (CPC - art. 267, IV).
2. Impossibilidade jurdica do pedido
Como sabido, o artigo 13, 4 da Lei n. 5.474/68 taxativo ao prescrever:
"O portador que no tirar o protesto da duplicata, em forma regular e dentro do prazo de 30
(trinta) dias, contado da data de seu vencimento, perder o direito de regresso contra os
endossantes e respectivos avalistas."
A se observar a duplicata acostada aos autos, verificar-se que a mesma ostenta data de
vencimento para ..../..../.... Pautado no comando legal acima transcrito, deveria ter o Autor
providenciado o protesto do ttulo, impreterivelmente, at o dia ..../..../.... No o fazendo,
perdeu o direito de regresso contra a Requerida, endossante da cambial.
Acerca do tema, RUBENS REQUIO j advertia que "No caso de protesto obrigatrio, para
assegurar o direito de regresso, do portador contra os endossantes e respectivos avalistas, o
protesto dever ser tirado dentro do prazo de trinta dias, contados da data do vencimento da
duplicata, sem o que aqueles, coobrigados, estaro liberados. O portador perder, se no o
fizer, o direito de regresso contra os endossantes e respectivos avalistas." (in, Curso de
direito comercial. So Paulo: Ed. Saraiva, 19 ed., 1993, p. 453 - grifos nossos).
Diferente no o entendimento de nossos Tribunais Superiores, pois o STJ em deciso
publicada na RT 701/178 j assentou: "...o estabelecimento bancrio, endossatrio de boa-f
do ttulo frio, obrigado a protest-lo por falta de aceite, a fim de poder exercer a pretenso
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face da empresa sacada na duplicata, vale dizer, a ......, posto que ambos so efetivamente os
nicos integrantes da relao jurdica de direito material em exame na lide.
JOS FREDERICO MARQUES no destoa deste entendimento ao pontuar que relaciona-se
"a legitimao passiva, quele em face do qual a pretenso levada a Juzo dever produzir
seus efeitos, se acolhida." (in, Manual de direito processual civil. So Paulo: Ed. Saraiva,
vol. I, 13 ed., 1990, p. 177). E, o terceiro Embargante, como j demonstrado, no est
sujeito pretenso dos Embargados.
Em razo do exposto, requer seja acolhida a preliminar levantada para julgar extinto o
processo, sem julgamento do mrito (CPC - art. 267, VI).
II- DO MRITO
Ultrapassadas as preliminares acima, o que se admite somente para argumentar, passa a
Requerida a deduzir suas razes de mrito, com vistas a demonstrar a improcedncia da
ao.
1. nus da prova
Na tentativa de calar a pretenso de cobrana, o Banco acostou aos autos simples proposta
(fls. ....). Entretanto, referido documento, por si s, insuficiente para autorizar qualquer
decreto condenatrio, pois se encontra desacompanhado de:
a) contrato escrito que estipule o pagamento pela Requerida do valor pretendido,
b) prova do repasse deste numerrio para a empresa, de modo a ensejar cobrana e
c) extrato de conta corrente da Requerida que aponte o crdito desta quantia em seu favor.
Data venia, sem a juntada destes documentos os quais, ao lado da proposta de fls. ...,
efetivamente proporcionariam o xito desejado cobrana em exame, melhor sorte no resta
ao Autor. Mxime se considerar que, nos termos do artigo 401 do Cdigo de Processo Civil,
"A prova exclusivamente testemunhal s se admite nos contratos cujo valor no exceda o
dcuplo do maior salrio mnimo vigente no pas, ao tempo em que foram celebrados.".
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Considerando que o valor cobrado substancialmente maior do que o limite legal, deveria
ter o Autor acostado contrato escrito que atestasse o dbito alegado.
E, com efeito, compete ao mesmo o nus de provar os fatos constitutivos de seu direito
(CPC - art. 333, I). No se desincumbindo da tarefa cumpre seja decretada, s.m.j., a
improcedncia do pleito. Esta a orientao jurisprudencial, verbis:
"APELAO CVEL - AO ORDINRIA DE COBRANA - DUPLICATA MERCANTIL - [...] NUS
PROBATRIO DO FATO CONSTITUTIVO DO PRETENSO DIREITO DE RESPONSABILIDADE
PROCESSUAL DO AUTOR - AUSNCIA DE ELEMENTOS DE CONVICO CAPAZES DE EMBASAR
PROVIMENTO JURISDICIONAL FAVORVEL PRETENSO DEDUZIDA EM INICIAL - ARTIGO
331, INCISO I DO CPC - [...] APELO PARCIALMENTE PROVIDO.
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9. Revisional de Aluguel
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA COMARCA DE .....,
ESTADO DO .....
I- DOS FATOS
Como se depreende da documentao em anexo, o Requerente mantm contrato de locao
com o Requerido, onde reside, tendo por objetivo um imvel residencial, apartamento de
rea aproximada com .... m de rea til.
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O contrato de locao, de natureza residencial, ordinrio de .... de .... de ...., e por fora do
artigo 21, pargrafo 4, da Medida Provisria 542/94, dever ser revisto, a fim de adequ-los
ao preo de mercado, tendo em vista o desequilbrio econmico-financeiro em que se
encontra o valor do locatcio.
O aluguel atualmente pago pelo Requerido, no valor de R$ .... (....) para o apartamento,
chegando tal valor a ser considerado ridculo, irrisrio, vexatrio e humilhante.
O apartamento compreende a metragem aproximada de .... m - Garagem, individualizada e
coberta. Apartamento com .... (....) dormitrios, sala para .... ambientes, corredor, cozinha
completa, banheiro (....) com ...., rea de servio espessa, enjanelada, com piso em ...., com
tanque, tudo azulejado at o teto, com azulejos ...., apartamento de ...., com tima
localizao, em prdio moralmente e socialmente timo, proximidade ...., conforme
demostrado em documento anexo, com ajardinamento exuberante, com farta conduo e
prximo a todos os servios essenciais como ....
evidente que o aluguel se encontra complemente desatualizado, fora do valor de mercado,
j tendo sido feito acordo entre locador e outro inquilino de apartamento semelhante, em
valores aproximados ao do presente pedido (documento anexo), e ainda, h contratos de
apartamentos locados recentemente que demonstram o valor atualizado do aluguel,
conforme se comprova com documento incluso.
Finalmente esclarece o requerente que todos os recursos das vias suasrias j foram
esgotados, no lhe restando outra alternativa, seno a busca da tutela jurisdicinal.
II- DO DIREITO
O presente pedido encontra fulcro no artigo 21, pargrafo 4, da Medida Provisria 542/94,
artigos 19 e 68 e incisos da Lei 8.241/91, e artigos 276 e 282 do Cdigo de Processo Civil.
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I- DOS FATOS
Consoante se infere da inclusa documentao comprobatria juntada aos autos sob n ...., de
ao de despejo postulada pelos ora embargados, contra o marido da embargante ...., cujo
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feito se encontra em fase de execuo, inclusive foi interposto embargos de terceiro, com
sentena e recurso de apelao, da qual no foi preparado e do julgado deserto em data de
...., por isso transitado em julgado em .... Deste feito os embargados, novamente em seu
petitrio de fls. dos autos de despejo, pediram novamente a notificao do ru na aludida
ao de despejo, deixando de citar novamente a embargante.
Ocorre que no prdio objeto da ao despejatria e objeto dos presentes embargos, a
embargante estabelecida comercialmente com o ramo de roupas feitas e armarinhos,
situado na Rua .... n...., nesta Capital, em sociedade com seu marido Sr. ...., conforme
alterao de contrato social em anexo.
Ainda conforme o referido contrato, a embargante e scia quotista de 50% (cinqenta por
cento) do capital social, e, assim, detm a meao do mencionado comrcio denominado ....,
significando, destarte, que responde pela firma em igualdade de condies do marido.
