LUCIMAR BATISTELLA

Advogada OAB/MT. 9.279

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DA _____VARA CVIL DA

COMARCA DE RONDONPOLIS ESTADO DE MATO GROSSO.

GILMAR FORTES BARBOZA, brasileiro, casado, empresaria,

inscrita no RG n 3199155 SSP/GO e no CPF n 621.276.911-72, residente e
domiciliado na Av. Nain Charafedini n 620, Bairro Residencial Oasis, nesta cidade,
vem por intermdio de sua procuradora que abaixo assina, com endereo
profissional na Rua Joo Pessoa n 1.649, Centro, CEP 78700-080, cidade de
Rondonpolis/MT, onde recebe intimaes e correspondncias, presena de
Vossa Excelncia propor:
AO REVISIONAL
LIMINAR DE TUTELA ANTECIPADA

DE

CONTRATO

COM

PEDIDO

Contra
banco
PANAMERICANO
ARRENDAMENTO
MERCANTIL S/A, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob n
02.682.287/0001-02, com sede estabelecida na Av. Paulista, n 2.240, 13 Andar,
Bairro Cerqueira Csar, na cidade de So Paulo-SP, pelos motivos que passa a
expor:
ANTECIPAO DA TUTELA LIMINARMENTE:
Rua Joo Pessoa, n 1.649, Salas 03 e 04 - Rondonpolis MT.- Fone: (66) 9984 0303
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Requer-se, inaudita altera parts, seja concedida a

ANTECIPAO DA TUTELA, para que o banco requerido se abstenha de incluir o
nome do autor em qualquer rgo de crdito, (SPC/SERASA) frente ao litgio
estabelecido, impondo-se, como medida de coero, caso haja o desrespeito
ordem judicial, a aplicao de multa diria.
Seja o bem mantido na posse do requerente, em razo do
pedido de reviso contratual, at final julgamento da lide, pois se trata de veculo
de uso domestico, ou seja, o bem instrumento para uso familiar do autor.
Se o autor parte mais frgil da relao contratual, e por isso
tutelado pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, quer efetuar o pagamento das
parcelas no valor que entende devido, cautela que previne a mora e merece
deferimento. E o que se requer.
DOS FATOS E DOS DIREITOS
O requerente contratou com o banco requerido um crdito de
bens mveis, na espcie de financiamento mercantil recaindo sob veculo
automvel VW Plo Sedan, Placa NFL 8335, Chassi n 9BWJB09N85P014939,
ano/modelo 2004/2005, respectivamente, cor Verde, cujo valor da operao em
espcie totalizou a quantia de R$ 33.063,84 (trinta e trs mil sessenta e trs reais
e oitenta e quatro centavos).
O requerente no possui o contrato do financiamento, pois, a
financeira no lhe enviou cpias. Apenas lhe enviou o carn com os valores das
contra prestaes.
O Contrato de Adeso firmado estipula as contraprestaes
em 48 parcelas mensais no valor de R$ 688,83 (seiscentos e oitenta e oito reais e
oitenta e trs centavos). As taxas abusivas esto presentes desde o incio do
contrato
O Autor com muita dificuldade pagou 7 parcelas do mesmo
financiamento, como consta em comprovante de pagamento anexo, porm
atualmente se v em uma situao de difcil estabilidade econmica, pelo que se
nota em todo o ramo de transporte, principalmente no de transporte de gro, vez
que o frete tem sofrido diversos desgastes de preo, sendo de onde o mesmo
retira seu sustento. Todavia no momento em que foi firmado o contrato o mesmo
