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UNIDADE I INTRODUO
A matria sobre o direito das coisas, ou direitos reais, est disposta na Parte Especial,
Livro III, e abrange do art. 1.196 ao art. 1.510 do Cdigo Civil (Lei n 10.406, de 10 de
janeiro de 2002).
Para o estudo deste contedo, sero consultados tambm os artigos 920 a 981
do CPC, (NCPC, art. 554 568) para anlise da proteo e tutela dos direitos
possessrios e dos reais.
H, ainda hoje, ampla discusso na doutrina ptria sobre a nomenclatura mais
adequada para nomear o objeto do direito positivado nesta parte do Cdigo Civil, se a
denominao mais pertinente seria direito das coisas ou direitos reais.
Os civilistas nacionais empregam ambas as expresses, Direitos das Coisas e
Direitos Reais. Lafayette Rodrigues PEREIRA denominou sua obra Direito das
Coisas, embora no ressalte a distino entre as expresses, enquanto autores mais
recentes como Caio Mrio da Silva PEREIRA, em Instituies de Direito Civil, volume
IV Direitos Reais, e Orlando GOMES, preferem Direitos Reais.
O legislador ao elaborar o Cdigo Civil de 2002 optou por utilizar a denominao
Direito das Coisas para o Ttulo do Livro III, que abrange o Ttulo I, Da Posse e os
Ttulos II ao X, que tratam do direito de propriedade e dos direitos reais limitados,
1 Mestre em Filosofia pela UFMG (1999), Advogado e Professor na PUC-GOIAS, FANAP e Instituto Santa Cruz.
Advoga na rea Civil. Especialista em Direito Civil e Processo Civil PROORDEM/ESA, Goinia GO (Curso
em andamento, 2014/2015). Cursou Atualizao em Direito Processual Civil (Centro Educacional de Extenso,
Goinia GO). Especialista em O Pensamento Dialtico pela UCG. Especialista em Filosofia Contempornea
pela UFG. Bacharel em Direito pela PUCGOIAS. Licenciado e Bacharel em Filosofia pela UFG. Lecionou
Filosofia por mais de 25 anos, especialmente Filosofia moderna e tica. Lecionou na Universidade Federal de Gois
UFG, como professor substituto (1990) e na Universidade Salgado de Oliveira UNIVERSO (2002 - 2006).
Atualmente leciona as Disciplinas: Direito Civil e Direito Constitucional. reas de interesse: Direito Constitucional
e Direito Civil, com nfase em obrigaes, direitos reais e sucesso. Contatos: Cel. (62) 81510162 E-Mail:
ajresende@yahoo.com.br
Evoluo histrica
Origem do direito civil romano: jus civile, jus gentium e jus naturale.
Direito comparado do mundo ocidental.
Surgimento do Estado moderno: racionalizao dos direitos fundamentais,
incluindo o de propriedade, como matriz dos direitos reais.
Nas Revolues liberais, sculo XVIII, o direito de propriedade defendido como
direito de todos.
Desenvolve-se, inicialmente, o aspecto individualista da propriedade (Direito a
propriedade: CF, art. 5, caput e XXII e art. 170, II; CC, art. 1.228, caput).
Com a preponderncia, posteriormente, do direito coletivo sobre o individual,
surge uma concepo de funo social da propriedade (CF/1988, art. 5, XXIII e
art. 170, III; CC, art. 1.228, 1).
Contedo e classificao
O Cdigo Civil divide a matria em duas partes: posse e direitos reais.
Os direitos reais, por sua vez, se dividem em:
Direito real (jus in re): poder jurdico, direto e imediato, do titular sobre a coisa, com
exclusividade e contra todos (erga omnes).
Elementos essenciais: suj. ativo, coisa, relao de poder do suj. ativo sobre a coisa,
chamado domnio, e o suj. passivo que , em tese, toda a coletividade (universal),
sendo determinado quando denominado ou especificado.
Direito pessoal (jus ad rem): relao jurdica pela qual o suj. ativo pode exigir do suj.
passivo determinada prestao (obrigao).
Elementos essenciais: suj. ativo (credor), suj. passivo (devedor) e a prestao.
Teorias:
a A teoria unitria realista procura unificar os direitos reais e obrigacionais a
partir do critrio do patrimnio, ao considerar que o direito das coisas e o direito
das obrigaes fazem parte de uma realidade mais ampla, que o direito
patrimonial;
b Conforme a teoria dualista ou clssica, o direito real apresenta caractersticas
prprias, que o distinguem dos direitos pessoais. Considera-se mais adequada
nossa realidade esta teoria.
