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PUC

DEPARTAMENTO DE DIREITO

OS TTULOS DE CRDITO ELETRNICOS E A


DUPLICATA VIRTUAL
por

LUIZA TOSTES MASCARENHAS BRAGA

ORIENTADOR: BRUNO VAZ DE CARVALHO


2009.1

PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DO RIO DE JANEIRO


RUA MARQUS DE SO VICENTE, 225 - CEP 22453-900
RIO DE JANEIRO - BRASIL

OS TTULOS DE CRDITO
ELETRNICOS E A DUPLICATA
VIRTUAL
por
LUIZA TOSTES MASCARENHAS BRAGA

Monografia
apresentada
ao
Departamento de Direito da Pontifcia
Universidade Catlica do Rio de
Janeiro (PUC-Rio) como requisito
parcial para a obteno do Ttulo de
Bacharel em Direito.

Orientador(a): Bruno Vaz de Carvalho

2009.1

Dedicatria
minha me, Marcia, minha maior
incentivadora e a razo pela qual
herdei o gosto pelo Direito.
Ao meu pai, Marcio, meu eterno
mestre, que sempre ser meu
paradigma de conduta tica nas
relaes profissionais.

Agradecimentos
Agradeo aos meus pais e ao Patrick que colaboraram imensamente para
que eu atingisse os meus objetivos.
Agradeo ao professor e orientador Bruno Vaz de Carvalho, pelo apoio e
encorajamento na realizao do presente trabalho, aos demais Mestres desta
Universidade, pelos conhecimentos transmitidos, e Diretoria do curso de
Direito, da PUC-RJ, pelo apoio institucional e pela dedicao.
Agradeo aos meus amigos de toda vida pelo eterno apoio e carinho.
Agradeo aos amigos do Villemor Amaral, dentre eles Gustavo e Erika,
meus grandes professores da prtica do Direito.

Resumo
Os ttulos de crdito representam um importante instrumento para a
economia. Com o advento do Cdigo Civil de 2002, ficou instituda a
possibilidade de criao dos Ttulos de Crdito Eletrnicos, o que gerou, e
gera at os dias atuais, uma grande discusso acerca de um dos princpios
basilares do Direito Cambirio: o da cartularidade. Assim, o meio
informatizado vem, paulatina e decisivamente, substituindo o papel como
meio fsico de suporte aos ttulos de crdito. o fenmeno que a doutrina
tem chamado de desmaterializao dos ttulos de crdito, e que tem gerado
um grande questionamento acerca da suposta fragilidade da segurana e do
possvel desrespeito aos princpios que regulam esses instrumentos. Este
trabalho tem o objetivo de analisar as conseqncias jurdicas desse
fenmeno e discutir a necessidade de uma alterao legislativa para abrigar
juridicamente os ttulos de crdito desmaterializados. Por fim, ser
demonstrado como o fenmeno da desmaterializao incide, com bastante
intensidade, em relao duplicata, que um ttulo de crdito
genuinamente brasileiro, com larga utilizao no comrcio nacional.

Palavras chaves: Ttulos de Crdito. Comrcio eletrnico. Princpios


cambirios eletrnicos. Duplicata virtual.

Sumrio
INTRODUO ................................................................................................ 8
I. CONSIDERAES GERAIS ACERCA DOS TTULOS DE CRDITO............ 11
I.1.

O crdito e a sua importncia econmica .................................. 11

I.2

Ttulos de Crdito ........................................................................ 12

I.2.1

Conceito ......................................................................................... 13

I.2.2

Caractersticas formais ................................................................... 15

I.2.3

Princpios Cambirios .................................................................... 15

II. O COMRCIO ELETRNICO ................................................................... 22


II.1

Os documentos eletrnicos e a sua validade jurdica ............... 25

II.2

A assinatura digital ...................................................................... 30

III. O TTULO DE CRDITO ELETRNICO................................................. 34


III.1.

A desmaterializao dos ttulos de crdito ................................ 35

III.2

Definio de ttulo de crdito eletrnico .................................... 39

III.3.

Os princpios eletrnicos e o ttulo de crdito eletrnico ......... 41

III.4.

Lacuna no ordenamento brasileiro ............................................ 46

III.5

Legislao estrangeira ................................................................ 47

IV. A DUPLICATA CARTULAR E A DUPLICATA VIRTUAL ......................... 51


IV.1.

Aspectos da duplicata .................................................................. 52

IV.2.

O modelo tradicional ................................................................... 55

IV.3.

A duplicata virtual ....................................................................... 58

IV.3.1 Caracterzao da duplicata virtual ................................................ 63


IV.4.

Vantagens e desvantagens da duplicata virtual ........................ 64

IV.5.

A viso da doutrina na execuo das duplicatas virtuais ........ 65

V - CONCLUSO .......................................................................................... 71
VI BIBLIOGRAFIA .................................................................................... 74

Lista de Siglas e Abreviaes


Art. Artigo

CC Cdigo Civil de 2002

CF Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil

CPC Cdigo de Processo Civil

EDI Troca eletrnica de dados

ICP-Brasil Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira

LD Lei das Duplicatas (Lei no. 5.474/68)

MP Medida Provisria

Uncitral Comisso das Naes Unidas para o Direito Comercial


Internacional

STJ Superior Tribunal de Justia

Introduo
Os ttulos de crdito consolidaram-se, ao longo da histria, como um
importante instrumento para a facilitao da circulao das riquezas e,
consequentemente, para o fomento do desenvolvimento econmico.
Entretanto, o extraordinrio progresso no tratamento magntico das
informaes, experimentado nas ltimas dcadas, e a presena, cada vez
maior, dos recursos de informtica nas atividades comerciais e bancrias,
trouxeram grandes conseqncias para o instituto jurdico dos ttulos de
crdito.

O meio informatizado vem, paulatina e decisivamente, substituindo o


papel como meio fsico de suporte aos ttulos de crdito. o fenmeno que
a doutrina tem chamado de desmaterializao dos ttulos de crdito ou de
ttulos de crdito virtuais. Este fenmeno traz, de imediato, uma
fragilizao do princpio da cartularidade, a ponto de alguns Autores
afirmarem que os ttulos de crdito experimentam um perodo de
decadncia que poder levar at mesmo sua extino. Por outro lado, uma
adequada interpretao das normas jurdicas e, se necessrio, a
modernizao destas, pode dar o suporte jurdico necessrio ao rpido
incremento das transaes com ttulos de crdito virtuais.

Ser demonstrado que uma das grandes inovaes do Cdigo Civil


de 2002, em relao aos Ttulos de Crdito, foi o disposto no 3 do art.
889, que reconhece a possibilidade de criao de um ttulo de crdito a
partir de um meio eletrnico.

Essa nova perspectiva eletrnica, informatizada a que se encontra


submetida a atividade comercial e, nela, os ttulos de crdito, ocasionou
uma srie de questionamentos, surgindo a indagao quanto a natureza
jurdica daqueles documentos de crdito originados e formados no ambiente

eletrnico e que, por isso, apresentam-se desmaterializados da crtula, ou


seja, do documento de papel: seriam eles ttulos de crdito?

Em caso positivo, seria possvel a qualificao de ttulo de crdito


queles documentos formados no ambiente eletrnico apenas com uma
nova interpretao das normas legais existentes, adequando-as a essa nova
realidade ou, em contrrio, uma reforma legislativa faz-se necessria para a
qualificao pretendida?

nessa perspectiva, buscando essas respostas que o presente


trabalho ser abordado, sem esquecer os conceitos tradicionais, ainda muito
vivos no direito, porm problematizando-os em face de uma prtica
mercantil influenciada pela informtica e que demanda uma nova
compreenso dos ttulos de crdito.

Como objetivos especficos, procurar-se-: a) contextualizar o


fenmeno da desmaterializao no desenvolvimento histrico dos ttulos de
crdito; b) analisar as conseqncias jurdicas do fenmeno da
desmaterializao dos ttulos de crdito; c) apontar possveis caminhos para
o acolhimento jurdico dos ttulos de crdito desmaterializados e, d)
apresentar os diversos entendimentos doutrinrios e jurisprudenciais acerca
das duplicatas virtuais.

No primeiro captulo, sero apresentadas as noes gerais de direito


cambirio. Inicia-se com uma breve reviso do desenvolvimento histrico
dos ttulos de crdito. Segue-se com o estudo do conceito de ttulo de
crdito, dos princpios de direito cambirio e das modalidades previstas pela
legislao ptria. Um dos objetivos do captulo inicial criar bases para
uma contextualizao histrica do fenmeno da desmaterializao dos
ttulos de crdito e disponibilizar conceitos bsicos do direito cambirio.

10

No segundo captulo discutiremos os aspectos do Comrcio


Eletrnico, onde sero analisadas as circunstncias de sua criao, bem
como as suas caractersticas e os projetos de Lei em tramitao, que visam a
sua regulamentao. Enfatizaremos a atribuio da validade jurdica aos
documentos eletrnicos e a assinatura digital.

No terceiro captulo, trataremos do fenmeno da desmaterializao


dos ttulos de crdito. Procura-se demonstrar os fatores impulsionadores do
fenmeno da desmaterializao, abordando-se a substituio do papel por
meios

informatizados,

em

razo

do

comrcio

eletrnico

do

desenvolvimento do sistema bancrio no Brasil. Por fim, ser realizada uma


anlise das conseqncias jurdicas desse fenmeno, estudando a
fragilizao dos princpios de direito cambirio e discutindo a necessidade
de alterao legislativa para abrigar juridicamente os ttulos de crdito
desmaterializados.

No quarto e ltimo captulo, sero apresentados os modelos,


tradicional e virtual, de compra e venda com saque de duplicatas, que tm
sido praticados pelo comrcio, possibilitando a caracterizao da duplicata
virtual e discutindo, por fim, a executividade das mesmas.

Finalmente, concluindo o presente estudo, algumas consideraes


so traadas sobre os ttulos de crdito virtuais, sua importncia no cenrio
atual e as necessidades de adequao do meio jurdico a esses novos
mecanismos de crdito.

I. Consideraes Gerais acerca dos Ttulos de Crdito


I.1.

O crdito e a sua importncia econmica

imprescindvel, inicialmente, entender o conceito de crdito e a sua


importncia na economia moderna.

A palavra crdito, que tem sua origem etimolgica derivada do latim


creditum, tem seu fundamento na idia de confiana. Segundo a doutrina, o
crdito materializa-se atravs da venda a prazo e do emprstimo,
oportunizando, primeiramente, o consumo e, posteriormente, a respectiva
reposio. Ou seja, significa a confiana que uma pessoa deposita em outra,
a quem entrega coisa sua, para que, no futuro, receba algo em troca.

O crdito possui dois elementos fundamentais: a confiana e o


tempo. A confiana baseia-se na certeza que o credor tem na pessoa que vai
se tornar sua devedora, em virtude da entrega da coisa, que esta possui
capacidade econmica para lhe restituir a futura prestao que ser devida.
O tempo corresponde ao perodo que intercala a prestao presente, ou seja,
a entrega da coisa, e a prestao futura, que a restituio do valor pelo
devedor.
Como bem ensina FRAN MARTINS1:

O crdito, ou seja, a confiana que uma pessoa inspira a outra de cumprir, no


futuro, obrigao atualmente assumida, veio facilitar grandemente as operaes
comerciais, marcando um passo avantajado para o desenvolvimento das
mesmas.