Logo, a concluso lgica a que se chega, a de que, sendo esposa e scia quotista igualitria
de seu marido, tambm inquilina dos embargados, com o translcido direito de ao menos,
defender a sua meao possessria como locatria, mantida desde ....
Sucede que a embargante no parte na ao de despejo pelos embargados contra o seu
marido, at porque do referido feito no foi novamente citada e nem mesmo notificada para
a desocupao voluntria do imvel, notificao essa que no foi requerida pelos autores da
ao de despejo, vez que sabiam dos embargos de terceiro que foi ajuizado perante esse
Douto Juzo sob o n ..... Diante deste feito deveriam notificar a embargante, mas no o
fizeram.
E, data venia, no se quede no esquecimento de que a embargante no simples
sublocatria.
No obstante todos estes fatos incontrovertidos a embargante se v na eminncia de um dano
monta de difcil e incerta reparao, o que lhe restaria indelvel mcula.
Realmente, se cumprido o ato de constrio judicial, que nada mais do que um ato de
apreenso do imvel para a entrega aos locadores, a sendo que a embargante no teria como
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saldar seus compromissos debitrios referentes a dvidas de sua loja, eis que curto o prazo
e no poderia vender suas mercadorias para pagar o que deve.
Presente, pois, o periculum in mora e o fumus boni juris, clamando mais uma vez pela
pronta e eficaz liminar judicial para o trancamento do efeito nocivo parte que no integrou
a lide de despejo, e nem de qualquer forma foi chamada ingressar, e nem ao menos foi
notificada para tal.
O perigo emerge do fulminante e voraz prejuzo incalculvel que a embargante poder sofrer
com o ato judicial despejatrio, e a fumaa de bom direito aflora dos dispositivos jurdicos
atinentes espcie, da dominante corrente doutrinria e da mananciosa jurisprudncia de
nossos Tribunais.
A respeito dos cnjuges, pode ocorrer a comunho de bens, de todos, de alguns ou de um s.
Para os embargos de terceiro, surgiu o problema de se saber se, havendo bem ou bens
comuns, a posio jurdica do cnjuge havia de ser sempre a de litisconsorte, ativo ou
passivo, razo para as medidas que levassem mesma sorte. Todavia tm-se de atender haja
constrio em que o cnjuge no foi posto como ru ou como autor. Por exemplo: C, credor
de A, pede a penhora do bem , que de A e B, casados sob o regime de comunho de bens
universal, ou a regime em que a dos dois (portanto, em meao). De modo nenhum se pode
ignorar que B, no devedor, nem A, s dono da metade do bem e terceiro, e pode
embargar no artigo 1.046, pargrafo 3, considera-se tambm terceiro o cnjuge que defende
a posse (lato sensu) de bem proveniente "de sua meao."
Quanto aos bens prprios e aos reservados, a situao do cnjuge, a que couberam e cabem,
a de terceiro, porque a constrio no pode atingir, salvo se h alguma clusula que o
exponha, excepcionalmente, a alguma eficcia.
II- DO DIREITO
Com efeito, o pargrafo 3 do disposto no artigo 1.046 do invocado cdice, assevera que:
"Pargrafo 3 - Considera-se tambm terceiro o cnjuge quando defende a posse de bens
dotais prprios, reservados ou de sua meao." (Destaques e grifos do embargante).
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No caso in especie, a embargante postula seu ldimo direito de defesa de sua meao de seu
percentual na sociedade comercial, posto que como tal no deixa de ser inquilina direta ou
indiretamente, eis que, assim comprovado documentalmente a posse da embargante deriva
de sua atividade comercial exercida no imvel em questo.
Cuida o presente feito de embargos de terceiro visando a proteo possessria da
embargante, cuja liminar de manuteno se afigura mais conveniente que a de reintegrao,
e, revogada a qualquer tempo ou a final mantida em definitivo, no exigindo a lei que para a
concesso da liminar a prova seja a mais completa.
como salienta o magnfico esclio de ADROALDO FURTADO FABRCIO (comentrios
ao Cdigo de Processo Civil), vol. VIII, tomo III, p. 547, n 369, Ed. Forense, 1980):
"No de exigir-se prova cabal, completa, irretorquvel dos requisitos alinhados no artigo.
Trata-se no demais repetir - de cognio incompleta, destinada a um convencimento
superficial e a orientar uma deciso de carter eminentemente provisrio.
No se poderia exigir, para uma prociso judicial destinada a durao no maior que a do
processo, o mesmo grau de convencimento necessrio ao julgamento definitivo do mrito."
vista do exposto e por tudo mais que poder ser suprido pelo inegvel, elevado e notrio
saber jurdico de que portador Vossa Excelncia, requer se digne determinar distribuio
dos presentes embargos de terceiro, por dependncia dos autos n ...., de ao de despejo em
que os ora embargados promovem contra ....
Outrossim, com esteio no disposto do artigo n 1.051, do referido cdigo, requer a concesso
de liminar inaudita altera parte, e a expedio de competente mandado de manuteno da
posse, em favor da embargante, bem como, com fulcro nas disposies do artigo 1.052 do
mesmo caderno processual, requer a suspenso do curso da ao principal, com a ordem de
imediato recolhimento do respectivo mandado.
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Por derradeiro, requer que os presentes embargos de terceiro, seja julgado procedente, a fim
de tornar em definitivo a liminar de manuteno de posse, e condenar os embargados ao
pagamento das custas processuais e honorrios de advogado em 20% sobre o valor dos
embargos, devidamente corrigidos na forma da lei.
Para comprovao dos fatos aqui articulados, requer o depoimento pessoal dos embargados
sob pena de confisso, juntada de novos documentos e oitiva de testemunhas, cujo rol, ser
depositado oportunamente em Cartrio desse Meretssimo Juzo.
D-se causa o valor de R$ .....
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Local], [dia] de [ms] de [ano].
[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]
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I- DOS FATOS
O requerente locou da requerida, em ..... (contrato anexo, doc. 02), o imvel situado na Rua
....., n. ....., nesta Cidade, pelo prazo de 30 meses, a contar de ..... para terminar em .....,
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mediante o aluguel inicial de R$....., hoje da ordem de R$ ...., face aos reajustes semestrais j
ocorridos.
No ms passado, contudo, quando foi efetuar o pagamento do aluguel daquele ms, foi
surpreendido o requerente pela alegao da requerida de que o aluguel "sofreria um
aumento", razo pela qual ela "no iria aceitar o pagamento" no valor oferecido pelo
requerente.
Ora, totalmente fora de propsito este reajuste, e isto porque afastado da letra contratual. O
aluguel acaba de ser reajustado (h apenas 2 meses), sendo imerecida a inteno da
requerida.
Desde ento, buscou o requerente uma soluo amigvel para o impasse, reiterando a
requerida sua disposio de no aceitar o valor atual do aluguel. Isso foi pela mesma dito e
repetido na presena da testemunha abaixo arrolada.
Sabe-se que a "mora accipiendi" afasta a mora do devedor. Logo, se somente agora a ao
est sendo proposta, tal se d pela culpa exclusiva da locadora, que se recusa, sem causa
justa, a aceitar o aluguel, emitir o respectivo recibo e passar ao requerente a quitao devida.
II- DO DIREITO
Sendo assim, cabe ao requerente apenas ofertar, via da presente ao, o valor devido,
discriminado no documento anexo presente sob o no. 03, compreendendo o aluguel, as
taxas e os tributos devidos, o que atinge hoje o valor de R$ .....
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Requer, mais, seja determinada desde logo a expedio da guia que possibilite o depsito da
quantia devida, caso no a receba a requerente na poca oportuna, o mesmo ocorrendo em
relao aos valores dos aluguis que se venam no curso da lide e de eventuais diferenas
apontadas e provadas pela requerida.
Protesta pela produo da prova necessria, em especial pela oitiva da testemunha abaixo
arrolada.
D-se causa o valor de R$ .....
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Local], [dia] de [ms] de [ano].