estava regular e com bons rendimentos e no atual momento estando em dbitos
com diversos credores.
Ocorre que o banco clausulou os juros e as taxas abusivas,
principalmente o VGR (Valor Referencial de Garantia), j que o requerente no
podia intervir e necessitava do bem, ento aceitou. Assim o requerente comeou a
fazer a quitao como tem feito at o momento, de modo que no consta
nenhuma parcela em atraso.
certo que por diversas vezes o autor no contava com o
valor total para pagamento na data marcada, desta forma acabava por atrasar os
pagamentos, fazendo com que passasse a pagar as prestaes excessivamente
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mais onerosas do que o de costume, pelo abusivo valor dos juros de mora cobrado
e demais encargos.
O que pior que h previso de cobrana de multa e mora,
todas cumuladas com comisso de permanncia e juros. Juntamente com o VRG
(valor residual de garantia) adiantado e com tarifa bancria de juros praticados
acima do valor de mercado, normalmente usados.
O VRG, (Valor Referencial de Garantia), que pago
independentemente do valor das prestaes mensais e dos juros se constitui em
uma garantia especialssima, em favor da empresa arrendadora, para a
eventualidade do "arrendatrio" no exercer sua opo de compra e, neste caso, o
bem seria leiloado para terceiros, vendido pela melhor oferta sem avaliao prvia
e sem preo mnimo, e o VRG serviria para garantir a lucratividade e para extirpar
qualquer possibilidade de risco empresarial no negcio.
O certo, inequvoco, que a operao exige uma parcela
financeira como entrada, que registrada como antecipao do VRG, e ainda, que
durante o prazo do arrendamento o "arrendatrio" continua pagando parcelas que
no so de arrendamento, mas de complemento do preo do bem, que constam
tambm como antecipao mensal do VRG.
E ainda pode ser facilmente observado no carn de
pagamento, onde o prprio banco descrimina que o valor do VGR bem superior
ao valor da contra prestao de quitao do bem, deixando claro que seu
interesse maior no concluir a quitao, mas sim retirar o quanto puder da parte
mais fraca no contrato.
Assim, claro como o dia, a operao preponderante no
negcio de leasing a de venda, e se houver qualquer falha durante o prazo do
arrendamento, a operao preponderante ter sido a de financiamento e as
relaes jurdicas devero ser examinadas e derivadas destas modalidades
negociais, e no dever jamais ser considerado como mera locao o perodo em
que o arrendatrio manteve o bem e pagou seus compromissos, porque este
entendimento que resultar na possibilidade de perda total das parcelas pagas
quando e se ocorrer resciso do contrato de financiamento por qualquer motivo.
No se pode desviar da realidade de que qualquer
antecipao do valor residual, quando no tem a funo de retornar para o
"arrendatrio" na hiptese de resciso no negcio, se transforma em recurso
destinado a quitar parte de pagamento, mudando substancialmente a relao
jurdica para compra e venda e financiamento ainda que formalmente se use a
expresso leasing ou arrendamento.