MARTINS, Fran. Ttulos de crdito. 13 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. vol. 1. p. 3.

12

Desde sua origem at as atuais e sofisticadas operaes mercantis, o


crdito sempre teve como principal objetivo tornar mais rpidas e eficientes
as transaes comerciais entre as pessoas.

Contudo, a utilizao do crdito passou a evidenciar um problema


em relao circulao dos direitos creditrios. Ressalta-se que, no
passado, a obrigao pecuniria s poderia ser cumprida pela prpria pessoa
que a contraiu. Assim, se uma pessoa contrasse uma dvida, o seu
patrimnio no poderia responder pela mesma, j que o entendimento
poca era da existncia da unio entre pessoa e patrimnio, sendo o
patrimnio tido com um assessrio da pessoa.

Esse entendimento s foi modificado com o surgimento da Lex


Poetelia Papira2, que fez a distino entre patrimnio e pessoa,
possibilitando a execuo do patrimnio do devedor para extinguir a
obrigao.

Surgiu,

ento,

necessidade

de

criar

instrumentos

que

possibilitariam a rpida circulao de riquezas e direitos creditrios.

Assim, na Idade Mdia, surgiram os ttulos de crdito, documentos


hbeis para mobilizar riquezas, atravs da sua alta negociabilidade,
resolvendo, tambm, o problema da circulao de direitos creditrios3.

I.2

Ttulos de Crdito

Com o surgimento dos ttulos de crdito, a sociedade ganhou um


instrumento imprescindvel para o seu progresso, pois manifesta a sua

Existe uma divergncia doutrinria em relao ao perodo no qual surgiu a Lex Poetelia Papiria.
ROSA JUNIOR, Luiz Emygdio Franco da. Ttulos de Crdito. 5 ed. Rio de Janeiro: Renovar,
2007. p. 39
3

13

importncia em diversas reas, dentre elas a econmica, civil e comercial. E


esta importncia influenciou a sua prpria legislao cambiria.

I.2.1 Conceito

A definio de ttulo de crdito no gera grandes discusses entre os


juristas, sendo certo que a maioria adota o notvel conceito formulado por
CESARE VITANTE4, que define o ttulo de crdito como o documento
necessrio para o exerccio do direito, literal e autnomo, nele
mencionado.

Atravs da definio do mestre italiano, podemos deduzir que,


inexistindo um documento, ou seja, um escrito em algo material, palpvel e
corpreo, inexiste o ttulo de crdito. Assim, para exercer os direitos
mencionados no ttulo, o possuidor deve apresent-lo ao devedor, razo
pela qual o documento necessrio para o exerccio dos direitos nele
mencionados.

Ainda pela definio de CESARE VIVANTE, o direito incorporado


no ttulo (sempre direitos de crdito5) literal, entendendo-se que s vale o
que est escrito. J a autonomia dos direitos, diz respeito independncia
das obrigaes, no sentido de que a obrigao assumida por uma pessoa no
tem vnculo com as obrigaes assumidas anteriormente, por outras
pessoas, no mesmo ttulo.

Dessa forma, ratificando o conceito de CESARE VIVANTE, o


Cdigo Civil Brasileiro de 2002, ao definir ttulo de crdito, em seu artigo
887, assim se pronunciou:

Apud COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. 5 ed. So Paulo: Saraiva, 2001. v.
01. p. 363.
5
MARTINS, Fran. Op. cit., p. 06.

14
Art. 887. O ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito
literal e autnomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os
requisitos da lei.

A partir desse conceito, fica claro que o ttulo de crdito, ao permitir


o exerccio do direito literal e autnomo nele contido, incorpora uma
obrigao.

importante frisar que os ttulos de crdito possuem alguns atributos


que so essenciais para a sua maior agilidade e garantia da obrigao.
Podemos destacar duas importantes caractersticas: (i) a circulabilidade e
(ii) a executividade.

A circulabilidade representa a facilidade de circulao do crdito


incorporado no ttulo. Desse modo, um ttulo de crdito pode ser transferido
pelo portador para outra pessoa (o meio mais comum de transferncia o
endosso6).

A executividade representa a garantia de cobrana do credor, atravs


do Judicirio, para satisfazer o crdito. Ressalta-se que, a legislao
processual7 confere ao ttulo de crdito, natureza executiva extrajudicial,
que independe de prvia constituio judicial do ttulo.

Dessa forma, o credor de um ttulo de crdito tendo em vista a


natureza de ttulo executivo extrajudicial que a legislao lhe confere e a da
facilidade de circulao possui uma maior segurana para ter garantida a
obrigao.

Endosso a forma jurdica pela qual transfere-se o documento e os direitos cambirios nele
incorporado, mediante a assinatura de seu portador.
7
Art. 585 do Cdigo de Processo Civil: So ttulos executivos extrajudiciais:

15

I.2.2 Caractersticas formais

O elemento preponderante para a existncia do ttulo de crdito o


formalismo e sem ele no tero eficcia os demais princpios prprios do
direito cambirio. A formalizao dos ttulos de crdito ocorre pela via
documental.
Nos dizeres de FRAN MARTINS8:

O formalismo d a natureza do ttulo, transformando o escrito de um simples


documento de crdito em um ttulo que se abstrai de sua causa, que vale por sim
mesmo, per se stante.

Assim, cada espcie de ttulo letra de cmbio, nota promissria,


duplicata, etc dever conter os requisitos expressos na lei, para ter
validade jurdica. As caractersticas formais de cada ttulo se encontram
disciplinadas pela legislao referente cada uma das espcies.

Esse apego ao formalismo est diretamente ligado segurana e


confiana que se quer transmitir quando ocorre a circulao do ttulo de
crdito.

por isso que os documentos que no cumprirem a forma exigida


pela lei, no tero o valor de ttulo de crdito.

I.2.3 Princpios Cambirios

Os princpios cambirios permitiram que os ttulos de crdito


evolussem, cumprindo a sua finalidade de ser negocivel e protegendo,
principalmente, o terceiro adquirente de boa f.

I a letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a debnture e o cheque.


8
MARTINS, Fran. Op. cit., p.12.

16

Trs so os princpios adotados pela maioria dos juristas. Esses


princpios correspondem a verdadeiros atributos do ttulo de crdito,
servindo para diferenci-lo dos outros documentos e sendo responsveis
pela dinmica e celeridade do crdito. So eles: a literalidade, a autonomia
e a cartularidade.

Literalidade

A literalidade consiste no fato de que somente o que est expresso


no ttulo o que vale, sendo assim, imprescindvel que o direito
decorrente do ttulo esteja explcito no documento.

Como bem elucida FRAN MARTINS, o princpio da literalidade


vai mais alm: significa que tudo o que est escrito no ttulo tem valor e,
consequentemente, o que nele no est escrito no pode ser alegado9.

Assim, qualquer outro documento separado do ttulo, mesmo que


contenha alguma declarao em relao ao direto cambirio, no possui
nenhum valor.
LUIZ EMYGIO DA ROSA JR.10 claro e objetivo ao definir o
princpio da literalidade:

O princpio da literalidade, explica-se pelo rigor formal que caracteriza o ttulo


de crdito, objetivando a proteo do terceiro de boa-f porque a forma do ttulo
determina a natureza e a extenso da obrigao cambiria do subscritor.
(...)
Ademais, no tem qualquer valor cambirio declarao constante de documento
em separado do ttulo, como, por exemplo, uma carta dirigida pelo seu
beneficirio ao terceiro adquirente, dando cincia que lhe est endossando o
ttulo

MARTINS, Fran. Op. cit., p.17.


10 ROSA JUNIOR, Luiz Emygdio Franco da. Ttulos de Crdito. 5 ed. Rio de Janeiro: Renovar,
2007. p. 62.

17

A literalidade pode ser explicada atravs do formalismo do ttulo de


crdito, que tem como objetivo a proteo do terceiro de boa-f, pois o que
est escrito no ttulo exatamente a obrigao cambiria assumida pelos
que figuram no documento.

Porm, importante lembrar que literalidade no se confunde com


formalismo, pois ambos tm estrutura e funes diversas. Como j visto, o
formalismo estabelecido pela lei e define o teor especfico do documento,
sem o qual estar comprometida a sua existncia. A literalidade visa
unicamente ao teor do que est escrito, atribuindo relevncia jurdica aos
elementos contidos no documento.

Assim, sendo o ttulo de crdito um documento necessrio para o


exerccio de um direito, necessrio que nele estejam expressos os seus
limites e a sua amplitude, a fim de que possibilitem ao credor a
indispensvel segurana, liquidez e certeza jurdica.

Autonomia

O segundo princpio, e um dos mais importantes, o da autonomia,


pois ele capaz de promover com segurana a circulao dos direitos
resultantes dos ttulos de crdito. Assim, aquele que adquire um ttulo de
crdito proveniente de um negcio, onde ele no fazia parte, no pode ser
prejudicado por desarranjos futuros, que devero ser satisfeitos de forma
diversa que no a suspenso da satisfao da obrigao.
PONTES DE MIRANDA11, em mais uma de suas brilhantes
alegaes, refere-se da seguinte forma acerca do princpio da autonomia:

A necessidade de assegurar a circulao cambiria levou concepo da


autonomia das obrigaes cambirias. Certamente, o ttulo cambirio unidade, e
11

MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Cambirio. 2ed. So Paulo: Max Limonad, 1954.
vol. 01. p.119.

18
por vezes o designamos pela expresso ato unitrio; mas, coexistente com a
aparncia do todo, h a aparncia dos outros singulares, cujo despregamento
resulta do fato mesmo das assinaturas, que so diversas e lanadas em diversos
tempos. Seria sem histria e, portanto, sem traos do trfico, ttulo em que, a
despeito da multiplicidade das mos por que andou, recebesse declaraes
bilaterais de vontade, sem lhes assegurar autonomia. O andar deu-lhe o ser solto
soltura que se reflete como vimos na solidariedade cambiria.

O princpio da autonomia manifesta a independncia das relaes


cambirias, ou seja, o direito do proprietrio de um ttulo de crdito, desde
que tenha circulado, no tem qualquer vnculo com a relao antecessora.
Cabe aqui transcrever uma pequena passagem de BULGARELLI12,
que define claramente o princpio da autonomia:

A autonomia requisito fundamental para a circulao dos ttulos de crdito.


Por ela, o seu adquirente passa a ser titular de direito autnomo, independente da
relao anterior entre os possuidores. Em consequncia, no podem ser oponveis
ao cessionrio de boa f as excees decorrentes da relao extracartular, que
eventualmente possam ser opostas ao credor originrio.

Assim, todos que subscrevem um ttulo de crdito assumem


obrigaes independentes, distintas das contradas por outros que, no
mesmo ttulo, opuseram as suas assinaturas.

A consequncia jurdica da autonomia em relao inoponibilidade


das excees pessoais aos terceiros de boa-f delimita, processualmente, as
matrias passveis de serem opostas pelo um devedor de um ttulo de
crdito executado. Ou seja, no lcito ao devedor opor excees de
natureza pessoal quela contra quem no estabeleceu relao direta.

Em relao inoponibilidade das excees, dessa forma que


elucida FRAN MARTINS13:

12

BULGARELLI, Waldiro. Ttulos de Crdito: Direito Comercial III. 1. ed. So Paulo: Atlas
S.A., 1979. p. 55.
13
MARTINS, Fran. Op. cit., p.12-13.