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12. Ao de Alimentos
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DE
FAMLIA DA COMARCA DE ...........
I- DOS FATOS
Os requerentes so filhos do requerido como comprova certido de nascimento em anexo.
A representante dos requerentes e o requerido foram amasiados, vindo neste perodo, os
requerentes a serem concebidos, separaram-se quando os requerentes ainda eram muitos
pequenos, ficando a me desde ento arcou com todas dos requerentes.
A partir do momento da separao, o requerido no ajudou de forma alguma os requerentes,
passando estes por muitas dificuldades, posto que necessitam de materiais escolares, pois
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esto em perodo escolar, vesturio, remdios e de uma boa alimentao, por estarem em
fase de crescimento (........ atualmente com ......... anos e ....... atualmente com ........ anos).
Desde a separao de seus genitores, os requerentes esto morando na casa dos avs
maternos com a sua genitora, pois dependem da ajuda destes para sobreviverem dignamente.
Atualmente o requerido vive com outra mulher, tendo com esta mais outros filhos, os quais
trata-os da melhor forma possvel, no deixando que estes passem pelas dificuldades que os
requerentes vem tendo que se sujeitar desde que seu pai deixou de cumprir com suas
obrigaes.
II- DO DIREITO
O fundamento jurdico est no art. 1694 do Novo Cdigo Civil.
Por fora do dispositivo constitucional ( CF, art. 226)
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..........., associao civil sem fins lucrativos de comunicao crist, de cultura, educao e
ao social, rgo oficial de comunicao da Igreja Presbiteriana do Brasil (IPB), com sede
e foro na cidade de .........., Rua ..............., n ............, b. ............, CEP ........, inscrita no
CNPJ/MF sob n.0 .........., por meio de seus advogados infra-firmados, nos termos do
instrumento de procurao em anexo, vem perante Vossa Excelncia propor
AO DE OBRIGAO DE NO FAZER CUMULADA COM PERDAS E DANOS
POR USO INDEVIDO DA MARCA COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA
em face de
....., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. ....., com sede na Rua .....,
n. ....., Bairro ......, Cidade ....., Estado ....., CEP ....., representada neste ato por seu (sua)
scio(a) gerente Sr. (a). ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador
(a) do CIRG n ..... e do CPF n. ....., pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
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I- DOS FATOS
A..., ora Peticionria, tem como associada fundadora a Igreja ...........(doravante denominada
"IPB"), conforme se denota do estatuto social ora anexado, tendo sido criada em ........ pela
necessidade de veiculao e divulgao da "misso" e das concepes da "filosofia
presbiteriana", sendo que o objeto social da associao compreende a produo, transmisso,
prestao de servio e distribuio de vdeos, programas educativos e religiosos,
documentrios e mensagens para rdio, televiso, telefone, satlite, internet, ou quaisquer
outros meios de comunicao; produo, agenciamento e distribuio de revistas e jornais;
criao e manuteno de programas de treinamento e formao de profissionais ligados s
reas de comunicao, dentre outras; apoio ao desenvolvimento de projetos de comunicao,
divulgao e marketing de entidades e autarquias da IPB.
Nos termos do documento societrio da Rede Presbiteriana de Comunicao anexado,
verifica-se que h disposio estatutria (artigo 27), prevendo a utilizao da desgnia
"RPC" como denominao de fantasia da associao, na promoo e distribuio do material
documental relativo aos programas e eventos educativos e religiosos ligados Igreja
mantenedora.
Cumpre mencionar que para os idealizadores da Autora Rede Presbiteriana de Comunicao,
esta entidade mais do que um meio de comunicao da igreja .............., um veculo de
informao, atualizao e divulgao de eventos e aes sociais de mbito religioso, sendo
que um dos objetivos prioritrios ora em voga a utilizao da TV aberta, a fim de propiciar
um maior acesso a informaes por parte da comunidade ............. que atualmente conta com
3.840 igrejas locais, 228 presbitrios, 55 sinodos, 2.660 pastores e possui aproximadamente
370.500 membros comungantes e 133.000 membros no-comungantes, estando presente em
todos os Estados da Federao.
Diante da dimenso da comunidade de fiis da IPB, vale introduzir as razes histricas desta
federao de igrejas fundada no Brasil por ....... em ........, enviado ao Rio de Janeiro pela
Junta de Misses Estrangeiras da Igreja.... dos...... A Igreja a mais antiga denominao
reformada do pas, herdeira da tradio calvinista. A misso da IBP : anunciar o Reino de
Deus; educar para a vivncia crist, e; assistir o ser humano em suas necessidades.
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Ademais, frise-se a relevncia do trabalho por ela realizado na sociedade brasileira, visto o
enfoque em atividades de educao, sade e cultura, realizada por meios de institutos de
ao social de propriedade da IPB, tais como, o CAS - Conselho de Ao Social, ............ Organizao da Sociedade Civil de Carter Pblico sem fins lucrativos, a Fundao Hospital
Evanglico de Rio Verde, SAMMAR - Sociedade de Amigos de Meninos e Meninas,
Adolescentes Aprendizes de Rubiataba.
Ainda, no se pode olvidar o pioneirismo e tradio da Universidade Presbiteriana
Mackenzie - cuja entidade mantenedora a IPB, fundada em 1870 por missionrios
presbiterianos, e que hoje, ao completar 133 anos, uma entidade educacional com
reconhecida idoneidade e reputao em todo o Territrio. Alm desta universidade, a IPB
mantm tambm a JET - Junta de Educao Teolgica, Fundao Educacional Presbiteriana,
Associao Nacional de Escolas Presbiterianas, dentre outras, se utilizando, para a
divulgao dos eventos e seminrios, de informativos, jornais, revistas, sites na internet,
programas de rdio e televiso, este em difuso e com bastante enfoque no ano corrente, de
acordo com o Planejamento Estratgico adotado pelos dirigentes (documentos e fitas de
video em anexo).
Neste diapaso, merece destaque a meno ao contrato de cesso de horrio nara veiculao
de imagens firmado recentemente, em ............. (documente em anexo), entre a Rede
Presbiteriana de Comunicao e a ..............., mediante o qual fora acordada a exibio de
"boletins informativos" produzidos pela Rede ".......................", com transmisso trs vezes
por semana no horrio matutino. Por meio deste instrumento, mostra-se clara inteno da
autora - e diretamente da IPB - na utilizao das telecomunicaes, mais precisamente, da
televiso de canal aberto, na divulgao dos programas sociais e religiosos, sendo certa a
utilizao da marca "RPC" da qual detentora, conforme ser tratado a seguir, em ditos
programas.
Verificando-se o contrato supra mencionado, nota-se os vultuosos investimentos que tm
sido despendidos para a utilizao da televiso aberta como meio de transmisso dos
programas veiculados pela Autora.
Esta inteno vem sendo manifestada desde 1999, ocasio em que foi celebrado contrato
com a Embratel por 10 anos, cujo objeto contratual consistia no fornecimento de circuito
unidirecional via ..........t para uso permanente e exclusivo da Autora (o contrato fora
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inicialmente celebrado com a "Luz para o caminho", tendo sido cedido Autora mediante
aditivo contratual em anexo), destinados transmisso digital de sinal de vdeo, udio e
dados a serem recepcionados por estaes habilitadas nela Rede Presbiteriana de
Comunicao.
Na seqncia, em 2000, foi assinada a carta de intenes com a Central Nacional de
Televiso - CNT, para utilizao conjunta de recursos de transmisso via satlite e de
veiculao de programao em emissora comercial, ressaltando-se a real inteno da Autora
na veiculao da programao de interesse da "....." - como mencionada nos ditos contratos
e do Instituto .........
Tambm com tal objeto contratual, foi celebrado o "Instrumento de prestao de servio de
transmisso de contedo televisivo" (documento em anexo) entre o Instituto "..............",
pelo qual estava prevista a disponibilizao de um canal de transmisso da programao
realizada pelo ".............." (leia-se: canal de televiso da RPC - Rede Presbiteriana de
Comunicao/IPB - Igreja Presbiteriana do Brasil), atravs do sistema DTH, sendo
exclusivo para assinantes da DirectlV.