ILEGALIDADE DA COBRANA DA COMISSO DE

PERMANNCIA CUMULADA COM A CORREO MONETRIA,
MULTA E
JUROS:
A Resoluo n 1.129, de 15.05.1986, do Banco Central do
Brasil, emitida com esteio na Lei da Reforma Bancria (n 4.595/64), que facultou
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aos estabelecimentos de crdito cobrar, de seus devedores, o encargo financeiro

denominado comisso de permanncia, que incide por dia de atraso e mesma
base dos juros remuneratrios do contrato ou maior taxa de mercado do dia do
pagamento, sem prejuzo dos juros moratrios, encerra uma evidente
potestatividade, vedada pelo artigo 122 do Cdigo Civil (aplicao com maior
razo nas relaes de consumo ante a hipossuficincia formal e material do
consumidor). De fato, a sua taxa varivel, quase que dia-a-dia, segundo as leis
de mercado. O cliente-bancrio no participa da sua fixao e nem ao menos
adere a uma taxa previamente conhecida.
Comisso de Permanncia, pois constitui, na verdade, um
nus financeiro de cunho compensatrio e ao mesmo tempo moratrio, da porque
no pode ser admitida, pois os juros compensatrios somente so devidos na fase
de vigncia do contrato e os juros moratrios, por sua vez, por ocasio da
inadimplncia, sob pena de ocorrncia do vedado bis in idem.
Qualquer clusula nesse sentido dever ser considerar ilegal.
A justificativa de que uma clusula nesse sentido seria vlida, desde que
pactuada, no tem razo de ser, pois cedio que as instituies financeiras
apresentam aos seus creditados um verdadeiro contrato de adeso, calculando a
citada comisso conforme seus critrios, de forma unilateral, no permitindo
nenhuma forma de discusso a respeito das vantagens e desvantagens ou
impossibilitando qualquer maneira de modificao de seu contedo.
Portanto, no podemos afirmar que houve um efetivo acordo
de vontades entre os celebrantes, pois geralmente as pessoas aderem s
clusulas contratuais at por mera ignorncia, devendo estas ser interpretadas
sempre de maneira mais favorvel parte mais fraca da relao contratual. H,
ento, uma verdadeira afronta ao Princpio da Transparncia, consagrado no artigo
52 do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Ademais, a comisso de permanncia corresponde prpria
atualizao do dbito, ou seja, a correo do valor da moeda. Assim, se ocorrer a
sua cumulao com a correo monetria, multa e outro encargo implicar em
dupla valorao, representando um enriquecimento sem causa, devendo, pois, ser
evitada.
A cumulao da comisso de permanncia com multa ou
com juros moratrios no pode ser admitida.
Torna-se patente, por conseguinte, a ilegalidade das
clusulas que estipulam a aplicao da taxa referencial como ndice de correo
monetria e a cobrana de comisso de permanncia, devendo ser consideradas
nulas de pleno direito, de acordo com os ditames do Cdigo de Defesa do
Consumidor.
Essa questo tambm j foi at sumulada, "in litteris" :
"A comisso de permanncia e a correo monetria
so inacumulveis" (Smula 30 do STJ).
A matria se espraia por numerosos dispositivos legais. Eles
so encontrados no Cdigo de Proteo ao Consumidor, j alhures citados e no
Cdigo Civil Brasileiro, nos dispositivos:
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Art. 112. Nas declaraes de vontade se atender mais inteno

nelas consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem.
Art. 113. Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme
a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao.

Paulo Luiz Netto Lobo, em esclarecedora lio acerca do

princpio da funo social do contrato, apresenta oportunas consideraes sobre o
artigo 112 do Cdigo Civil Brasileiro, dentre outros, como se extrai de fragmento
de seu trabalho doutrinrio:
O princpio da funo social a mais importante inovao do
direito contratual comum brasileiro e, talvez, a de todo o novo
Cdigo Civil. Os contratos que no so protegidos pelo direito do
consumidor devem ser interpretados no sentido que melhor
contemple o interesse social, que inclui a tutela da parte mais fraca
no contrato, ainda que no configure contrato de adeso. Segundo
o modelo do direito constitucional, o contrato deve ser interpretado
em conformidade com o princpio da funo social.
O princpio da funo social do contrato harmoniza-se com a
modificao substancial relativa regra bsica de
interpretao dos negcios jurdicos introduzida pelo art.
112 do novo Cdigo Civil, que abandonou a investigao da
inteno subjetiva dos figurantes em favor da declarao objetiva,
socialmente afervel, ainda que contrarie aquela.

Noutro giro, Artur Garrastazu Gomes Ferreira, invocando

regras do Cdigo de Proteo ao Consumidor que tratam da onerosidade
excessiva e nulidade de clusula, aponta, de forma objetiva, caminho para o
questionamento dos juros com base no descompasso da taxa praticada pelo
banco ou instituio financeira com aquelas praticadas no mercado, o que permite
ao julgador intervir na relao contratual para reconduzi-la ao devido equilbrio
contratual:
"O Cdigo de Defesa do Consumidor impe a nulidade da clusula
contratual que se mostre excessivamente onerosa, considerando-se
como tal a natureza do contrato e outras circunstncias peculiares
ao caso.

mesma linha, em esclarecedora e fundamentada lio, as

consideraes elucidativas de Pedro Monteiro Dria:
A despeito das garantias dispostas no citado cdigo a relao entre
os bancos e seus usurios vem se desgastando no decorrer dos
anos, taxas claramente abusivas so a estes impostas, criando-se
no pas um batalho de inadimplentes, marginalizados dentro de um
sistema onde o crdito condio bsica de cidadania. (...).