19
Decorrncia do princpio da autonomia da obrigao cambiria (cada obrigao
autnoma e independente, no ficando a sua validade subordinada a uma outra
obrigao donde se concluir que cada obrigado se obriga no apenas com a
pessoa a quem transfere o ttulo mas com o portador do mesmo, seja ele quem
for), surgiu a regra chamada da inoponibilidade das excees. Por essa regra
consagrada no art. 17 da Lei Uniforme, o obrigado em uma letra no pode recusar
o pagamento ao portador alegando as suas relaes pessoais com o sacador ou
outros obrigados anteriores do ttulo (como por exemplo, no pode o obrigado
recusar o pagamento alegando que o credor do sacador). Tais excees ou
defesas so inoponveis ao portador, que fica, sempre, assegurado quando ao
cumprimento da obrigao pelo obrigado.

Dessa forma, a autonomia de um ttulo est no fato de que o


possuidor pode exerc-la como se fosse decorrncia de um direito
originrio, em razo da inoponibilidade de excees que garante.

Pode-se, ento, concluir que a expresso autonomia, para a maior


parte da doutrina, indica que o direito do titular um direito independente
no sentido de que cada pessoa, ao adquirir a crtula, recebe um direito
prprio, diferente do direito que tinha ou podia ter quem lhe transferiu o
mencionado ttulo.

Cartularidade

Segundo FBIO ULHOA o princpio da cartularidade a garantia


de que o sujeito que postula a satisfao do direito mesmo o seu titular
(...). A cartularidade , desse modo, o postulado que evita o enriquecimento
indevido de quem, tendo sido credor de um ttulo de crdito, o negociou
com terceiros 14.

Esse princpio a conseqncia direta dos dois princpios citados


anteriormente. Isso porque, para que um determinado credor possa exercer
os direitos representados por um ttulo de crdito, necessria a existncia
de um documento, o qual foi atribudo a denominao de crtula.

14

COELHO, Fbio Ulhoa. Op. cit., p. 366.

20

Portanto, crtula significa o direito abstrato que se incorpora e que


passa a se apresentar sob a forma de ttulo. a exteriorizao do ttulo por
meio de um documento, sendo a exibio desse documento necessria para
o exerccio do direito de crdito nele mencionado.
Nos dizeres de BULGARELLI15:

A cartularidade, tambm chamada de incorporao, notadamente pelos autores


espanhis modernos, como Broseta Pont e Rodrigo Uria, e pelo nosso Eunpio
Borges, e que consiste, em ltima anlise, na materializao do direito, no
documento. Da se dizer que o direito se incorpora ao documento, expresso
empregada at mesmo por Cesare Vivante. A expresso cartularidade ou direito
cartular (de chartula, do baixo latim) empregada para significar tanto a
incorporao do direito ao documento, como o direito decorrente do ttulo em
relao ao negcio fundamental, chamado por isso mesmo negcio subjacente, de
relao extracartular (na Espanha, extracartacea).
Assim, deve-se ter presente que um negcio qualquer, quando gera a emisso de
um ttulo de crdito, passa a ser, perante o ttulo, negcio ou relao extracartular,
enquanto o ttulo se apresenta como crtula.
Pelo direito cartular, o documento torna-se essencial existncia de direito nele
mencionado, e necessrio para a sua exigncia, tornando-se legtima a cobrana
pelo titular que o adquiriu regularmente (funo de legitimao). Portanto, em
decorrncia da incorporao do direito no ttulo:
a) quem detenha o ttulo, legitamente, pode exigir a prestao;
b) sem o documento, o devedor no est obrigado, em princpio, a cumprir a
obrigao.

Dessa forma, verifica-se que a cartularidade decorre do atributo da


autonomia do ttulo de crdito. E em razo do direito mencionado nesse
ttulo literal e autnomo, que a apresentao da crtula se faz necessria
para o exerccio do direito.

Da porque, sem a apresentao do ttulo de crdito, no est o


devedor obrigado a cumprir a obrigao. Assim, indispensvel para a
exigibilidade do crdito, a exibio do documento original.

15

BULGARELLI, Waldiro. Op. cit., p. 53-54.

21

Esta a razo pela qual CESARE VIVANTE, a maior parte da


doutrina e o Cdigo Civil Brasileiro, adotaram a expresso documento
necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido.

Dessa forma, ao adotar essa expresso, o legislador demonstra


claramente que, a fim de exercer o direito cambirio, necessria a
apresentao do ttulo onde constam as obrigaes e direitos nele
incorporados.

Ao longo desse trabalho, porm, veremos que o Cdigo Civil de


2002 trouxe, em sua nova redao, uma pequena mudana, que passou a
questionar a necessidade da real existncia de um documento cartular
necessrio para exigir o cumprimento da obrigao.

II. O comrcio eletrnico


No captulo anterior, foram analisados, resumidamente, alguns
aspectos que levaram a criao dos ttulos de crdito. Foi, tambm,
demonstrada a importncia do crdito na histria econmica da sociedade e,
como o seu surgimento teve como principal objetivo a rpida circulao de
riquezas e direitos creditrios.

Nesse captulo, ser abordado o direito cambirio dentro de uma


nova fase, que marcada pela influncia dos modernos e sofisticado meios
de informtica nas relaes de comrcio, inclusive nos negcios realizados
atravs dos ttulos de crdito.

Primeiramente,

cabe

definir

que

Internet.

REGIS

MAGALHES SOARES DE QUEIROZ a define como:

Um metaterritrio transcendente em relao ao territrio fsico porque criado


virtualmente por meio de macia interligao de redes de computadores
espalhados pelo mundo que, portanto, no conhecem fronteiras fsicas , onde
possvel armazenar e divulgar todo tipo de informao, pela transferncia de
arquivos de computador para computador, utilizando os meios e a infra-estrutura
de comunicao disponveis, permitindo o estabelecimento de toda sorte de
relaes jurdicas e sociais.16

Com a ampla disseminao da Internet na vida das pessoas,


abrangendo, dentre outras, as reas de lazer, arte e cultura, tornou-se
inevitvel que fosse ela utilizada com uma finalidade que viesse a gerar
lucros: o comrcio.

Passou-se, ento, a serem comerciados, em lojas virtuais, tanto bens


imateriais (compra de software, informao sobre servios, reserva em
hotis etc.) quanto bens mveis. Como as partes no se faziam presentes

23

fisicamente e nem se conheciam, essa modalidade de comrcio difundiu-se


rapidamente. Em parte, por causa da comodidade em se adquirir bens no
acessveis na prpria cidade do adquirente. Isso, apesar do inconveniente
para o consumidor, na quase totalidade das vezes, da exigncia de que este
cumprisse primeiramente a sua obrigao de efetuar o pagamento atravs de
cheque, boleto bancrio ou carto de crdito.

Satisfeita a obrigao, s ento o vendedor dava incio sua


obrigao contratual, remetendo ao adquirente, via download, o produto
informtico ou, no caso de mercadoria fsica, atravs do correio, geralmente
acrescida da despesa postal. Esses negcios passaram a ser realizados de
uma forma nova mediante acordos exclusivamente via Internet, ou seja, em
um ambiente em que os contratantes no se conhecem, no se vem, nem
podem se assegurar de que a outra parte seja realmente quem diz ser e que
adimplir o convencionado. Dessa forma, inequivocadamente, esto
inseridos nessa modalidade contratual, a confiana e o risco.

Foi assim, com a prtica do comrcio via Internet, que foi construdo
o esqueleto dessa nova forma de contratar. Tratando-se de uma nova
modalidade de contrato, o assim chamado comrcio eletrnico expandiu-se,
na fase inicial, por impulso prprio, com riscos calculados, sem o
concomitante aval legislativo, uma vez que quase sempre a reforma legal
est descompassada da realidade temporal.

Nesse sentido, elucida WALD houve, de incio, a assuno, pelos


meios comerciais, de um risco calculado para fazer funcionar o sistema,
elaborando-se, em seguida, as normas cabveis17.

16

QUEIROZ, Regis Magalhes Soares de; FRANA, Henrique de Azevedo Ferreira. A assinatura
digital e o tabelio virtual. In: LUCCA, Newton de; SIMO FILHO, Adalberto (Org.). Direito &
Internet. 1 reimp.. So Paulo: EDIPRO, 2001. p. 373.
17
WALD, Arnoldo. Um novo direito para uma nova economia. In GRECO, Marco Aurlio;
MARTINS, Ives Gandra da Silva (Org.). Direito e Internet: relaes jurdicas na sociedade
informatizada. So Paulo: RT, 2001. p. 19.

24

Ressalta-se que, esse avano da informtica nos documentos


representativos de crdito no vem sendo acompanhado pela disciplina
jurdica, indispensvel segurana que as relaes comerciais demandam.
Parece que, as pessoas, de um modo geral, e a comunidade jurdica, em
particular, no se sentem seguras acerca da convenincia da substituio do
papel pelo documento eletrnico.

Destaca-se que, no estamos discutindo sobre a substituio absoluta


do papel como documento, pois tal situao seria praticamente impossvel,
mas sim disciplinar as transaes comerciais realizadas atravs do meio
magntico.

Mesmo porque, aquilo que chamado de virtual na linguagem da


informtica, como bem diz o filsofo francs PIERRE LEVY no se ope
ao real, mas ao atual: virtualidade e atualidade so apenas duas maneiras
de ser diferentes18.

Desse modo, ao abordar a prtica comercial informatizada, leva-se


em conta que, a maioria dos empresrios, nos dias de hoje, ao realizar
negcios, no utilizam somente do tradicional papel (crtula) como
documento de escriturao, mas, tambm, do meio eletrnico.

Diante dessa nova realidade, como fica, por exemplo, o princpio da


cartularidade que pressupe a existncia fsica de um documento no
direito cambirio? Esse o principal ponto do presente trabalho, que ser
detalhado ao longo dos prximos captulos. Por ora, iremos analisar trs
importantes questes acerca do comrcio eletrnico: o documento
eletrnico, a sua validade jurdica e a assinatura digital.

18

LEVY, Pierre. O que virtual? Disponvel em < http://books.google.com.br.> Acesso em 03


maio 2009.

25

II.1

Os documentos eletrnicos e a sua validade jurdica

Segundo PONTES DE MIRANDA, documento toda coisa que


expressa, por meio de sinais, o pensamento19. necessrio ressaltar que,
nesse entendimento adotado pela maioria dos juristas, no se vislumbra
nenhuma referncia obrigatoriedade de um papel para que a manifestao
seja considerada como um documento.

Com a Internet sendo cada vez mais utilizada, em razo da sua rpida
expanso na sociedade, surgiu, ento, um novo tipo de documento: o
eletrnico, que pode ser definido, resumidamente, como aquele que foi
gerado ou arquivado por sistema computadorizado, em meio digital.20

Como j mencionado anteriormente, e muito bem explicado por


SILVNIO COVAS, a informtica oferece um desdobramento de
dimenso alm do plano fsico que se conhece, criando, verdadeiramente,
um novo ambiente para a atuao humana o ciberespao 21.

Assim, a informtica ocasionou uma revoluo que ultrapassa as


fronteiras do campo meramente tcnico, fazendo nascer os bens virtuais e a
separao entre o meio fsico e as mensagens que a ele podem ser
agregadas.