Ressalte-se que nos materiais de divulgao j mencionado consta explicitamente o sinal
distintivo "RPC", conforme se comprova dos jornais, documentos eletrnicos e panfletos em
anexo, por ser de uso corrente da Autora. Neste passo, no intuito de utilizo exclusiva da
marca "..........................", a Peticionria, em 16 de julho de 1999, depositou o pedido de
registro desta marca nominativa sob n.0 821495682
perante o Instituto Nacional da Propriedade Industrial-INPI, rgo responsvel pela
concesso de direitos de exclusividade de uso de marcas, patentes, desenho industrial, dentre
outras funes, tendo sido deferido tal pedido em ............. (documento em anexo) e iniciada
a concesso em 21 de outubro de 2003, de acordo com a anexa publicao na Revista da
Propriedade Industrial n ..........
2. DA CONCESSO DA MARCA "RPC" REDE PRESBITERIANA DE
COMUNICAO E UTILIZAO INDEVIDA PELA RADIO PARANANENSE
Consta no despacho do INPI de concesso, Autora, do pedido de registro da marca ".........
na classe ........., a qual engloba os servios de rdio difuso e televiso - provedor de internet
(sites, home pages, jornais), redes de comunicao - servios de telecomunicaes,
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transmisso de imagens via computador, transmisses via satlite, teledifuso por cabo.
Assim, no difcil concluir que, quanto insgnia "..........., goza o titular, in casu, a Rede
.......... de exclusividade com relao a sua utilizao em todo o territrio nacional.
Neste prisma, constata-se que a difuso desta marca pela Peticionria vem sendo realizada
desde 1999 - poca do depsito do pedido de registro da marca efetuado pela Autora perante
o INPI, sendo que o direito de exclusividade sobre a marca "RPC" se iniciou quando da
concesso deste direito de uso outorgado pelo referido rgo, em outubro de 2003. A
exemplo disso, no prprio portal da IPB (site www.ipb.org.br) h um espao de "bate papo",
em cuja parte superior nota-se a aluso marca "RPC" (documento em anexo).
Ocorre que a R, Sociedade Rdio Emissora .........., vem se utilizando indevidamente da
marca "RPC" h aproximadamente 4 anos, o que ocasionou o envio de Notificao
Extrajudicial por parte da Autora quela, datada de ..................., isto , posteriormente ao
depsito do pedido do direito de uso da marca requerido por esta por parte do
INPI. Tal notificao informava R que o direito de uso exclusivo da marca "RPC", a qual
vinha sendo maciamente utilizada pela mesma, quer em anncios publicitrios televisivos e
sites, quer em jornais de grande circulao em todo o Estado do Paran, era de titularidade
da Autora, e naquela carta fora concedido o prazo de 15 (quinze) dias para que a r se
abstivesse de utilizar a citada expresso, sob pena de caracterizao de crime de contrafao.
Em resposta notificao encaminhada (documento em anexo), a R alegou que o simples
deferimento do pedido de registro da marca no implicaria em seu direito de uso, mas to
somente uma expectativa deste, e inclusive ameaou a Autora de ingressar com processo
administrativo de nulidade do registro a ser validamente concedido. No este o
entendimento luz da legislao pertinente e doutrina, a exemplo do ilustre dotitrinador
Thomaz Thedim Lobo1 que entende que: "O direito de uso exclusivo da marca nasce com o
registro"i
Em outra correspondncia posteriormente enviada pelo Diretor da R, datada de 08 de
dezembro de 2003 (documento em anexo), ele afirma que consultou o INPI para verificao
acerca da marca em questo, onde verificou que j havia sido concedido registro desta a
diferentes empresas, na mesma classe, e ainda, que a sua utilizao concomitantemente,
ainda que no mesmo ramo de comunicao, em nada prejudicaria a Autora, em razo da
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distino de pblicos-alvos, no havendo a possibilidade de desvio de audincia. Aduziu erroneamente - que (textual): "entende o INPI no haver direito utilizao exclusiva (...)
Com base nesse entendimento, qual seja, o da possibilidade de convivncia harmoniosa, e,
principalmente, com base nos prprios precendentes do Instituto Nacional da Propriedade
Industrial - lNPl, a Sociedade Rdio Emissora Paranaense S.A. iniciou a utilizao da marca
"RPC - Rede Paranaense de Comunicao", ..." No diferente a argumentao contida na
carta encaminhada em 19 de agosto de 2003 pela REDE PARANAENSE DE
COMUNICAO, brao da R, na qual consta no canto superior esquerdo a expresso
"RPC", frise-se, de titularidade incontroversa da Autora" (vide documento em anexo).
Inverdica a alegao da RDIO PARANAENSE de que o INPI havia concedido registro da
marca "RPC" a vrias empresas na classe referente telecomunicaes, como se verifica do
documento em anexo, no qual constam alguns pedidos arquivados e/ou onde fora aposta
oposio por parte da Autora.
1 1 Thomaz Thedim Lobo, Introduo nova Lei de Propriedade Industrial, Editora Atlas,
1997, So Paulo.
flagrante que a R, quando do recebimento da notiticao que lhe fora encaminhada,
estava ciente dos direitos e garantias outorgados pela legislao brasileira -inclusive, de
natureza constitucional - quanto proteo dada ao titular da marca registrada "RPC", quem
seja, a Autora. Tanto assim, que ao final da correspondncia resta demonstrado o interesse
na aquisio do direito de uso da marca, diga-se ainda que por preo vil.
Naquela carta patente a distoro realizada na questo da utilizao exclusiva por parte do
titular. Isto porque, se ao titular do direito de uso da marca, entendida como sinal ou
expresso destinada a individualizar os produtos ou servios de uma empresa, identificandoos2, no fosse permitida sua utilizao exclusiva no Territrio, qual seria a valia de sua
concesso e a necessidade/interesse de registro da mesma perante o INPI!?
Desta forma, razo no assiste R na continuidade de utilizao da marca "RPC", a qual
est devidamente registrada no INPI ~eIa Autora, que goza do direito decenal exclusivo de
uso desta na classe concedida. Se a R, por estratgia empresarial, decidiu pela utilizao da
expresso "RPC", a partir de 2000, para facilitar a visualizao do pblico com relao s
empresas que compe o "grupo REDE PARANAENSE DE COMUNICAO", quais
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II- DO DIREITO
A proteo propriedade industrial surgiu em 1880 com a Conferncia de Paris que
culminou na promulgao da Conveno da Unio de Paris para a Proteo da Propriedade
Industrial - CUP, de 20 de maro de 1883, que entrou em vigor somente em 7 de julho de
1883, estruturada como o pilar central do atual sistema de propriedade industrial brasileiro.
No Brasil, o direito sobre as criaes imateriais tpico direito de propriedade,
constitucionalmente garantido no artigo 5, XXIX, da Constituio Federal, que preve que "a
lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utizao,
bem como proteo s criaes industriais, propriedade de marcas, aos nomes de empresas
e outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento
tecnolqlco e econmico do Pas."
Alm da proteo garantida pela Carta Magna, a propriedade industrial, onde se insere a
marca, regulada pela Lei n 9279, de 14 de maio de 1996, revogadora da Lei 5772/71, que
determina, em seu art. 122, que registrvel como marca os sinais distintivos visualmente
perceptiveis, no compreendidos nas proibies legais, hipteses estas previstas no artigo
124 do mesmo diploma legal.
Da mesma maneira, o Decreto n.0 1355, de 30 de dezembro de 1994, publicado no Dirio
Oficial da Unio, em 31 de dezembro de 1994, que promulga a Ata Final que incorpora os
Resultados da Rodada do Uruguai de Negociaes Comerciais Multilaterais do GATT,
dispe que:
Seo 2 - Marcas
Art. 15 - Objeto da Proteo
1 - Qualquer sinal, ou combinao de sinais, capaz de distinguir bens e servios de um
empreendimento daqueles de outro empreendimento, poder constituir uma marca. (...)