DIREITOS REAIS
a) Quanto ao sujeito
b) Quanto ao objeto
DIREITOS
OBRIGACIONAIS
Sujeito determinado ou
determinvel.
Exigem o cumprimento de
determinada prestao.
So perptuos, no se
extinguem pelo no uso,
exceto os casos previstos
em lei. Ex.: desapropriao,
usucapio etc.
So transitrios e se
extinguem pelo
cumprimento ou por
outros meios, ex. morte.
Propriedade: plena e
exclusiva (art. 1.231,
CC/2002).
d) Quanto
formao
e) Quanto ao
exerccio
So exercidos diretamente
sobre a coisa, sem
necessidade de existncia
de um sujeito passivo.
f) Quanto ao
A ao pessoal dirigida
somente contra quem
figura na relao jurdica
como sujeito passivo.
Oponibilidade intra partes.
1.5 Obrigao propter rem: a que recai sobre uma pessoa, por fora de
determinado direito real. S existe em razo da situao jurdica do obrigado, de titular
do domnio ou de detentor de determinada coisa (Vide art. 1.277, CC/2002).
Exemplos:
1) obrigao imposta aos proprietrios e inquilinos de um prdio de no prejudicarem a
segurana, o sossego e a sade dos vizinhos (CC, art. 1.277);
2) pagamento de despesas de condomnio;
3) a obrigao de o proprietrio de um imvel de indenizar o terceiro que, de boa-f,
realizou benfeitorias sobre o mesmo etc.
b) Obrigaes com eficcia real. Por exemplo: Contrato de locao firmado entre as
partes gera obrigao. Ter eficcia real quando for feita a averbao do contrato no
Cartrio de Registro de Imveis. Ver art. 8, da Lei n 8.245/1991; Ver tambm art. 33,
da mesma Lei, sobre direito de preferncia do locatrio, no caso da venda do imvel.
UNIDADE II POSSE
Desdobramento da posse
Propriedade (Posse plena ou alodial)
Posse
Posse indireta
Posse direta
Usar e gozar
Efeito jurdico: as aes reais, por ex., exigem presena do cnjuge na relao
processual concernente ao bem imvel, outorga uxria ou marital (CPC, art. 10;
NCPC, art. 73).
A posse no entra no rol taxativo do art. 1.225 do CC/2002.
Direitos pessoais incorpreos utilizam-se as cautelares inominadas. Poder
cautelar geral do juiz (CPC, art. 798; NCPC, art. 297).
Quase posse
Os romanos s consideravam posse a emanada do direito de propriedade. A
exercida nos termos de qualquer direito real menor (iura in re aliena), ou direitos reais
sobre coisas alheias, servido e usufruto, por ex., eram denominados quase posse, por
ser aplicada aos direitos ou coisas incorpreas. No direito atual tais situaes so
consideradas posse propriamente dita.
Composse
a situao pela qual duas ou mais pessoas exercem, simultaneamente,
poderes possessrios sobre a mesma coisa (CC, art. 1.199). A composse pode ser:
Posse indireta ou mediata: a posse do proprietrio que que cede o uso e gozo do
bem para um terceiro. Por ex. a do proprietrio que cede a terra a outro para usufruto;
a do proprietrio que empresta o imvel para terceiro etc.
Posse justa: Conforme estabelece o art. 1.200 do Cdigo Civil, posse justa a no
violenta, clandestina ou precria. a posse adquirida legitimamente ou sem vcio
jurdico externo. Ou ainda, aquela que no repugna ao direito, porque adquirida
conforme os modos previstos na lei.
Posse injusta (ou posse viciada): a que foi adquirida viciosamente, por violncia
(violenta) ou clandestinidade (clandestina) ou por abuso do precrio (precria), ou seja,
por abuso de confiana.
Ainda que viciada, a posse injusta no deixa de ser posse, visto que a sua
qualificao feita em face de determinada pessoa. Ser injusta em face do legitimo
possuidor; ser, porm, justa e suscetvel de proteo em relao s demais pessoas
estranhas ao fato.
Nesse sentido, poder o possuidor de posse injusta em relao ao legtimo
possuidor, propor ao possessria contra um terceiro que tente adquirir injustamente a
sua posse. Neste caso, o possuidor, mesmo que de posse injusta, tem melhor posse,
em relao ao terceiro.