Dessa forma, como bem elucida AUGUSTO TAVARES ROSA


MARCACINI, para o Direito, entretanto, o documento eletrnico ainda
fonte de alguma perplexidade: essencialmente altervel, por natureza,

19

MIRANDA, Pontes de. Comentrios ao Cdigo Civil. 3 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1996.
Tomo IV. p. 338.
20
QUEIROZ, Regis Magalhes Soares de; FRANA, Henrique de Azevedo Ferreira. A assinatura
digital e o tabelio digital. In: LUCCA, Newton de; SIMO FILHO, Adalberto (Org.). Direito &
Internet. So Paulo: EDIPRO, 2000. p. 380.
21
COVAS, Silvnio. O contrato no ambiente virtual. Contratao por meio da informtica.
Revista de Direito Bancrio e de Mercado de Capitais. So Paulo: Revista dos Tribunais, ano 02,
n. 05, p. 102, maio/agosto, 1999.

26

poderia ser comparado ao documento tradicional, lanado em meio


corpreo, como o papel?22

Resumidamente, a explicao tcnica a de que, assim como o


documento tradicional se compe de escrito com pigmento de tinta sobre
objeto corpreo denominado papel, o documento digital nada mais do que
uma representao por cdigos binrios, guardados magneticamente em
suporte at ento no convencional (o cd, o pen drive ou o disco rgido de
um computador). importante frisar que o documento continua disponvel,
acessvel e inteligvel, sendo somente uma simples substituio de um
suporte clssico por um magntico.

Ou seja, o documento eletrnico no se prende ao meio fsico em que


est gravado, possuindo autonomia em relao a ele. Vale lembrar que, o
documento cartular no se resume a palavras, podendo ser um documento
escrito, mas tambm desenhos, fotografias, desenhos, vdeos, enfim, tudo o
que puder representar um fato. O mesmo se aplica a um documento que
esteja armazenado em um arquivo digital.

Conforme defende a maioria dos juristas, o documento eletrnico


possui como pontos crticos (i) a comprovao da identidade das partes,
tanto na autoria quanto na aceitao e (ii) a prova do seu contedo e da sua
integridade. Destaca-se que, atualmente, o fenmeno da desmaterializao
dos documentos tem causado grandes discusses.

Ademais, uma das principais preocupaes das partes envolvidas, em


qualquer negcio, a validade que este documento possui. Por isso, os
aspectos formais do documento so fundamentais para que seja mantida a
segurana jurdica da relao.
22

MARCANCINI, Augusto Tavares Rosa. O documento eletrnico como meio de prova. Revista
da Associao Brasileira de Propriedade Industrial (ABPI), So Paulo, n.058, p.03, maio/junho,
2002.

27

AUGUSTO TAVARES ROSA MARCACINI

23

muito claro ao

analisar alguns pontos problemticos que envolvem dos documentos


eletrnicos:

O documento fsico consiste em um meio tangvel, onde a informao est


escrita, normalmente, em um papel. comum que instrumentos sejam feitos em
um maior nmero de vias, distribudas entre os signatrios. Esses conceitos, de
documento original, ou de vias de um mesmo documento, so existentes no meio
eletrnico. O documento eletrnico uma sequncia de bits e, onde quer que
esteja gravado, em qualquer quantidade de cpias, mas desde que seja
reproduzida exatamente a mesma sequncia, teremos sempre o mesmo
documento. Dado o fato que o documento eletrnico pode ser copiado infinitas
vezes, mantendo-se exatamente igual matriz, impossvel falar-se em original,
em cpia ou em nmero de vias do documento eletrnico. Toda cpia do
documento eletrnico ter sempre as mesmas caractersticas do original e, por
isso, deve assim ser considerada.

Esses pontos so importantes de serem analisados porque, como dito


anteriormente, necessrio conferir autenticidade aos documentos
eletrnicos, para, assim, garantir a sua validade. Surgiu, ento, como meio
para solucionar tal problema, a assinatura digital, capaz de conferir a
autenticidade desse tipo de documento.

Cabe destacar que, um documento eletrnico, assinado digitalmente,


conforme diretrizes da Medida Provisria 2.200/01, considerado um
documento original.

A MP 2.200/01 trouxe um enorme avano, pois estabelece que os


documentos e as declaraes eletrnicas certificadas na forma descrita na
mesma, se equiparam aos documentos fsicos e passam a seguir as mesmas
regras existentes para eles. Veja-se o art. 10 da mencionada Medida
Provisria:
Art.10. Consideram-se documentos pblicos ou particulares, para todos os fins
legais, os documentos eletrnicos de que trata esta Medida Provisria.

23

MARCANCINI, Augusto Tavares Rosa. Op. cit., p.06.

28
1o As declaraes constantes dos documentos em forma eletrnica produzidos
com a utilizao de processo de certificao disponibilizado pela ICP-Brasil
presumem-se verdadeiros em relao aos signatrios, na forma do art. 131 da Lei
no 3.071, de 1o de janeiro de 1916 - Cdigo Civil.
2o O disposto nesta Medida Provisria no obsta a utilizao de outro meio de
comprovao da autoria e integridade de documentos em forma eletrnica,
inclusive os que utilizem certificados no emitidos pela ICP-Brasil, desde que
admitido pelas partes como vlido ou aceito pela pessoa a quem for oposto o
documento.

No faz sentido, portanto, a exigncia ou a dispensa da apresentao,


em objeto papel, de um documento original s porque firmado
eletronicamente.

Outro ponto que merece ser destacado que o documento eletrnico


tambm possibilita fazer prova irrefutvel de sua autoria e integridade.
Evidentemente, so necessrios que estejam presentes alguns requisitos
para a sua validade. Tal documento deve possuir recursos que lhe garantam
a sua autenticidade e integridade. Tudo isso ser possvel com o uso da
assinatura digital, como ser visto mais adiante prximo subitem.

Por fim, uma questo que pode ser facilmente superada em relao
aceitao dos documentos eletrnicos como meio de prova. Prova a
representao de um fato que, aps anlise cognitiva, capaz de alterar a
convico do rgo julgador acerca dos fatos controversos ou no
suficientemente esclarecidos.

Sabe-se que o Brasil tem um sistema probatrio regido pelo princpio


da livre apreciao das provas pelo Juiz e o da liberdade probatria. Esses
princpios esto expressos no Cdigo de Processo Civil, nos artigos 131 e
332, in verbis:

Art. 131. O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e


circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas
dever indicar, na sentena, os motivos que Ihe formaram o convencimento.

29
Art. 332. Todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que
no especificados neste Cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos, em
que se funda a ao ou a defesa.

Diante desses artigos, os documentos eletrnicos poderiam ser


livremente utilizados nos negcios da vida cotidiana, tendo em vista que,
caso houvesse algum questionamento e este fosse remetido ao Judicirio,
um Juiz saberia apreciar o valor probatrio de tais documentos.

Mesmo porque, o prprio Cdigo Civil de 2002 admite,


indiretamente, o uso de documentos eletrnicos como meio de prova,
atravs do art. 212, II, combinado com o art. 225. Veja-se:

Art. 212. Salvo o negcio a que se impe forma especial, o fato jurdico pode ser
provado mediante:
I - confisso;
II - documento;
III - testemunha;
IV - presuno;
V - percia.

Art. 225. As reprodues fotogrficas, cinematogrficas, os registros fonogrficos


e, em geral, quaisquer outras reprodues mecnicas ou eletrnicas de fatos ou de
coisas fazem prova plena destes, se a parte, contra quem forem exibidos, no lhes
impugnar a exatido. (grifos nossos)

Ora, se a lei no estabelece requisitos especiais de forma, isto ,


havendo liberdade de forma e no exigncia de solenidades especiais, as
mensagens trocadas mediante o uso de assinaturas digitais entre pessoas
capazes e legtimas, as vinculam, podendo, ento, serem exibidas como
prova em tribunais, j que tanto autoria quanto integridade das mensagens
estaro comprovadas. Poder-se-ia, ento, deduzir que, tecnicamente, um
texto com assinatura eletrnica validada por autoridade certificadora
pblica (tabelio virtual) conteria capacitao para garantir: (i) a
manuteno

da

integridade

original

de

um

documento

digital

(impossibilitando adulteraes posteriores) e, (ii) a autoria dos contratantes

30

(assegurando ao contratante eletrnico que a outra parte realmente quem


diz ser).

Quanto a isso, pode-se concluir que a Medida Provisria retrocitada,


por si s, foi suficiente para validar a prova eletrnica.

No obstante, cabe lembrar que existe o Projeto de Lei n 4.906/2001


que dispe sobre o valor probante do documento eletrnico e da assinatura
digital, regula a certificao digital e institui normas para as transaes de
comrcio eletrnico.

O referido Projeto de Lei garante que no sero negados efeitos


jurdicos, validade e eficcia ao documento eletrnico, pelo simples fato de
apresentar-se em meio eletrnico. Assim, as declaraes constantes de um
documento eletrnico presumem-se verdadeiras em relao ao signatrio,
nos termos do Cdigo Civil, desde que a assinatura digital seja nica e
exclusiva para o documento assinado, passvel de verificao pblica,
gerada com chave privada cuja titularidade esteja certificada por autoridade
certificadora credenciada e seja mantida sob o exclusivo controle do
signatrio.

Dessa forma, caso o referido Projeto de Lei seja aprovado, acabar


com todos os obstculos impostos pelos doutrinadores e juzes em relao
validade dos documentos eletrnicos, inclusive como meio de prova.

II.2

A assinatura digital

Como cedio, um dos requisitos essenciais dos ttulos de crdito a


assinatura, em razo da segurana que confere ao documento. Ocorre que,
com os ttulos de crdito virtuais, a assinatura convencional passa a ser
impossvel de ser utilizada. O que no significa que inexiste uma

31

modalidade de assinatura capaz de preencher esse requisito. Essa


modalidade diferenciada chamada de assinatura digital.

Quando nos referimos a assinatura, a associao imediata que se faz


com o nome da pessoa firmado em um documento. Esta a concepo
mais comum da assinatura. No entanto, quando dizemos assinar algo, tanto
podemos estar nos referindo oposio do nome em um determinado
documento, quando na oposio de um smbolo.

Mas qual seria a definio de assinatura digital?

MARLON MARCELO VOLPI define a assinatura digital como


sendo um mecanismo digital utilizado para fornecer confiabilidade, tanto
sobre a autenticidade de um determinado documento eletrnico como sobre
o remetente do mesmo24.

Porm, a melhor definio de assinatura digital dada pelo art. 2, da


Lei Modelo sobre Assinaturas Eletrnicas da Comisso das Naes Unidas
para o Direito Comercial Internacional Uncitral, verso de 2001:

"Por assinatura eletrnica se entendero os dados em forma eletrnica


consignados em ma mensagem de dados, ou includos ou logicamente associados
ao mesmo, que possam ser utilizados para identificar que o signatrio aprova a
informao reconhecida na mensagem de dados."25

Ressalta-se que, a assinatura em um documento representa o meio de


se identificar o seu autor, de garantir que o seu contedo a vontade do
mesmo e de garantir a sua legitimidade. Essas funes tambm devem ser

24

VOLPI, Marlon Marcelo. Op. cit., p. 05.


Texto original:
For the purposes of this Law:
(a) Electronic signature means data in electronic form in, affixed to or logically associated
with, a data message, which may be used to identify the signatory in relation to the data message
and to indicate the signatorys approval of the information contained in the data message;
Disponvel em < http://www.unicitral.org .> Acesso em 10maio.2009.