Art. 16 - Direitos Conferidos
1 - O titular de marca registrada gozar do direito exclusivo de impedir que terceiros, sem
seu consentimento, se utilizem em operaes comerciais sinais idnticos ou similares para
bens ou servios que sejam idnticos ou similares queles para os quais a marca est
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registrada, quando esse uso possa resultar em confuso. No caso de utilizao de um sinal
idntico para bens e servios idnticos presumir-se- uma possibilidade de confuso. (...)
Assim, verifica-se que a marca, sinal distintivo visualmente perceptvel que identifica os
produtos ou servios colocados disposio do pblico consumidor, tem fundamental
importncia para estes entes, servindo para diferenciar um produto ou servio especfico em
relao a concorrentes, mediante o desenvolvimento de estratgias de marketing que os
ligam a uma identidade visual que ser propagandeada.
A marca assume um importante papel no campo do direito da concorrncia, sendo, nesse
caso, um patrimnio do comerciante, que permite que ele conquiste ou mantenha a clientela.
uma garantia de provenincia do produto ou do servio.
Luiz Guilherme de Loureiro, A Lei de Propriedade Industrial comentada, Editora Lejus,
1999, So Paulo, pgina 233.
As marcas, porm, s gozam da proteo legal e direito de fruio exclusiva pelo seu titular
no Territrio, a partir da concesso do registro pelo Instituto Nacional da Propriedade
Industrial - INPI, rgo responsvel pela concesso de direitos de exclusividade de uso de
marcas, patentes, desenho industrial, dentre outras funes, cujo prazo de validade de 10
(dez) anos, prorrogveis por iguais perodos. Assim estabelece o art. 129 da Lei de
Propriedade Industrial:
Art. 129 - A propriedade da marca adquire-se pelo registro validamente expedido, conforme
as disposies desta lei, sendo assegurado ao titular seu uso exclusivo e todo o Territrio
Nacional (...)
TAVARES PAES4 ensina que: "As marcas tornam-se importantssimas para a Economia
moderna. Mas a marca s confere a si um valor real desde que registrada do INPI, o que lhe
garante a exclusividade e, por conseguinte, proteo."
No caso em tela verifica-se que, a partir da concesso do registro da marca "RPC" - REDE
PRESBITERIANA DE COMUNICAO, com a ressalva de que a expresso REDE
PRESBIIERIANA DE COMUNICAO no era de uso exclusivo da Requerente, esta, a
Autora da presente demanda, passou efetivamente a gozar do direito de uso da marca "RPC"
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de forma exclusiva, o que era inclusive seu intuito, haja vista o interesse na proteo desta
marca que vem sendo utilizado h algum tempo pela Autora como meio de divulgao de
programas e acontecimentos religiosos, sendo j conhecida pela comunidade crist e
sociedade brasileira como um todo, visto identificar-se prima facie como meio de
comunicao da IPB.
E no se diga que a R teria qualquer direito de precedncia ao registro da marca "RPC",
VALIDAMENTE expedido em favor da Autora em 2003 - depositado junto ao INPI em
1999, posto que fora somente em 2000 que passou a se utilizar da expresso "RPC" em
programas veiculados por empresas que compe o "Grupo da Rede Paranaense de
Comunicao", como estratgia corporativa, a exemplo de outros grupos que se utilizam de
expresses tais como RIC, RAI, BAND, GPP, WBTV, HBO, dentre outras, quando da
veiculao de programas televisivos.
4p.
ct.
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requerido pela Autora em 16 de iulho de 1999 (a utilizao da marca "RPC" pela R iniciouse em 2000). E, caso se julgasse titular de qualquer direito sobre tal marca, cabia-lhe ter
aposto tempestivamente OPOSIO a tal pleito da Autora (art. 158 da Lei de Propriedade
Industrial).
Conforme mencionado anteriormente, a Rede Presbiteriana de Comunicao recentemente
celebrou contrato de cesso de horrio para veiculao de imagens com a IV Bandeirantes,
cujo objeto trata da insero de programas religiosos no canal aberto de televiso, com vistas
manuteno de um canal de acesso e comunicao com a comunidade crist, vinculando
IPB a marca "RPC". Tambm vale ressaltar que a inteno de exposio televisiva de
programas j de longa data, desde que foi celebrada a carta de intenes com a Central
Nacional de Televiso e o contrato com a Embratel em 1999, j mencionados anteriormente.
Op.cit., pgina 215.
Desta forma, resta evidente a preocupao da autora e da prpria IPB proteger legalmente a
marca "RPC", no af de se utilizar da mesma exclusivamente, com fins religiosos,
filantrpicos e educacionais, priorizando a identificao com os fiis e buscando evitar a
confuso com outras empresas e at entidades com fins diversos que no presente momento
se utilizam do mesmo meio de comunicao.
Reza a legislao que o direito do titular na utilizao exclusiva da marca se limita classe
em que houve a concesso. Isto porque no justificvel a proibio de utilizao de sinais
distintivos por empresas diferentes que se inserem em campos de atuao que no guardam
qualquer semelhana. Loureiro6 explora essa questo com muita destreza, como se verifica
do trecho infra transcrito:
O titular da marca tem o direito de explor-la monopolisticamente por um prazo
determinado, que renovvel indefinidamente.
O titular da marca, no entanto, no tem sobre esse sinal, em si considerado, uma propriedade
absoluta. Com efeito, ele s pode impedir o uso desse mesmo signo em produtos similares
aos quais ele depositou a marca. No pode ele, em regra, impedir que o mesmo sinal seja
usado em produtos ou servios pertencentes a outras classes, a no ser que se trate de marca
notria.
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Portanto, entre uma marca registrada e uma marca no registrada, ainda que anterior,
prevalece a primeira e o titular da marca no registrada pode ser considerado como
contrafator, desde que no a utilize de boa-f h mais de seis meses da data do registro ou da
prioridade.
O uso no autorizado da marca, ou seja, a reproduo sem autorizao dos elementos
caracterizadores do sinal protegido a ttulo de marca qualquer que seja a sua destinao,
desde que com conotao comercial, caracteriza a contrafao.
Todavia, in casu, a situao diversa, pois a R est se utilizando da marca "RPC" no ramo
de telecomunicaes (sendo que j teve cincia do registro validamente obtido junto ao
INPI), no qual a Autora detm a titularidade no direito de uso da marca desde outubro de
2003, e intenta ingressar no canal televisivo aberto em breve, temendo, porm, eventual
vinculao com os programas e o marketing explorados pela primeira, o que se justifica,
pela polaridade e diversificao de temas tratados pelas duas empresas. Assim, descabe a
alegao da R de que pode haver convivncia "pacfica e harmoniosa" entre as empresas na
explorao da marca "RPC" de titularidade da Autora, que a explora h tempos com boa-f e
tornou-se j uma forma de identificao por parte de membros da Igreja Presbiterana
Brasileira.
Op.
cit.
Conforme exposto R via notificao, tem-se que a reproduo de marca registrada sem a
devida autorizao do titular, como ocorre no presente caso, configura crime de contrafao,
punvel com pena de deteno e ainda, passvel de pleito indenizatrio pelo prejudicado
titular da marca, nos termos do art. 189 da Lei 9279/96, seno vejamos:
"Art. 189 - Comete crime contra registro de marca quem:
- Reproduz sem autorizao do titular, no todo ou em parte, marca registrada, ou imita-a, de
modo que possa induzir confuso ou erro.
Pena - Deteno de 03 (trs) meses a 01 (um) ano, ou multa.
Nos ensinamentos de TAVARES PAES7 temos que:
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72
cit.