Desse modo, cessada a violncia (art. 1.208, CC), que caracteriza esbulho, o
esbulhador ser tornado possuidor. Ter posse injusta (viciada), mas ser possuidor,
para efeito da proteo possessria.
Violncia vis absoluta = violncia fsica. Ex. Tomar fora o objeto; expulsar
algum do imvel.
Violncia vis compulsiva = violncia moral.
Clandestina furta o objeto, ocupa o imvel s escondidas, sorrateiramente.
Precria do locatrio, por ex., que tinha a posse justa e passa a ser injusta se
no vencimento do contrato se recusa a devolver o imvel ao proprietrio.
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Posse nova: a de menos de ano e dia (Vide art. 924, CPC; NCPC, art. 558).
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Posse natural: a que se constitui pelo exerccio de poderes de fatos sobre a coisa.
Posse civil ou jurdica: considerada aquela que se realiza por fora da lei, sem
necessidade de atos fsicos ou materiais. a que se adquire, ou se transmite pelo
ttulo.
Posse ad interdicta: consiste na posse que pode ser defendida pelos interditos
possessrios ou aes possessrias, quando molestada, mas no conduz usucapio.
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i)
ii)
A aquisio da posse, quanto sua origem, pode se dar por modo originrio ou
derivado. Veja-se breve explanao sobre a aquisio originria e derivada da posse.
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3) pela perda propriamente dita da coisa. Exemplos: objeto perdido dentro de casa, no
h perda propriamente da coisa; objeto perdido na rua.
4) pela destruio da coisa ou seu desaparecimento. Pode acontecer em diversas
situaes, tais como:
Acontecimento: fato natural. Por ex.: morte de um animal por idade avanada;
caso fortuito. Ex.: animal morto atingido por um raio etc.
Fato do prprio possuidor: por exemplo, ao provocar a perda total do veculo por
direo perigosa ou imprudente.
Fato de terceiro: por exemplo, em ato atentatrio propriedade.
Quando deixa a coisa de ter as qualidades essenciais sua utilizao ou a
perda do valor econmico. Exemplos: terreno invadido pelo mar; nos casos de
confuso, comisto, adjuno e avulso.
5) pela colocao da coisa fora do comrcio, porque se tornou inaproveitvel ou
inalienvel (extra commercium). Pode ocorrer por razes de: ordem pblica,
moralidade, higiene e segurana pblica. Por ex.: desapropriao de terras, confisco de
produtos alimentcios por fiscalizao sanitria etc.
6) pelo esbulho, isto , pela posse de outrem.
3.1 Introduo
A matria disciplinada do art. 1.210 ao art. 1.222 do Cdigo Civil de 2002. A
proteo conferida ao possuidor o principal efeito da posse.
Conforme Carlos Roberto Gonalves (2010: 129), so precisamente os efeitos
da posse que lhe imprimem cunho jurdico e a distinguem da mera deteno. So os
principais efeitos da posse:
a) a proteo possessria, abrangendo a autodefesa e a invocao dos interditos (arts.
1.210 a 1.213, CC).
b) a percepo dos frutos (arts. 1.214 a 1.216, CC).
c) a responsabilidade pela perda ou deteriorao da coisa (arts. 1.217 e 1.218, CC).
d) a indenizao pelas benfeitorias e o direito de reteno (arts. 1.219 a 1.222, CC).
e) a usucapio.
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PROTEO DA POSSE
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OBSERVAES:
Turbao todo ato que causa dano ou embaraa o livre exerccio da posse
alheia. Por ex., cortar o arame da cerca que protege a posse alheia; roubar ou
furtar coisas da posse alheia; impedir o acesso do verdadeiro possuidor sua
posse; jogar lixo no terreno alheio etc.
Possuidor poder manter ou restabelecer a situao de fato por sua prpria
fora ( 1), isto , pelos seus prprios recursos, sem apelar para autoridade,
polcia ou justia;
Os atos de defesa no podem ir alm do indispensvel manuteno da posse
( 1);
Para que a defesa direta seja legtima, necessrio que: a reao se faa logo,
imediatamente aps a agresso; a reao deve-se limitar ao indispensvel
retomada da posse. O excesso configura crime de exerccio arbitrrio das
prprias razes, art. 345, CP.
Preleciona Carlos R. Gonalves (2010: 131): Pode o guardio da coisa exercer
a autodefesa, em benefcio do possuidor ou representado. Embora no tenha o
direito de invocar, em seu nome, a proteo possessria, no se lhe recusa,
contudo, o direito de exercer a auto proteo do possuidor, conseqncia natural
de seu dever de vigilncia.