25

32

aplicadas s assinaturas digitais. o que nos ensina REGIS DE


QUEIROZ26:

Para que um sistema de assinatura digital tenha a mesma fora que a assinatura
autogrfica preciso que, sua maneira, ele tambm preencha os requisitos que
garantam a identidade, a integridade e a peneridade do contedo: o uso e o
controle da chave privada devem ser de exclusividade do proprietrio, permitindo
a individualizao da autoria da assinatura (funo declarativa); a autenticidade
da chave privada deve ser passvel de verificao, a fim de ligar o documento ao
seu autor (autentificao, ligada funo declaratria); a assinatura deve estar
relacionada ao documento de tal maneira que seja impossvel a desvinculao ou
a adulterao do contedo do documento, sem que tal operao seja perceptvel,
invalidando automaticamente a assinatura (funo probatria).

Dessa forma, com o uso da certificao eletrnica, tornou-se possvel


garantir a autenticidade e veracidade dos documentos eletrnicos. A tcnica
de certificao mais comum e segura aquela realizada atravs dos
processos de cifragem, que se dividem em dois: a criptografia simtrica27
(convencional) e a criptografia assimtrica28 (chave pblica).

A criptografia a cincia da transformao de dados, de maneira a


torn-los incompreensveis sem o conhecimento apropriado para sua
traduo. Chave, na Internet, o conjunto de dados usado em uma
mensagem

eletrnica

para

torn-la

inaltervel,

bem

como

para,

posteriormente, faz-la retornar ao seu formato original.

Os atuais programas de criptografia so capazes de cifrar um


documento eletrnico, seja ele texto (uma pea processual, um ttulo de
crdito eletrnico), som (uma audincia gravada, uma confisso) ou
imagem (uma fotografia, um documento digitalizado) e marc-lo com uma
assinatura digital de tal forma que, se houver qualquer alterao no

26

QUEIROZ, Regis Magalhes Soares de; FRANA, Henrique de Azevedo Ferreira. A assinatura
digital e o tabelio virtual. In: LUCCA, Newton de; SIMO FILHO, Adalberto (Org.). Direito &
Internet. So Paulo: EDIPRO, 2000. p. 398.
27
A criptografia simtrica realizada atravs do uso de uma chave secreta que o emissor usa para
codificar a informao e posteriormente o destinatrio a utiliza para decifr-la.

33

documento, a chave pblica no mais o abrir, acusando a falsificao.


Desse modo, foi obtida uma forma mais eficiente de garantir a
autenticidade de um documento eletrnico.

O grande problema quem ir garantir que determinada chave


pertence determinada pessoa. O controle das chaves tornou-se a questo
crucial da fora probatria dos documentos eletrnicos. J existem vrias
empresas que realizam o trabalho de certificao das chaves pblicas. Essas
empresas so chamadas de certificadoras digitais, que funcionam como
verdadeiros cartrios eletrnicos. O usurio registra sua chave pblica na
certificadora e toda vez que se fizer necessria comprovao da
autenticidade, basta que se envie eletronicamente a chave a ser autenticada
e a empresa confirmar ou no o proprietrio.

Este servio j est regulamentado em vrios pases e est em vias de


s-lo no Brasil. O Projeto de Lei n 7.316, de 2002, visa normatizar a
assinatura digital e as empresas certificadoras. A aprovao do referido
Projeto de Lei fundamental para pacificar o entendimento de que a
assinatura digital um meio seguro e eficiente.

Atualmente, as certificaes eletrnicas so regulamentadas atravs


da j mencionada MP n 2.200/01, que instituiu a Infra-Estrutura de Chaves
Pblicas Brasileira (ICP-Brasil).

28

A criptografia assimtrica baseada em um algoritmo de cifragem que utiliza duas chaves: uma
pblica e uma privada, onde a chave pblica pode ser distribuda abertamente e a chave privada
mantida em segredo por seu gerador.

III. O Ttulo de Crdito Eletrnico


No captulo anterior, foi realizada uma breve anlise em relao
Internet, considerando a importncia desse canal tecnolgico no mundo
comercial moderno, em que se inserem, tambm, os ttulos de crdito
eletrnicos.

Da mesma forma, foram feitas algumas consideraes acerca do


documento eletrnico, da sua validade jurdica e da sua eficcia probante,
bem como sobre a assinatura digital, um processo eletrnico de certificao
de mensagens, que tem como objetivo garantir a autenticidade e a
veracidade dos documentos eletrnicos.

Tudo isso se deve s alteraes significativas, que ocorreram nos


ltimos anos, face ao surgimento de modernas tecnologias, onde
mecanismos se desenvolveram de modo a dispensar o uso de documentos
sob a forma fsica.

Dessa forma, a chegada da informtica acabou por afetar, de forma


profunda, a disciplina dos ttulos de crdito, dando vida eletrnica a tais
instrumentos cambirios, sem, contudo, regulament-los.

Nesse captulo, sero debatidos os ttulos de crdito eletrnicos, a


sua insero nas relaes comerciais, seus princpios e, principalmente, a
ausncia da cartulariedade, que gera a discusso sobre a possibilidade ou
no da existncia dessa modalidade de ttulo de crdito

Ressalta-se que, ao se falar em ttulos de crdito eletrnicos, logo se


imagina a ausncia de papel. Isso porque a autonomia e a literalidade no
so atributos exclusivos de um documento material, podendo se manifestar
de outras formas, que no a fsica.

35

Vejamos: um documento eletrnico, assim como o fsico, ir traduzir


o seu valor atravs do seu contedo, ou seja, ser regulado conforme a
obrigao contida nele, de tal sorte que a literalidade estar presente, no
obstante a forma eletrnica.

Da mesma forma, a um ttulo de crdito eletrnico pode ser


conferido o princpio da autonomia, tendo em vista que cada obrigao
derivada do ttulo, seja ele fsico ou eletrnico, ser sempre autnoma em
relao s outras obrigaes.

Diante dessas questes, conclui-se que o ponto crucial da discusso


acerca dos ttulos de crdito eletrnicos a ausncia da cartularidade, que
ser debatida ao longo desse captulo.

III.1. A desmaterializao dos ttulos de crdito

O Cdigo Civil Brasileiro, oriundo da Lei n. 10.406/2002, trouxe,


em seu Ttulo VIII (arts. 887 a 926), as normas que regem os Ttulos de
Crdito.

Deve-se ressaltar que, tais normas so de carter subsidirio,


conforme disposto no art. 90329, que estabelece que as regras do novo
Cdigo somente sero aplicadas quando no houver lei especial, que regula
as modalidades especficas dos ttulos de crdito.
MARCOS PAULO FLIX DA SILVA30 enumera, claramente, os
aspectos estruturais da regulamentao dos ttulos de crdito no novo
Cdigo Civil:

29

Art. 903. Salvo disposio diversa em lei especial, regem-se os ttulos de crdito pelo disposto
neste Cdigo.
30
SILVA, Marcos Paulo Flix da. Ttulos de Crdito no Cdigo Civil de 2002. Curitiba: Juru,
2009. p. 127.

36
O novo Cdigo contm uma disciplina geral para os ttulos de crdito, com os
seguintes objetivos primordiais: i) autorizar que um documento, presentes os
requisitos legais imprescindveis, seja reconhecido como um ttulo de crdito
atpico; ii) prestigiar a vontade jurdica manifestada livremente no seio as
relaes sociais mercantis; iii) servir de disciplina suplementar aos ttulos de
crdito tpicos ou nominados, naquilo em que houver compatibilidade; iv)
conferir aos ttulos novos ou aos que vierem a ser criados uma disciplina
referencial para a remisso, uma vez que, as leias especficas de vrios ttulos
determinam que a eles se apliquem, quando cabveis, subsidiria ou
suplementarmente, as normas sobre as cambiais; e v) das respaldo aos ttulos de
crdito eletrnicos, emitidos por computador ou quaisquer meios tcnicos ou
eletrnicos (art. 889, 3. c.c., art. 903) (grifos do original)

Como visto, uma das inovaes do Cdigo Civil de 2002 a adoo


do princpio da liberdade de criao e emisso dos ttulos de crdito,
admitindo a figura dos ttulos atpicos ou inominados. Cabe aqui transcrever
as palavras do Ministro aposentado do Superior Tribunal de Justia,
FRANCISCO CLUDIO E ALMEIDA SANTOS31, a respeito da
relevncia dos princpios na cincia jurdica:

Os princpios constituem os fundamentos de todas as cincias, e esse trusmo


no poderia deixar de ser reconhecido na cincia jurdica. So eles os alicerces e
as pilastras, nos quais se assenta todo o sistema jurdico. Da a importncia de
seus enunciados e de suas interpretaes corretas, pelo menos daqueles que de
forma ostensiva e absoluta orientam a conduta dos agentes nas relaes jurdicas
e na gerao, interpretao e aplicao dos atos e da normatividade pertinente.
Na verdade, de tal intensidade sua importncia que qualquer ato, ato, ou mesmo
regra simples de direito, no confronto com um princpio, cessa sua efetividade, ou
sofre restries, de modo a se coadunar com o vetor principal.

Os ttulos atpicos ou inominados so aqueles documentos que no


so previstos, originalmente, na legislao, mas so compreendidos nos
princpios reguladores dos ttulos tpicos ou nominados. J os ttulos
nominados so popularmente conhecidos, tendo em vista que so regulados
por leis especficas.

O art. 889 do CC o que melhor contempla o princpio da liberdade


de criao dos ttulos atpicos. Veja-se:
31

Apud. SILVA, Marcos Paulo Flix da. Ttulos de Crdito no Cdigo Civil de 2002. Curitiba:
Juru, 2009. p. 67.

37
Art. 889. Deve o ttulo de crdito conter a data da emisso, a indicao precisa
dos direitos que confere, e a assinatura do emitente.
1 vista o ttulo de crdito que no contenha indicao de vencimento.
2 Considera-se lugar de emisso e de pagamento, quando no indicado no
ttulo, o domiclio do emitente.
3 O ttulo poder ser emitido a partir dos caracteres criados em computador ou
meio tcnico equivalente e que constem da escriturao do emitente, observados
os requisitos mnimos previstos neste artigo.

Ora, se no fosse a inteno do legislador de permitir o uso de ttulos


atpicos, no existiria razo para o art. 889 estabelecer os requisitos que um
ttulo de crdito deve conter.

Assim, o Cdigo Civil dever regular os ttulos atpicos e, de forma


subsidiria, as eventuais lacunas que as legislaes especiais aquelas que
regem os ttulos nominados apresentarem.

Esta flexibilidade, prevista pelos legisladores, possibilitou a criao


de novas relaes jurdicas em relao aos ttulos de crdito, no existindo
mais as fortes barreiras formalsticas presentes em suas caractersticas.

Dessa forma, imprescindvel observar o 3 do art. 889, que assim


leciona:

3 O ttulo poder ser emitido a partir dos caracteres criados em computador ou


meio tcnico equivalente e que constem da escriturao do emitente, observados
os requisitos mnimos previstos neste artigo.

Essa norma, com certeza, a maior mudana presente no Cdigo


Civil de 2002, em relao aos ttulos de crdito. Diante dessa novidade,
muitos juristas passaram a defender que esse artigo passou a disciplinar o
ttulo eletrnico ou virtual. MARIA BERNARDETE MIRANDA bem
direta ao afirmar que no 3. do art. 889 do novo Cdigo, encontramos os
ttulos eletrnicos ou escriturais, que so aqueles criados a partir dos

38

caracteres em computador ou outro meio tcnico equivalente e que constem


de escriturao do emitente. 32

Porm, cabe esclarecer que, esse dispositivo no surgiu para


pacificar a discusso acerca dos ttulos de crdito eletrnico. E sim, para
admitir a emisso de ttulos independente de padronizao, desde que
observados os requisitos legais do art. 889.