Com isso, no se est pretendendo aniquilar o princpio da

autonomia da vontade, mas apenas, temper-lo, tornando-o mais vocacionado ao
bem-estar comum sem prejuzo do progresso patrimonial pretendido pelos
contratantes.

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Registre-se antes de tudo, por certo, que o CDC por sua vez,
no seu art. 6, inciso V, declara o direito bsico do consumidor modificao de
clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais. vedado,
ainda, ao fornecedor de servios bancrios e creditcios, prticas consideradas
abusivas, tais como exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva
(art. 39). Alm disso, so consideradas nulas as clusulas contratuais que
estabeleam obrigaes consideradas abusivas (art. 51).
O diploma, em vrios dispositivos, protege o consumidor,
diante do sistema bancrio que, em razo do monoplio, impe sua vontade no
momento de contratar.
Quando a requerente celebrou com o banco indigitado
contrato, acreditou ser corretos os encargos financeiros que lhe estavam sendo
exigidos, certo de que a Instituio financeira o fazia em fases estritamente legais.
Foi, porm, induzida em erro.
este o caso tpico de error juris, que, afetando a
manifestao de vontade, traduz-se em vcio do consentimento. No busca a
requerente se evadir ao cumprimento de sua parte na avena, busca, apenas,
pela autorizao que a prpria lei lhe confere, corrigir tanto o excesso quanto o
desvio da finalidade contratual, urdidos na supresso de sua autonomia volitava.
Verdade que as contraprestaes embutem taxas de juros
e encargos elevadssimos, tanto plos ndices quanto pelo clculo composto. A
invocao de existncia de clusula contratual, como suposto autorizativo para a
cobrana de juros alm dos permitidos legalmente, taxas e demais encargos
cumulativos insubsistente; cuida-se ai no de jus dispositivum, mas de direito
cogente.
Razo pela qual, vem ao judicirio, requer a reviso
contratual.
Impe-se, pois, a reviso da relao contratual, com o
conseqente ajuste do pactuado aos moldes legais, declarando se a nulidade e a
conseqente inexigibilidade de quanto sobeje ao valor efetivamente devido pela
autora ao banco credor.
Tambm decorre a constatao de que a manuteno dos
pagamentos dos valores cobrados indiscriminadamente pela demandante, j to
espoliada na relao jurdica colocada sub judice, ampliar o dano a si causado
pelo banco e tornando dificlima a sua reparao.
DOS PEDIDOS:
Diante do exposto, requer-se, inaudita altera parts, seja
concedida a ANTECIPAO DA TUTELA, para que o banco requerido se abstenha
de incluir o nome da autora do SPC/SERASA ou qualquer rgo de crdito, frente
ao litgio estabelecido, impondo-se, como medida de coero, caso haja o
desrespeito ordem judicial, a aplicao de multa diria;
O autor propugna que seja julgada totalmente procedente a
demanda, conforme os argumentos j declinados, no sentido de determinar a
reviso contratual entre as partes, como medida de justia na relao
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banco/consumidor, e assim poder dar quitao ao crdito adquirido nos moldes de

sua condio financeira atual.
Requer-se ainda seja permitida a produo de todo o gnero
de prova em direito admitido, invertendo-se o nus probatrio para que o banco
traga aos autos planilha e cpia do contrato com os ndices e encargos que foram
aplicados desde o contratado, levando-se em considerao que so provas de
difcil produo pela autora.
A citao do banco para, querendo, responder ao no
prazo legal.
D-se causa, o valor de R$ 33.063,84 (trinta e trs mil
sessenta e trs reais e oitenta e quatro centavos).
Termos em que pede e,
Espera deferimento.
Rondonpolis, 02 de maro de 2010.
Dra. Lucimar Batistella
OAB/MT 9.279
Samuel P. de Souza
Estagirio

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