2) restitudo no de esbulho. Para esse caso o possuidor pode empreender o desforo
imediato, ou seja, restituir-se por sua prpria fora ( 1, art. 1.210, CC-02). No o
fazendo, neste caso, caber Ao de reintegrao de posse, art. 926 segs., conforme
previso do CPC. NCPC, art. 554 e segs. Ver art. 560, NCPC.
Esbulho consiste no ato pelo qual o possuidor se v privado da posse mediante
violncia, clandestinidade ou abuso de confiana. Acarreta, pois, a perda da
posse contra a vontade do possuidor (Gonalves, 2010: 153).
Desforo imediato consiste na faculdade que a lei d ao possuidor retomar a
posse com o esforo prprio.
Assim como na turbao, no esbulho o possuidor poder retomar a sua posse
por sua prpria fora, contando que faalogo, e que os atos de defesa no
podem ir alm do indispensvel restituio da posse ( 1, art. 1.210, CC-02).
3) segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado. Esse o
caso da ameaa. Contra a ameaa no poder o possuidor empregar a legtima
defesa. Deve-se impetrar Interdito Proibitrio (mandado proibitrio), com cominatria de
multa (pena pecuniria), caso o ru transgrida o preceito, conforme prev o art. 932,
CPC; NCPC, arts. 567-568.
A multa deve ser pedida pelo autor e fixada pelo juiz. O autor indica o valor da
multa pretendida, em montante razovel, que sirva para desestimular o ru de
transgredir o veto, mas no ultrapasse, excessivamente, o valor do dano que a
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Legitimidade ativa:
1) Exige-se a condio de possuidor para a propositura dos interditos art. 926, CPC
(NCPC, art. 560), mesmo que no tenha ttulo (possideo quod possideo).
2) Art. 927, CPC (NCPC, art. 561): Incumbe ao autor provar: I- a sua posse; II- a
turbao ou o esbulho praticado pelo ru; III- a data da turbao ou do esbulho; IV- a
continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na
ao de reintegrao.
3) O detentor, por no ser possuidor, no tem essa faculdade.
4) No basta ser proprietrio ou titular de outro direito real. Se somente tem o direito,
mas no a posse correspondente, o agente ter de valer-se da via petitria, no da
possessria, a no ser que se trate de sucessor de quem detinha a posse e foi
molestado. Vide art. 1.207, CC/2002.
5) Ao sucessor a ttulo singular facultado unir a sua posse do antecessor, para os
efeitos legais. Desse modo, se este tinha posse e foi esbulhado, quele ser facultado
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Legitimidade passiva:
1) O autor da ameaa, turbao ou esbulho (CPC, art. 927, II e 932; NCPC, art. 561, II
e art. 567), assim como do terceiro que recebeu a coisa esbulhada, sabendo que o
era, isto , de m-f, como expressamente dispe o art. 1.212, CC-02.
2) Contra o terceiro que recebeu a coisa de boa-f no cabe ao de reintegrao de
posse, pela interpretao a contrario sensu do citado dispositivo legal.
3) Curador, pai ou tutor, responde por autoria moral, se, tendo conhecimento do ato,
no tiver recolocado as coisas no status quo ante, voluntariamente, ou por culpa in
vigilando em caso de turbao ou esbulho praticados por pessoa privada de
discernimento ou menor incapaz de entender o valor tico da sua ao.
4) A ao pode ser proposta tanto contra o autor do ato molestador como contra quem
ordenou a sua prtica. Tambm contra o representante legal. A este cabe se defender
com o recurso de nomeao autoria (art. 62, CPC; NCPC, art. 339/338).
5) O herdeiro a ttulo universal ou mortis causa (CC, art. 1.207). Para Sucessor a ttulo
singular vide art. 1.212, CC-02 (m-f).
6) Pessoa jurdica de direito privado autora do ato molestador, no o seu gerente,
administrador ou diretor, se estes no agiram em nome prprio.
7) Pessoas jurdicas de direito pblico, contra as quais pode at ser deferida medida
liminar, desde que sejam previamente ouvidos os seus representantes legais (CPC, art.
928, pargrafo nico; NCPC, art. 562, parg. nico).
8) No caso de preposto cabe nomeao autoria. Se o demandado simples
detentor (CC, art. 1.198), nomeia autoria (CPC, art. 62; NCPC, art. 339); se
possuidor direto apenas (CC, art. 1.197), denuncia da lide ao possuidor indireto (CPC,
art. 70, III; NCPC, art. 125).