Diante dessa inovao e, como j visto no captulo anterior, surgiu


uma questo de extrema relevncia jurdica: como se dar a assinatura nos
ttulos eletrnicos? Isso porque, se o legislador efetivamente tivesse
legislado acerca dos ttulos eletrnicos, ele deveria ter disciplinado a
assinatura digital, coisa que no fez, pois como se observa do caput do art.
889, Deve o ttulo de crdito conter a data da emisso, a indicao
precisa dos direitos que confere, e a assinatura do emitente (grifos
nossos).

claro que se pode entender que a assinatura prevista no art. 889


pode ser, tambm, a digital. Porm, existe uma corrente de juristas que
busca disciplinar a assinatura digital, de modo que, se o legislador j tivesse
legislado acerca dessa modalidade de assinatura, no haveria lgica a
existncia desse movimento.

Cabe aqui mencionar que a inovao trazida pelo art. 889, 3 do CC


est altamente relacionada aos avanos da informtica, que acabou por
ocasionar um fenmeno que gerou grandes impactos em diversos
segmentos da sociedade. Esse fenmeno a desmaterializao ou o
abandono do papel, em todo ou em parte.

32

MIRANDA, Maria Bernadete. O Ttulo de Crdito Eletrnico no novo Cdigo Civil.


Disponvel em
<http://www.saraivajur.com.br/menuEsquerdo/doutrinaArtigosDetalhe.aspx?Doutrina=270>
Acesso em 01 maio 2009.

39

Da obra de MARCOS PAULO FLIX DA SILVA33, colhe-se a


seguinte explicao:

Vivemos numa poca de desmaterializao dos meios documentais e


ingressamos sem retorno na progressiva dimenso do horizonte plasmado na
tecnologia, em que os contornos das operaes bancrias so instrumentalizados
em poucos segundos, com alto grau de certeza e confiabilidade.

O setor bancrio , certamente, um dos segmentos que mais


demonstrou o desejo de promover a substituio do suporte papel pelo
suporte eletrnico. Isso porque, como bem elucida MARCOS PAULO
FLIX DA SILVA, a circulao fsica de documentos vista, mormente
no mercado bancrio global, como sinnimo de atraso e de custo
operacional34.

Por fim, vale mencionar que, devido ao surgimento dos ttulos de


crdito atpicos ou inominados, dentre eles os ttulos de crdito eletrnicos,
muitos juristas, atentos s tendncias e modificaes motivadas pelo
fenmeno da desmaterializao, afirmam que o instituto do ttulo de crdito
est em crise porque no serviria mais para atender aos anseios dos novos
sistemas de pagamentos, aprimorados como uso do computador, enquanto
outros doutrinadores entendem que j seria a hora de repensar o instituto
dos ttulos de crdito, em virtude da substituio crescente dos papis pelos
registros eletrnicos de informao35.

III.2

Definio de ttulo de crdito eletrnico

Como j visto, foi adotado no novo Cdigo Civil, o princpio da


liberdade de criao e emisso de ttulos atpicos ou inominados. Dessa
forma, surgiu uma nova categoria de documentao de negcios jurdicos,

33

SILVA, Marcos Paulo Flix da. Op. cit., p. 126.


SILVA, Marcos Paulo Flix da. Op. cit., p. 127.
35
SILVA, Marcos Paulo Flix da.. Op. cit., p. 127.
34

40

desprovida das mesmas vantagens jurdicas oferecidas pelos ttulos de


crdito disciplinados por leis especiais.

Assim, com a novidade introduzida pelo 3, do art. 889, que pode


ser aplicada aos ttulos tpicos e atpicos, ficou normatizada a emisso de
ttulos de crdito eletrnicos, ou seja, aqueles emitidos a partir dos
caracteres criados em computador ou meio tcnico equivalente, desde que
observadas das regras do caput do referido artigo.

Antigamente para se fazer uma cobrana bancria, esta deveria ser


faturada, depois seria emitida duplicata, seria preenchida uma nota, que
seria encaminhada Instituio Financeira para assim, dar incio ao
processo de cobrana.

Atualmente, grande parte dos servios realizada on-line. Os ttulos


so eletrnicos ou escriturais e tudo feito via sistema, com uma rapidez
incrvel. A empresa fatura, porm no emite papis. A nota eletrnica,
onde os dados do faturamento so importados atravs de uma conexo com
os computadores do Banco, usando-se um software de comunicao
computador a computador. Conectada, a empresa envia os arquivos
eletrnicos para o Banco, que os recebe, diretamente em um centro de
processamento, processa, emite as papeletas de cobrana e expede para os
sacados.

Ocorre que, esse ttulo ser considerado um ttulo de crdito atpico,


tambm chamado de inominado e, conforme defendem muitos juristas, no
contar com fora executiva para a sua cobrana. Um ttulo de crdito para
valer como tal, deve obedecer a determinadas formalidades previstas na
legislao e a esse conjunto de regras legais denominamos de rigor
cambirio.

41

FABIO ULHOA COELHO, define o ttulo de crdito eletrnico


como o documento eletrnico representativo de direito autnomo ao
recebimento de quantia lquida36.

Diante dessa definio, percebe-se que o conceito de ttulo de crdito


eletrnico no carrega, por si s, muita inovao. Na verdade, os ttulos de
crdito eletrnicos representam uma modernizao do tradicional Direito
Cambirio, merecendo a ampliao de alguns conceitos, de forma a acolher
as suas inovaes.

Porm, no obstante a chancela legal que autoriza a emisso do ttulo


de crdito eletrnico, a sua cobrana judicial executiva passou a ser
contestada sob o argumento de que o documento eletrnico no possua um
dos requisitos fundamentais para sua validade: a cartularidade.

III.3. Os princpios eletrnicos e o ttulo de crdito eletrnico

Sabe-se que so trs os princpios do Direito Cambirio: literalidade,


autonomia e cartularidade. A literalidade e a cartularidade esto
associadas ao papel, embora no no mesmo grau, tendo em vista que a
literalidade pode, tambm, se manifestar de diferentes maneiras, inclusive
nos documentos eletrnicos.

Dessa forma, o nico princpio a se conservar sem nenhuma


alterao o da autonomia, que representa a garantia de que cada
obrigao, que deriva do ttulo, autnoma em relao s demais, sendo
essa certeza que garante a circulao dos ttulos de crdito.

36

COELHO, Fbio Ulhoa. Ttulos de Crdito Eletrnicos. Revista dos Advogados, So Paulo, no.
96, mar. 2008, p. 44.

42

Isso significa que, o terceiro que vier a participar da relao cambial


no ser atingido por vcios j existentes na relao anterior. Ou seja, no
lcito ao devedor opor excees de natureza pessoal quele contra quem no
estabeleceu relao direta.

Assim, a autonomia existe independentemente da forma como o


crdito representado papel ou registro eletrnico inexistindo qualquer
impedimento circulao do ttulo de crdito eletrnico.

Em relao literalidade, que a expresso do contedo de um


ttulo, esta tambm estar presente nos ttulos eletrnicos, pois ir abrigar
uma obrigao capaz de ser exigida e cumprida. Porm, esse princpio
merece um pouco de ateno, pois ele ter que ser ajustado ao suporte
eletrnico.
FABIO ULHOA COELHO37 quem melhor interpreta esse
princpio em relao aos ttulos de crdito eletrnicos. Veja-se:

J o Princpio da Literalidade, pelo qual no produzem efeitos cambirios os


atos que no constam do teor do ttulo de crdito, encontra equivalncia no novo
suporte. O que no h no registro eletrnico, no h no mundo ser o
brocardo daqui para a frente. Quer dizer, quando tiver o ttulo de crdito suporte
eletrnico, no produzir efeitos cambiais, por exemplo, o aval concedido num
instrumento papelizado. O Princpio da Literalidade no desaparecer, como o da
Cartularidade, mas dever ser ajustado ao suporte eletrnico.
Graas preservao do Princpio da Autonomia e ao ajuste do da Literalidade, a
cambial eletrnica continuar a cumprir a mesma funo de facilitar a agilizao
e mobilizao do crdito comercial que vinham cumprindo satisfatoriamente os
ttulos papelizados desde sua criao na Idade Mdia. (grifos do original)

Conclui-se, ento, no que tange aos princpios da autonomia e da


literalidade, a transmutao do suporte no traz consigo nenhuma
conseqncia capaz de gerar um impasse jurdico. No se pode esquecer,
porm, que o princpio da literalidade dever se adequar ao suporte

43

eletrnico, diferentemente do princpio da cartularidade que tender a


sumir quando se trata de titulo de crdito eletrnico

Isso se deve porque, obviamente, o princpio da cartularidade no


tem como se ajustar ao meio eletrnico, pois se pressupe a posse de um
documento, para o exerccio do direito nele mencionado.
Sobre o tema, LUIZ EMYGDIO ROSA JR.38 assim escreve:

Os avanos tecnolgicos tm demonstrado a necessidade de se repensar a


doutrina sobre a cartularidade ou a incorporao, como, ocorre, por exemplo,
com os cartes de banco com tarja magntica, que permitem a retirada de
dinheiro da conta-corrente bancria em substituio ao cheque. O mesmo ocorre
com as duplicatas virtuais, correspondentes a registros eletromagnticos
transmitidos via computador por empresrio ao banco, que, tambm atravs do
computador, pode processar a cobrana ao devedor

Veja-se o que ensina BORBA39 quando se refere cartularidade:

A crtula seria o documento essencial para o exerccio do crdito que o ttulo


consubstanciaria. Desta forma, para que se ingressasse com uma ao cambial ou
mesmo para que to-somente se cobrasse o crdito, seria necessrio apresentar o
ttulo, corporificado na crtula.
No havia qualquer possibilidade de se provar e quantificar a dvida cambiria
por outro meio e, ento, passar a cobr-la cambialmente, vez que esta cobrana
dependia, de maneira imprescindvel, da existncia e apresentao da crtula.
Mesmo no caso de perda ou destruio do ttulo, situao para a qual existe a
ao de recuperao de ttulo ao portador, observe-se que se deve constituir um
novo ttulo, para s ento tornar-se possvel a cobrana por via cambial.

Assim, a validade de um ttulo de crdito emitido por um meio


eletrnico, com a conseqente ausncia de crtula, a grande problemtica
apresentada nesse tema.

37

COELHO, Fbio Ulhoa. Ttulos de Crdito Eletrnicos. Revista dos Advogados, So Paulo, no.
96, mar. 2008, p. 46.
38
ROSA JUNIOR, Luiz Emygdio Franco da. Op. cit., p. 66.

44

FBIO ULHOA COELHO40, j se manifestou acerca dessa questo:

O Princpio da Cartularidade, que pressupe a posse do documento para o


exerccio do direito nele mencionado, no se ajusta ao ambiente eletrnico. No
h equivalente possvel entre a posse fsica do pedao de papel em que se
lanavam as informaes sobre o crdito e qualquer relao de fato do credor
com os registros eletrnicos em que elas se assentam no novo suporte. O
Princpio da Cartularidade se destinava a impedir a cobrana do ttulo por quem
no fosse mais o seu titular, por fora de endosso anteriormente praticado. Como
o documento eletrnico sempre incorporar a informao atualizada sobre a
titularidade do crdito, no h risco de o antigo credor apresentar-se como sendo
ainda o titular do direito. Em nada se preocupa, assim, o fim do Princpio da
Cartularidade.