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Neste prisma, conclui-se que a violao do direito de marca se faz presente quando um
terceiro passa a reproduzir marca registrada sem o consentimento do titular do direito de uso
e to maior a confuso quando se envolvem pessoas menos instrudas. O fato da RDIO
PARANAENSE veicular propagandas - principalmente em meio de comunicao como
televiso e rdio - com a expresso "RPC", de propriedade da Autora, indubitavelmente,
induzem a camada popular em erro ou confuso quanto ao interlocutor, podendo inclusive
vir a abalar a reputao e idoneidade da IPB, haja vista a gritante diversidade de contedo
dos programas veiculados pelas duas empresas.
Quanto exclusividade na utilizao da marca pelo titular, discorre CARLOS HENRIQUE
FROES in Enciclopdia Saraiva de Direito9:
"Em suma, a exclusividade de uso da marca, conseqente ao registro, importa proibio de
uso de marca idntica, semelhante, afim, ou suscetvel, de qualquer modo, de induzir em
erro ou confuso, seja como marca propriamente dita, ttulo de estabelecimento, papel,
insgnia ou nome comercial, por parte de terceiro no autorizado'.
Ainda, nesse mesmo sentido afirma categoricamente NEWTON SILVEIRA10:
A funo do registro garantir o uso da marca. O registro sem uso e mero privilgio
constitudo em considerao a uma expectativa legitima de
Jos Carlos Tinoco Soares, Lei de Patentes, Marcas e Direitos Conexos, Editora Revista dos
Tribunas 1997, pgina 282.
Carlos Henrique Froes, Nome Comercial, verbete in Enciclopdia Saraiva do Direito, So
Paulo, Saraiva, 1977, v. 54, pg. 323
Newton Silveira, A propriedade intelectual e a nova lei de propriedade Industrial - Lei n.
9296, de 14/5/1996, Editora Saraiva, p. 30, 1996.
Uso futuro por parte do proprietrio, o qual dever, no prazo determinado pela lei, inici-lo,
dotando o registro de todos os seus pressupostos.
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Iniciando o uso, a utilizao da marca por terceiros fere no apenas o registro mas o prprio
direito de o titular da marca assinalar seus artigos ou servios, ofertando-os ao mercado sem
ser turbados por atos que provoquem confuso com outros artigos ou servios de terceios.
A exclusividade conferida pela marca registrada absoluta em relao aos produtos ou
servios indicados no registro ou atividades similares.
(...)
J o proprietrio da marca registrada, mesmo que pelos caracteristicos de sua industria no
atue nem tenha condies de atuar fora de seu Estado, tem o direito de proibir o uso de sua
marca nas mais remotas regies do pais
Pode-se por bem configurar a atuao da R como crime de concorrncia desleal tipificado
no art. 195 da Lei n 9279/96, que dispe, in verbis:
Art. 195- Comete crime de Concorrncia desleal quem:
(...)
III- emprega meio fraudulento para desviar, em proveito prprio ou alheio, clientela de
outrem;
IV - usa expresso ou sinal de propaganda alheios, ou os imita, de modo a criar confuso
entre os produtos ou estabelecimentos;
V - usa, indevidamente, nome comercial, ttulo, estabelecimento ou insgnia alheios ou
vende, expe ou oferece venda ou tem em estoque produto com essa referncia;
Pena - Deteno de 03 (trs) a 01 (um) ano, ou multa (...)
Tem-se que os crimes de concorrncia desleal podem originar a:
a) criao de confuso entre concorrentes: um modo freqente e desleal de desviar a
clientela de outrem. A confuso pode surgir em decorrncia de contrafao de uma marca
registrada, que caracteriza delito contra o registro de marcas, ou ento, de imitao de uma
sinal distintivo de outrem no registrado como marca, que pode caracterizar o crime de
concorrncia desleal, j que pode criar na mente da clientela a falsa idia de que aquele
produto se vincula uma outra empresa.
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"Art. 251 - Praticado pelo devedor o ato, a cuja absteno se obrigara, o credor pode exigir
dele que o desfaa, sob pena de se desfazer a sua custa, ressarcindo o culpado perdas e
danos(...)
Gabriel Di Blasi; Mano Garcia; Paulo Parente Mendes, A Propriedade Industrial, 1997,
Editora Forens ,
pgina 165
Thomaz Thedim Lobo, Op. cit.
Art. 927 - Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dadano, outrem, obrigado a
repar-lo.
Pargrafo nico - Haver a obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos
casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do
dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem."
pacfico que as aes cabveis em caso de violao propriedade industrial so, segundo
entende Thomaz Thedim Lobo dentre outros autores: indenizao, cautelares e antecipao
de tutela, podendo-se determinar a indenizao pelos benefcios que o prejudicado teria
auferido se a violao no tivesse ocorrido14.
No entender de GAMA CERQUEIRA15, tem-se que: " A simples violao obriga
satisfao do dano, na forma do art. 159 do CC, no sendo, pois, necessrio, a nosso ver, que
o autor faa prova dos prejuzos no curso da ao. Verificada a infrao, a ao deve ser
julgada procedente, condenando-se o Ru a indenizar os danos emergentes e os lucros
cessantes (...) para se fixar o 'quantum' dos prejuzos sofridos, a indenizao dever ser
fixada por meio de arbitramento."
Esse o entendimento da Jurisprudncia Ptria acerca do tema:
PROPRIEDADE INDUSTRIAL - MARCA REGISTRADA - IMITAO E USO EM
EMBALAGEM DE MERCADORIAS DE CLASSES AFINS, MAS NO EM PRODUTOS
SIMILARES - PREJU1ZO MATERIAL INEXISTENTE - DANOS MORAIS DEVIDOS DESPESAS A CARGO DO VENCIDO, INCLUIDAS AS DE LOCOMOO DA PARTE
PARA A PRESTAO DE DEPOIMENTO PESSOAL - 1. No h prejuzo de ordem
material a ser indenizado pela utilizao de imitao da marca de terceiro em embalagens de
mercadorias, se o proprietrio da marca imitada no produz mercadoria similar. 2. Os danos
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morais relo uso de marca alheia so devidos em razo do Dr~rio fato, e devem ser
arbitrados de modo a desestimular o lesante na continuidade de sua atividade lesiva. 3.
Compete ao vencido ressarcir ao vencedor as despesas que teve para a prestao de
depoimento pessoal (CPC, art. 20, 10). (TJPR - AC 0101272-2 -(2001 8) - 3 C.Cv - ReI.
Des. Jesus Sarro - DJPR 06.08.2001) (grifo nosso)
Thomaz Thedim Lobo, Op. cit., pgina 99.
Joo da Gama Cerqueira, Tratado da Propriedade Industrial, vai. 2, Editora Revista dos
Tribunais, 1982 pgina 1130:
MARCA - UTILIZAAO - DANO - CODIGO CIVIL, ARTIGO 159 - Para se reconhecer o
direito a indenizao, necessrio indique a inicial em que consistiram os prejuzos e que do
processo de conhecimento resulte que efetivamente se verificaram. Isso pode evidenciar-se,
tendo em vista o que comumente acontece, da se retirando as possveis inferncias Invivel
prescindir-se do dano ou profenr-se sentena condicional que determine a reparao de
danos caso, em liquidao, se apure que ocorreram. (STJ -RESP 115088- RJ 381 - ReI. Mm.
Eduardo Ribeiro - DJU 07.08.2000 -p. 00104)
PROPRIEDADE
INDUSTRIAL
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78
Sendo os meios de comunicao cada vez mais variados, mais modernos e eficientes, o
poder evocativo da marca, que depende da forma e intensidade de uso desses meios, pode
chegar a nveis muito interessantes. Pode-se fazer uma relao entre a intensidade do uso da
publicidade e o valor econmico da marca, segundo a qual quanto maior e melhor a
utilizao dos meios de publicidade, maior o poder evocativo e atrativo de uma marca, e, por
conseqncia, maior o poder econmico representado por essa marca.16 Ora note-se que em
eventual apurao de danos causados em razo da utilizao indevida, pela R, da marca
"RPC", de titularidade da Autora, deve-se levar em conta, alm do perodo da prtica do
ilcito, do apelo evocativo da marca ligado tradicional Igreja Presbiteriana do Brasil, bem
como ao potencial de dano passvel de ser ou ter sido causado a esta pela R.