Procedimento
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Fundamento legal: arts. 922, 278, 1 e 273, todos do CPC; NCPC, art. 556 e
arts. 298 e segs.
No se faz necessrio pedido reconvencional (Ao de Reconveno), art. 315,
CPC; NCPC, art. 343.
licito ao ru, com efeito, na contestao, alegando que foi ofendido em sua
posse, demandar a proteo possessria e a indenizao devida pelos prejuzos
resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor.
Juiz decide qual deles tem melhor posse.
c) Exceo de domnio
No possvel a discusso acerca do domnio em ao possessria (art. 1.210,
2, do CC), a menos que ambas as partes disputem a posse com base no domnio
(Smula 487, STF). Ver NCPC, art. 557.
Faz-se aqui a distino entre juzo possessrio e juzo petitrio:
ius possessionis = posse autnoma ou formal; e
ius possidendi = posse causal.
d) Cumulao de pedidos
Prev o art. 921, do CPC (NCPC, art. 555), que alm da proteo possessria,
pode o autor pleitear a condenao do ru em perdas e danos, cominao de pena
pecuniria ou desfazimento da construo ou plantao realizada, quando da
ocupao possessria.
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Ver tambm: art. 1.299, CC (direitos dos vizinhos); arts. 1.300 a 1.302, CC.
Autor (Sujeito ativo): Proprietrio ou possuidor (arrendatrio, locatrio etc.).
Objeto: impedir a continuao da obra que prejudique prdio vizinho ou esteja em
desacordo com os regulamentos administrativos.
Pressupostos:
1) Obra nova;
2) Prdios vizinhos.
Petio Inicial: Embargos de obra (suspenso); pena de multa e perdas e danos (arts.
282 e 936, do CPC).
Art. 940, CPC, o nunciado pode requerer prosseguimento:
1) Alegando prejuzo;
2) Prestar cauo;
3) Salvo, se infringir regulamento administrativo. Neste caso, no h prosseguimento
da obra, at a sua devida regularizao.
b) Ao de dano infecto
Esta ao manejada em caso de prdio velho que ameaa cair, bem como
para andaimes de construo que ameaam desabar. Pode ser utilizada tambm para
proteo dos vizinhos quando h excesso em caso de rudos.
Tem carter preventivo e cominatrio (c/ multa). Pode ser oposta quando haja
fundado receio de perigo iminente, em razo de runa do prdio vizinho ou vcio na sua
construo (art. 1.280, CC/02). Cabe tambm nos casos de mau uso da propriedade
vizinha. Ex. Fundao de prdio, tapume ou andaime que ameaa cair, poluio sonora
etc.
c) Ao de imisso de posse
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Cabimento:
1) Promessa de compra e venda com clusula de prazo para a imisso na posse;
2) Promessa de compra e venda, locao e comodato (direitos obrigacionais; clusula
contratual que traduza uma imediata transmisso de posse).
No cabimento:
1) Constituto possessrio;
2) Sucesso causa mortis.
d) Ao Negatria
cabvel quando o domnio do autor, por um ato injusto, esteja sofrendo alguma
restrio por algum que se julgue com direito de servido sobre o imvel. Ou seja,
quando atos praticados por terceiro restringem ou limitam o exerccio do domnio.
e) Embargos de terceiro (arts. 1.046 seg., CPC; art. 1.048, CPC Prazo; NCPC, arts.
674 e segs.)
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3.6 Responsabilidade por perda ou deteriorao da coisa (arts. 1.217 e 1.218, CC)
O possuidor de boa f no responsvel pela perda ou deteriorao que no
deu causa.
O possuidor de m f responde pela perda ou deteriorao, ainda que acidental,
salvo se provar que o dano ocorreria ainda que a coisa estivesse com o dono.
O possuidor de boa f tem direito de ser indenizado pelo que gastou com as
benfeitorias necessrias e teis. Com relao a elas tem direito de reteno. Tem
direito de retirar as volupturias.
O possuidor de m f tem direito de ser indenizado pelo que gastou com as
benfeitorias necessrias. No tem direito s teis. No pode levantar as volupturias.
No tem direito de reteno.
Referncias:
Link do Texto: TARTUCE, Flvio. A funo social da posse e da propriedade e o direito civil
constitucional. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 900, 20 dez. 2005. Disponvel em:
http://jus.com.br/revista/texto/7719
Link do Vdeo: Sonho Real Histria da Desocupao do Parque Oeste Industrial:
http://www.youtube.com/watch?v=Ai5S9nkV1WM
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