Ressalta-se que, nem todos os juristas concordam com a afirmao


do notvel professor ULHOA, quando ele afirma que o fim do princpio da
cartularidade no traz nenhuma preocupao. Ao contrrio, essa a
grande controvrsia que ronda os ttulos de crdito eletrnicos.

Porm, diante dessas colocaes e considerando o que j foi tratado


anteriormente acerca do fenmeno da desmaterializao dos ttulos de
crdito, possvel dizer que a incluso de um direito em um documento,
permanece, mesmo que sob a forma eletrnica e, com isso, supera-se o
entrave da dogmtica jurdica referente ao princpio da cartularidade.

No demais lembrar que, diante das necessidades impostas por um


mercado globalizante, sobretudo no sistema financeiro, a rapidez dos
negcios, inclusive aqueles realizados atravs dos ttulos de crdito, exigiu
o desenvolvimento de modelos que atendessem as expectativas dos
comerciantes, modelos estes que foram criados face ao surgimento das
modernas tecnologias propiciadas pela informtica.

39

BORBA, Gustavo Tavares. A desmaterializao dos ttulos de crdito. Disponvel em


<http://www.borbaadvogados.com.br/public5.pdf> Acesso em 16 maio 2009.
40
COELHO, Fbio Ulhoa. Ttulos de Crdito Eletrnicos. Revista dos Advogados, So Paulo, no.
96, mar. 2008, p. 46.

45

A ausncia de crtula, em documentos constitutivos de direito, j


uma realidade nas relaes comercias, a exemplo da duplicata virtual ou
escritural,

desenvolvida

pelas

instituies

financeiras

visando

simplificao da atividade de cobrana e operaes de desconto bancrio.

Como ser dissecado no prximo captulo, a duplicata virtual se


constitui sem a emisso do papel. Embora ainda se discuta a natureza
jurdica desse instrumento, tendo em vista que parte da doutrina no a
reconhece como ttulo de crdito, resta claro que a ausncia do papel, no
lhe retira o status de ttulo de crdito.

Isso porque, como j mencionado, a falta da crtula no impede a


incorporao do direito em um documento eletrnico, que dotado de
autonomia e literalidade, capaz de circular, promovendo, assim, a
finalidade primordial dos ttulos de crdito.

Porm, ainda que se possa sustentar a possibilidade de adequar o


documento eletrnico dentro das normas hoje existentes, dificilmente o
Poder Judicirio iria interpretar dessa forma os casos que lhe fossem
submetidos. Sabemos que existe toda uma cultura tradicional, apegada ao
direito positivo, de modo que, no sistema brasileiro, as novas teses de
direito levam algum tempo para se cristalizar.

Nos casos dos ttulos de crdito, h um notrio incmodo da doutrina


tradicional em aceitar novas leituras e interpretaes em relao aos antigos
princpios cambirios. No bastasse isso, h tambm a necessidade de
algumas alteraes legislativas no sistema interno brasileiro.

A necessidade de alteraes na legislao decorre da forma como


vem se organizando o direito comparado e internacional, visando criar
normas para regular o comrcio eletrnico.

46

III.4. Lacuna no ordenamento brasileiro

possvel concluir, aps um breve estudo sobre os ttulos


eletrnicos, que o legislador brasileiro no trabalhou de modo devido o
tema acerca da executividade e da eficcia dos documentos eletrnicos.

O regramento da ICP Brasil o nico, no ordenamento ptrio, que


trata sobre o documento eletrnico e que trata, restritamente, da assinatura
digital. certo que existem inmeros projetos de lei tramitando no
Congresso Nacional, no entanto, atualmente, no h nenhum documento
legal que trate sobre o tema. Existe, ento, uma lacuna legal.
De acordo com o art. 441 da Lei de Introduo do Cdigo Civil, a
lacuna deve ser suprida por princpios gerais do direito. E foi, justamente
neste contexto, que surgiu a importncia do principio da equivalncia
funcional. O seu uso pode levar o magistrado a dispensar o demandante
que funda sua pretenso num documento eletrnico de qualquer outra
prova no imposta aos que exibem documentos papelizados.42
E assim que se manifesta FABIO ULHOA COELHO43:

A petio inicial de execuo da duplicata eletrnica pode, assim, ser instruda


com o instrumento de protesto por indicaes e relatrio impresso noticiando a
entrega da mercadoria, oriundo este de sistema eletrnico em que est
armazenada a informao e no qual conste a certificao da assinatura digital do
executado ou seu preposto. Isto porque a nenhuma informao pode ser
negada eficcia, validade e executividade s pela circunstncia de ter por
suporte um meio eletrnico. (grifamos)

Assim, imprescindvel a utilizao das tcnicas existentes de


execuo dos ttulos cartularizados, por intermdio da interpretao de
41

Art. 4o. Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e
os princpios gerais de direito.
42
MARCANCINI, Augusto Tavares Rosa. Op. cit., p.08
43
COELHO, Fbio Ulhoa. Ttulos de Crdito Eletrnicos. Revista dos Advogados, So Paulo, no.
96, mar. 2008, p. 46.

47

princpios gerais de direito, em especial, o da equivalncia funcional. Dessa


forma, a soluo proposta pelo ilustre professor FABIO ULHOA
COELHO, por enquanto, parece a mais adequada, em razo da ausncia de
legislao sobre o tema. Consequentemente, a execuo de um ttulo de
credito eletrnico seguir, em razo do princpio da equivalncia funcional,
os mesmos ditames aplicveis aos ttulos de crditos em papel, at que a
lacuna legislativa seja preenchida pelo legislador brasileiro, a exemplo do
que tem ocorrido em outros pases.

III.5

Legislao estrangeira

O direito material relacionado aos ttulos de crdito, em grande


nmero de pases, signatrios de convenes internacionais, uniforme,
sobretudo no que se refere aos ttulos que integram o chamado mercado
popular, como, por exemplo, o cheque e a nota promissria.

Porm, com o crescimento do comrcio eletrnico, novos tipos de


contratos surgiram e muitos pases passaram a criar legislaes, para regular
esse comrcio, de acordo com um novo direito e novos princpios.

Como j visto, a regulamentao das assinaturas digitais representa


um passo importante na legislao do comrcio eletrnico, especialmente
em relao ao Direito cambirio, pois possibilita a criao ou a emisso de
um ttulo de crdito e, inclusive, o uso de outros institutos prprios daquele
direito, como o endosso.

Em relao aos ttulos de crdito eletrnico, a Frana e a Alemanha


so os pases que possuem as legislaes mais avanadas sobre o tema.

48

Na Frana, o instituto foi recepcionado atravs da criao da Lettre


de Change-Relev, traduzida por NEWTON DE LUCCA, como a CambialExtrato. Veja-se o que diz NEWTON DE LUCCA44 sobre esse instituto:

Podia a Lettre de Change-Relev, assumir duas diferentes formas: LCR-papel e


LCR-fita magntica.
No caso da LCR-papel, a inovao bsica consistia no fato de que o ttulo de
crdito no mais iria circular materialmente: aps a remessa da LCR-papel ao
banco do sacador, todos os dados eram transportados para uma fita magntica.
O ttulo era conservado em poder do banco sacador. Passava a circular somente a
fita magntica: do banco do sacador ao computador da compensao do Banco
da Frana e, deste, para o banco do sacado. Somente no banco do sacado era que
o papel reaparecia: o extrato da LCR (relev).
J no caso da LCR-fita magntica, a significao era, evidentemente, mais
profunda. Sobre ela, assim se manifestava Michel Vasseur, especialmente ao
referir-se diferena entre a LCR-papel e a LCR-fita magntica.
Um verdadeiro abismo tal era a expresso por ele utilizada posto que a
primeira seria uma verdadeira letra de cmbio que, aps a sua criao, era
transportada para a fita magntica. A segunda no era nem jamais poderia ser
considerada uma verdadeira letra de cmbio.
Arrematava esse jurista:
A afirmao evidente. Inexiste letra de cmbio sem a crtula, isto ,
sem papel. Ora, a fita magntica exclui todo papel inicialmente redigido

Como visto, esse ttulo apresentava duas modalidades distintas:


LCR-papel e LCR-fita magntica. O LCR-papel a modalidade que faz
fronteira entre os ttulos de crdito em sem modo usual e os eletrnicos. O
LCR-fita magntica a modalidade que apresenta a utilizao dos ttulos
eletrnicos propriamente ditos, uma vez que toda a plataforma utilizada
eletrnica.

H que se mencionar que, a Lettre de Change-Relev foi criada em


1973, a partir de uma legislao especial, que depois veio a ser
regulamentada pelo Cdigo Civil Francs.

J na Alemanha, o instituto teve a sua origem atravs da criao da


Lastschriftverkerhr. Trata-se de um sistema de cobrana e no de desconto.
44

LUCCA, Newton de. Ttulos e Contratos Eletrnicos: O advento da Informtica e seu impacto
no mundo jurdico. In: LUCCA, Newton de; SIMO FILHO, Adalberto (Org.). Direito &
Internet. So Paulo: EDIPRO, 2000. p. 40.

49

Ressalta-se, ainda, que na Alemanha, diferentemente da Frana e do Brasil,


no ocorre a emisso de um ttulo de crdito para documentar a compra e
venda mercantil.
NEWTON DE LUCCA45 assim define esse instituto:

A Lastschriftverkerhr (nota de dbito) um ttulo de cobrana pelo qual o


credor, por intermdio de um estabelecimento bancrio, se ressarce da conta do
devedor, no mesmo ou num outro banco, tendo como base:
a) uma ordem de dbito outorgada pelo devedor a favor do credor;
b) uma autorizao escrita outorgada pelo devedor em favor do credor
de um lanamento a dbito (autorizao de cobrana).
O processo de pagamento muito semelhante ao dos cheques. O credor entrega
ao banco as notas de dbito no dia em que ocorre o vencimento de seus crditos.
Nelas constam o nome do credor, o nome do banco, o nmero das contas do
credor e do devedor e a importncia devida.
O banco ir creditar provisoriamente na conta de seu cliente a importncia total
das notas apresentadas, remetendo-as s agncias que fazem a administrao das
contas de cada devedor. Se os devedores mantm contas em outros
estabelecimentos bancrios, como mais comum, as notas de dbito so
remetidas para as agncias bancrias domiciliatrias de tais contas, diretamente
ou, em outra hiptese, so enviadas por um banco correspondente ou agncias de
contabilidade que executem tal tipo de servio.
O resgate das notas, efetivamente, s ocorrer quando o banco (no qual o devedor
mantm a sua conta), debitar a importncia das mesmas na conta de cada
devedor. A aluso a esse instrumento necessria e mesmo indispensvel posto
que a Alemanha pode ser considerada um dos pases precursores nos pagamentos
por troca de fita magntica.

Ressalta-se que, tanto o modelo francs como o alemo se basearam


na letra de cmbio para criar os institutos acima descritos. E foi,
exatamente, por isso que encontraram uma barreira legislativa.