Mait Cecilia Fabbri Moro, Direito das Marcas, Editora Revista dos Tribunais, 2003, p. 44
TINOCO SOARES in Processo Civil nos Crime Contra a Propriedade Industrial leciona17:
E assim, sendo, no que diz respeito, particularmente propriedade industrial, (...)
HUMBERTO THEODORO JUNIOR bem salienta, "a continuidade da contrafao e a
possibilidade da venda dos produtos irregularmente produzidos e marcados representam,
sem dvida, situao de perigo srio de danos ao titular da propriedade industrial, que, como
tais, podem ser coibidos ou prevenidos por meio da atividade cautelar do juiz da causa.
No que se refere s MARCAS o mencionado autor assinala: "As aes cves relativas aos
registros de marcas so as seguintes: a) ao negatria para proibir o infrator da prtica do
ato incriminado; b) ao de perdas e danos. Como dissemos no n.0 209, no querendo lanar
mo da ao penal para defesa de seus direitos, o titular do registro poder intentar a ao
'negatria' facultada pelo art. 189 do Decreto Lei n 7903/95. O uso desta ao, cumulada
com o pedido de perdas e danos (...)
Assim, para que se possa atribuir a efetividade processual buscada quando da propositura da
ao e afirmada nos diplomas legais aplicveis espcie, dever o Magistrado determinar
providncias que possam restaurar o desequilbrio apontado na demanda.
Neste aspecto, explica JAMES MARINS18, secundando o ilustre jurista Nelson Nery
Jnior:
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"A aplicao dessas normas pelo magistrado poder ter lugar quer em concesso de tutela
liminar satisfativa de direito19 [rectius, faticamente
Jos Carlos Tinoco Soares, Processo Civil nos crimes contra a Propriedade Industrial,
pgina 160
JAMES MARINS, Responsabilidade da empresa pelo fato do produto, RT, So Paulo, 1991,
p. 54-55.
Fazendo-se um paralelo com as disposies contidas no Cdigo de Defesa do Consumidor,
nota-se o que prescreve a norma legal:
"Art. 84. - Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer,
o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem
o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. 1 - A converso da obrigao em
perdas e danos somente ser admissvel se por elas optar o autor ou se impossvel a tutela
especfica ou a obteno do resultado prtico correspondente. 2 - A indenizao por
perdas e danos se far sem prejuzo da multa (art. 287 do Cdigo de Processo Civil). 3 Sendo relevante o fundamento da demanda e avendo justificado receio de ineficcia do
provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia,
citado o ru. 4 - O juiz poder, na hiptese do pargrafo terceiro ou na sentena, impor
multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatve
com a obrigao, fixando prazo razovel para cumprimento do preceito. 5 - Para a tutela
especfica ou para a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz determinar as
medidas necessrias, tais como busca e apreenso, remoo de coisas e pessoas,
desfazimento de obra, impedimento de atividade nociva, alm de requisio de fora
policial."
Satisfativa], quer em sentena final, cabendo-lhe, determinar atravs de deciso
determinativa, de contedo constitutivo-integrattvo e mandamental as modificaes
contratuais que julgar necessrias para o estabelecimento, ou a reconstituio, da igualdade
da contratao, primitivamente inexistente ou de ocorrncia ulterior, colimando a obteno
de avena isnoma.
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80
Uma das maiores alteraes ocorridas na reforma do Cdigo de Processo Civil Brasileiro
certamente diz respeito possibilidade da antecipao da tutela pretendida em juzo.
CNDIDO RANGEL DINAMARCO 20, ao comentear este assunto assevera que:
"O novo art. 273 do Cdigo de Processo Civil , ao instituir de modo explcito e generalizado
a antecipao dos efeitos da tutela pretendida, veio com o objetivo de ser uma arma
poderosissima contra os males corrosivos do tempo no processo. [...] A tcnica engendrada
pelo novo art. 273 consiste em oferecer rapidamente a quem veio ao processo pedir
determinada soluo para a situao que descreve, precisamente aquela soluo que ele veio
ao processo pedir. No se trata de obter medida que impea o perecimento do direito, ou que
assegure ao titular a possibilidade de exerc-lo no futuro. A medida antecpatra concederlhe- o exerccio do prprio direito afirmado pelo autor." (grifo nosso)
Estabelece o artigo 271 do Cdigo de Processo Civil:
"Ad. 271. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos
da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da
verossimlhana da alegao e:1- haja fundado receio de dano irreparvel ao de difcil
reparao; ou li - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito
protela trio do Ru."
Assim, por estas razes de fato e de direito, no resta outra altern iva a Autora seno buscar,
atravs do presente pedido de tutela antecipada, provimento judici que determine a proibio
de que a R se utilize da marca "RPC", de titularidade da Auto , em qualquer meio de
comunicao para divulgao de documentos, impressos, notcias, dentre outros
documentos, sob pena de multa diria no inferior a R$50.000,00 (cinqenta mil reais),
COMO FORMA DE ANTECIPAO PARCIAL DA TUTELA PRETENDIDA,
AMENIZANDO, DESSA FORMA, OS PREJUZOS A QUE J EST EXPOSTA A
AUTORA EM FUNO DA UTILIZAO INDEVIDA DA MARCA "RPC" DE SUA
TITULARIDADE, SEM AUTORIZAO, ISTO TUDO EM RAZAO DA TRADIO
DA IPB, DOS DIREITOS ENVOLVIDOS - DENTRE ELES, O DIREITO DE
DISSEMINAO DA RELIGIO E LIBERDADE DE CREDO - E A POSSIBILIDADE
DE DANO IRREPARAVEL J CAUSADO IGREJA PRESBITERIANA E SEUS FIEIS
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Assim, vislumbra-se como aspecto relevante a ser sopesado, o impacto social que
certamente ocorrer se frustrada a presente medida.
e)possibilidade de reverso do provimento antecipado - a reversibilidade do provimento de
antecipao perfeitamente constatada, uma vez que a tutela pleiteada nada mais representa
do que a segurana de efetiva execuo da futura sentena. Ou seja, a indenizao que
fatalmente ser imposta R por meio da presente ao ser menos grave se as
conseqncias das ilegalidades perpetradas pela mesma forem afastadas j de plano com a
proibio de utilizao indevida da marca pela R. Em caso de reverso do provimento
antecipado, verifica-se que o material publicitrio que vem sendo utilizado pela R com a
insgnia "............", do que busca-se absteno nesta prtica, pode voltar a ser veiculado,
importando na possibilidade de retorno ao status quo ante em qualquer fase processual.
Assim, inexiste qualquer risco de dano para a R com a concesso da medida pleiteada, ao
contrrio, ela estar da mesma forma garantindo sua posio e pblico-alvo nos meios de
comunicao. o que de seu interesse, haia vista os vultuosos investimentos que realiza
constantemente na rea de telecomunicaes. Ressaltando-se que o provimento antecipado,
uma vez concedido, vir somente a diminuir a indenizao que fatalmente ser imposta R
pela inconteste utilzaco indevida da marca de ttulardade da Autora.
Deixe-se claro eu nesta ao a Autora no objetiva simplesmente a satisfao financeira que
certamente advir com o pedido de reparao de danos, mas sim, primordialmente pretende
a .......... resguardar seu direito patrimonial de utilizao da marca "RPC" com exclusividade,
evitando, desta foma, a continuidade da prtica do ato ilcito que lhe traz diariamente
prejuzos e difcil incerteza reparao.
Com relao necessidade de concesso da antecipao de tutela, note-se o julgado ora
colacionado:
"AGRAVO DE INSTRUMENTO - AO INDENIZATORIA COM PRECEITO
COMINATORIO - MARCA REGISTRADA H MUITOS ANOS - PAGINAS
AMARELAS - Nome muito conhecido dos consumidores. Insistncia pelas empresasagravadas de utilizao de nome parecido. Manifesta possibilidade de confundir o
consumidor. Comprovao, de pronto, da verossimilhana do alegado e da possibilidade da
dano de difcil reparao. lntelignicia do artigo 273, 1, do Cdigo de Processo Civil.
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I- DOS FATOS
Em ......, o REQUERENTE, proprietrio da Fazenda ......, executava uma vistoria rotineira
em sua plantao de hortalias que estava em poca de colheita, e tambm em suas
demarcaes territoriais que garantem a diviso entre a sua propriedade e a do
REQUERIDO.
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II- DO DIREITO
1. Do ato ilcito
Diante dos fatos acima narrados, pode-se constatar que o requerido praticou um ato ilcito,
uma vez que em sendo o responsvel pelo animal, deveria despender alguns cuidados
necessrios sua criao, para no causar nenhum dano a outrem.
Dessa forma, pode-se dizer que o REQUERIDO foi omisso no cuidado de seu gado, o que
acabou por gerar o dano ao REQUERENTE. Esta conduta nos remete ao seu enquadramento
em uma previso legal, qual seja, artigo 186 do Cdigo Civil de 2002:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar
direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
2. Da obrigao de indenizar
Desta feita, restando plenamente configurado o ato ilcito e sendo inconteste a
responsabilidade do REQUERIDO, revela-se de suma importncia anotar-se as disposies
do Cdigo Civil, no que respeita obrigao de indenizar:
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Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a
repar-lo.
Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos
casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do
dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.
3. Da responsabilidade civil
A responsabilidade pelos atos praticados por animal recai indubitavelmente sobre seu dono,
respeitadas as devidas excees que o prprio Cdigo Civil fez questo de elencar. Neste
sentido, o artigo 936 do cdigo supra-citado profere o seguinte:
Art. 936. O dono, ou detentor, do animal ressarcir o dano por este causado, se no provar
culpa da vtima ou fora maior.
A doutrina ptria concorda que independente de culpa, o dono ou possuidor de um animal
que cause danos a um terceiro est obrigado a indeniz-lo pelos prejuzos patrimoniais e
morais sofridos. Esta a regra geral aplicvel, que contudo, depende da verificao de um
requisito fundamental: para que haja a obrigao de reparar ou indenizar necessrio que os
danos causados pelo animal tenham sido conseqncia da conduta de seu dono, como
ocorrido no presente caso narrado.
4. Da culpa in vigilando
Ficou faticamente claro, que o REQUERIDO incorreu no mnimo em culpa, pois no
obstante a obrigao de manter o devido cuidado sobre o rebanho de sua propriedade.
verificou-se o inafastvel descumprimento de seus deveres, pois, o touro que tinha o sinal de
sua Fazenda adentrou em propriedade alheia, sem o seu conhecimento.
Destarte, fica evidenciada a culpa in vigilando do REQUERIDO, pois ele deveria ter sob
seus cuidados o animal que lhe pertence. Assim, os doutrinadores tm entendido que a
responsabilidade do dono do animal, cabendo-lhe responder por todos os prejuzos que o
animal venha a causar.
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5. Do dano patrimonial
Diante dos fatos anteriormente expostos, no existem dvidas quanto ao prejuzo causado ao
REQUERENTE uma vez que teve uma parcela considervel de sua plantao destruda pelo
animal.
importante assinalar, que toda a plantao do REQUERENTE destinava-se ao comrcio,
para garantir o sustento familiar, e que devido destruio da metade de sua produo, o
REQUERENTE no obteve os lucros que seriam provenientes da venda das hortalias.
A partir do momento em que resta configurado o dano, pode-se buscar o seu devido reparo,
nos termos de nossa legislao que resguarda os direitos de quem se viu lesado e deseja
recompor seu patrimnio, consoante se vislumbra especificamente no artigo 402 do Cdigo
Civil de 2002, que diz:
Art. 402 Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao
credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de
lucrar.
Destarte, cabe ressaltar que o REQUERENTE no mais ter condies de reerguer sua
plantao, pois o dano sofrido comprometeu sua fonte de renda, e parte do montante que
deixou de lucrar com a venda das hortalias destrudas seria destinado manuteno de toda
a produo.
6. Da indenizao
Neste nterim, h de se anotar ainda as disposies concernentes mensurao da
indenizao:
Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano.
Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano,
poder o juiz reduzir, eqitativamente, a indenizao.
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excludentes. 1. O artigo 1.527, do antigo Cdigo Civil, estabelece a presuno juris tantum
de responsabilidade do dono do animal, mas permitindo ao dono mesmo que se exonere da
responsabilidade, provando que o guardava com o cuidado preciso, ou alguma outra
excludente, daquelas referidas no supracitado artigo. 2. Se o ru no prova uma das causas
legais excludentes da obrigao de indenizar, responde pelos danos que animais seus
causarem ao vizinho. 3. No restou comprovado nos autos que o requerente/apelado desse
causa a que os animais bovinos adentrassem lavoura. 4. O apelante/reconvinte no fez
prova do fato constitutivo de seu direito de que teria sido contratado o pagamento do preo
de 10% (dez por cento) da produo da lavoura do arrendatrio/apelado no 2 (segundo) ano
do arrendamento. Apelo conhecido e improvido. (Informa Jurdico. Ed. 32. Vol. I. Prolink
Publicaes).TJRJ - Tribunal de Justia do Rio de Janeiro - Acrdo: AC 8208/96 Registro: 060398 - Cdigo: 96.001.08208 - Cmara: 1 C.Cv. - Relator: Des. Marlan
Marinho - Data de Julgamento: J. 11/11/1997
Ementa:
RESPONSABILIDADE CIVIL DE PROPRIETRIO DE ANIMAL - LESES CAUSADAS POR MORDIDA DE CO FEROZ - RESSARCIMENTO DOS DANOS ART. 1527 - CC - RESPONSABILIDADE CIVIL - FATO DE ANIMAIS - CULPA
PRESUMIDA - Na responsabilidade por fato de animais, o dono ou detentor deles, s se
eximir de culpa se comprovar existir, no caso, quaisquer das circunstancias previstas no
Art. 1 - 527, do Cdigo Civil. Recurso improvido. (TJRJ - AC 8208/96 - Reg. 060398 - Cd.
96.001.08208 - 1 C.Cv. - Rel. Des. Marlan Marinho - J. 11.11.1997) (Informa Jurdico.
Vol. I. Ed. 32. Prolink Publicaes). 2TAC-SP - 2 Tribunal de Alada Civil de So Paulo Recurso: Ap. s/ Rev. 616.987-00/6 - Cmara: 4 Cm. - Relator: Juiz MOURA RIBEIRO Data: J. 9/10/2001 `in` JTA (LEX) 192/716
Ementa:
1735 - RCI 66
RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO - DANOS EM PRDIO RSTICO INVASO DE ANIMAL EM PROPRIEDADE VIZINHA - CULPA PRESUMIDA DO
DONO DO GADO - PROVA CONTRRIA A ELE CARREADA - EXEGESE DO
ARTIGO 1527 DO CDIGO CIVIL Para os fins do artigo 1527, do Cdigo Civil, cabe ao
dono do animal provar que o guardava e vigiava com o cuidado necessrio. E2(Informa
Jurdico. Vol. I. Ed. 32. Prolink Publicaes).
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Assim, de acordo com os fatos narrados e com as decises acima explicitadas, percebe-se
que o ato ilcito foi provocado pela negligncia do REQUERIDO no que pertine aos
cuidados com o animal, no sendo resultado de nenhuma das hipteses que poderiam eximilo de culpa, pois no restaram configuradas nem a culpa exclusiva do REQUERENTE e nem
a fora maior.
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