Cabe aqui citar um trecho transcrito por NEWTON DE LUCCA, que


demonstra a necessidade de existir uma legislao especfica para regular o
trnsito de negcios firmados pela via eletrnica, enfatizando ao final que
no Brasil, a tcnica da duplicata eletrnica ou escritural, baseia to somente
no fator confiana. Veja-se:

45

LUCCA, Newton de. Ttulos e Contratos Eletrnicos: O advento da Informtica e seu impacto
no mundo jurdico. In: LUCCA, Newton de; SIMO FILHO, Adalberto (Org.). Direito &
Internet. So Paulo: EDIPRO, 2000. p. 40-41.

50
As desvantagens da ausncia de uma lei em tal sentido so evidentes. Enquanto
na Frana, pelo desenvolvimento gradual e amadurecido das reflexes a propsito
do tema, j existe uma lei, 1981 (Lei Dailly), de no. 81-I, de 2 de janeiro,
regulamentada pelo Decreto no. 81-862, de 9 de setembro do mesmo ano,
conferindo at mesmo fora executria para o border que acompanha as fitas
magnticas que tenham sido objeto de uma operao de desconto bancrio, em
nosso pas a tcnica da duplicata escritural repousa, fundamentalmente, no fator
confiana.46

Ocorre que, a necessidade da existncia de uma legislao especfica


para as operaes eletrnicas ainda um assunto polmico entre os juristas.
H quem defenda a tese de que a Internet um meio de comunicao como
qualquer outro e, portanto, no necessita de uma legislao prpria. Outros,
como o prprio NEWTON DE LUCCA, defendem que a legislao atual
no suficiente para englobar os novos casos que surgem com a Internet.

De fato, essa questo muito polmica, podendo ser defendida em


ambos os aspectos, j que possvel sustentar a validade jurdica dos
documentos eletrnicos atravs da interpretao da legislao atualmente
vigente, utilizando-se os princpios gerais do direito, dentre eles a equidade
e a analogia.

46

LUCCA, Newton de. Ttulos e Contratos Eletrnicos: O advento da Informtica e seu impacto
no mundo jurdico. In: LUCCA, Newton de; SIMO FILHO, Adalberto (Org.). Direito &
Internet. So Paulo: EDIPRO, 2000. p. 43.

IV. A Duplicata Cartular e a Duplicata Virtual


A Duplicata um ttulo de crdito genuinamente brasileiro, e sua
histria relativamente nova em comparao com outros ttulos de crditos,
como as letras de cambio e as notas promissrias.
Ela regulada pela Lei no. 5.474/68 e, subsidiariamente, pela
legislao sobre a letra de cmbio, em razo da semelhana de estrutura
entre esses dois ttulos e porque o legislador desejou conferir duplicata
as garantias bsicas de endossabilidade e de inoponibilidade de exceo
pelo devedor perante o terceiro de boa-f47.
LUIZ EMYGDIO ROSA JR.48 conceitua a duplicata como:

Ttulo de crdito formal, imprprio, causal, ordem, extrado por vendedor, ou


prestador de servios, que visa a documentar o saque fundado sobre crdito
decorrente de compra e venda mercantil ou prestao de servios, assimilada aos
ttulos cambirios por lei, e que tem como seu pressuposto a extrao de fatura.

preciso observar que a duplicata no um ttulo de crdito


obrigatrio quando se h uma relao comercial, no entanto, a duplicata o
nico ttulo vlido para comprovar que houve um saque de vendedor por
certa quantia, em relao ao comprador referente quela relao jurdica.

Nesse captulo, sero abordados os aspectos mais relevantes da


duplicata virtual e o seu impacto nas relaes comerciais.

Primeiramente, sero elucidados os principais aspectos da duplicata,


seus requisitos e suas caractersticas.

47
48

ROSA JUNIOR, Luiz Emygdio Franco da. Op. cit., p. 661.


ROSA JUNIOR, Luiz Emygdio Franco da. Op. cit., p. 673.

52

Depois, ser apresentado o modelo tradicional, ou seja, como se


opera o saque, o aceite e a liquidao da duplicata mercantil cartularizada,
sem a incidncia do fenmeno da desmaterializao. Na seqncia,
demonstrar-se- como se operam as mesmas transaes com duplicatas,
agora sob o efeito da desmaterializao. Vistos os modelos, haver
condies de caracterizar claramente a duplicata virtual.

Na anlise desses modelos, deve-se observar que, apesar dos mesmos


representarem transaes de compra e venda e, portanto, referirem-se a
saques de duplicatas mercantis, so, em parte, aplicveis s duplicatas de
prestao de servios. Evidentemente, as duas espcies do ttulo diferem
quanto causa autorizadora do saque. Logo, em relao s duplicatas de
prestao de servio, deve-se desconsiderar a representao do pedido de
compra e da entrega da mercadoria. Entretanto, as representaes relativas
remessa, aceite, devoluo, cobrana, pagamento e protesto, so vlidas.

IV.1. Aspectos da duplicata

Os requisitos da duplicata esto previstos nos artigos 1, 1 e 2, 1


da Lei no. 5.474/68, que apresentam os seguintes dispositivos:

Art . 1 Em todo o contrato de compra e venda mercantil entre partes


domiciliadas no territrio brasileiro, com prazo no inferior a 30 (trinta) dias,
contado da data da entrega ou despacho das mercadorias, o vendedor extrair a
respectiva fatura para apresentao ao comprador.
1 A fatura discriminar as mercadorias vendidas ou, quando convier ao
vendedor, indicar somente os nmeros e valores das notas parciais expedidas por
ocasio das vendas, despachos ou entregas das mercadorias.
(...)
Art . 2 No ato da emisso da fatura, dela poder ser extrada uma duplicata para
circulao como efeito comercial, no sendo admitida qualquer outra espcie de
ttulo de crdito para documentar o saque do vendedor pela importncia faturada
ao comprador.
1 A duplicata conter:
I - a denominao "duplicata", a data de sua emisso e o nmero de ordem;

53
II - o nmero da fatura;
III - a data certa do vencimento ou a declarao de ser a duplicata vista;
IV - o nome e domiclio do vendedor e do comprador;
V - a importncia a pagar, em algarismos e por extenso;
VI - a praa de pagamento;
VII - a clusula ordem;
VIII - a declarao do reconhecimento de sua exatido e da obrigao de pag-la,
a ser assinada pelo comprador, como aceite, cambial;
IX - a assinatura do emitente.

importante salientar que, o vendedor no est obrigado a emitir


duplicata em todas as vendas a prazo que realiza, contudo est impedido de
emitir qualquer outro ttulo, como preceitua o art. 2 da Lei no 5.474/68. A
apresentao da duplicata ao comprador se dar no ato da entrega da
mercadoria ou logo aps.
Conforme prev a Lei no 5.474/68, o emitente tem at 30 (trinta) dias
a contar de sua emisso para envi-la ao devedor e, este, ao receb-la ter
10 (dez) dias para devolv-la assinada ou declarar, por escrito, os motivos
da recusa.

O aceite da duplicata vem a ser a assinatura da duplicata,


reconhecendo a validade do crdito do vendedor, ou seja, reconhecendo o
devedor a sua prpria dvida, ou ainda, recus-la pelos motivos previstos
em lei.

Na falta do aceite, possvel supri-lo com o protesto ou, ainda, com


o comprovante de entrega de mercadoria ou da prestao de servio
realizado, que, quase sempre, o canhoto de recebimento da nota fiscal,
como expressa a smula do STJ n. 248, comprovada a prestao de
servios, a duplicata no aceita, mas protestada, ttulo hbil para
instituir pedido de falncia

O artigo 8 da lei das Duplicatas enumera os motivos para a recusa


do aceite. Veja-se:

54
Art. 8 O comprador s poder deixar de aceitar a duplicata por motivo de:
I. Avaria ou no recebimento das mercadorias, quando no expedidos ou no
entregues por sua conta e risco;
II. Vcios, defeitos, e diferenas na qualidade ou quantidade das mercadorias,
devidamente comprovados;
III. Divergncias nos prazos ou nos preos ajustados.

Sabe-se que o pagamento a principal forma de extino da


obrigao contida no titulo de crdito. Mas esta no se encerra somente com
o pagamento do mesmo, e sim, com o resgate deste, com a assinatura do
portador, dando a quitao plena, total e irrestrita. Quanto ao protesto das
duplicatas, ele se dar somente por falta de aceite, de devoluo ou de
pagamento, conforme preceitua o art. 1349 da Lei das Duplicatas.

Os trs principais princpios dos ttulos de crdito tambm so


aplicveis s duplicatas. Porm, a duplicata contm um requisito nico, que
a diferencia dos demais ttulos de crdito: a causalidade.

A causalidade da duplicata diz respeito ao fato de que esta nunca ir


existir de maneira independente, como o cheque e a nota promissria, mas
sim, sob uma condio, uma causa, que o crdito de uma relao
mercantil ou de uma prestao de servio. Nos dizeres de LUIZ EMYGDIO
ROSA JR.50:

A doutrina pacfica ao no considerar a duplicata como ttulo de crdito


prprio porque no consubstancia operao de crdito, mas decorre de causas
predeterminadas em lei: compra e venda mercantil ou prestao de servios.
Assim, a duplicata corresponde a ttulo de crdito imprprio, ou imperfeito, ou
cambiariforme, porque: a) visa a documentar o saque pelo vendedor da
importncia faturada ao comprador da mercadoria ou o saque pelo prestador do
49

Art. 13. A duplicata protestvel por falta de aceite de devoluo ou pagamento.


1 Por falta de aceite, de devoluo ou de pagamento, o protesto ser tirado, conforme o caso,
mediante apresentao da duplicata, da triplicata, ou, ainda, por simples indicaes do portador, na
falta de devoluo do ttulo
2 O fato de no ter sido exercida a faculdade de protestar o ttulo, por falta de aceite ou de
devoluo, no elide a possibilidade de protesto por falta de pagamento.
3 O protesto ser tirado na praa de pagamento constante do ttulo.
4 O portador que no tirar o protesto da duplicata, em forma regular e dentro do prazo de 30
(trinta) dias, contado da data de seu vencimento, perder o direito de regresso contra os
endossantes e respectivos avalistas
50
ROSA JUNIOR, Luiz Emygdio Franco da. Op. cit., p. 674-675.

55
servio pela importncia faturada ao beneficirio; b) tem natureza causal por
estar legalmente vinculada, como cordo umbilical, sua origem, uma vez
que s pode ser extrada em decorrncia da compra e venda mercantil ou de
prestao de servios, no sendo, portanto, ttulo abstrato ou perfeito.
(grifos nossos)

Assim, admitir a falta da causalidade implica em dizer que a


duplicata emitida no est de acordo com a lei, prtica considerada como
crime.

IV.2. O modelo tradicional

A duplicata mercantil, na condio de ttulo de crdito com causa de


emisso determinada por lei, s pode ser sacada para representar crdito
proveniente de um contrato de compra e venda. Para entender a duplicata
virtual, deve-se, primeiro, ter em mente, como o procedimento do saque
da duplicata mercantil.

A Figura 1 representa o modelo tradicional de saque de duplicata


mercantil. Na representao, supe-se que o contrato de compra e venda
tenha se originado a partir de um pedido remetido pelo comprador ao
vendedor, mas esta origem poderia ser diversa. Por exemplo, o negcio
poderia ter nascido de uma proposta do vendedor ao comprador, com a
posterior anuncia deste.

Supe-se tambm, para simplificao do modelo, que o comerciante


vendedor tenha adotado o sistema de Nota Fiscal-Fatura (NFF) e que tenha
sido sacada uma nica duplicata para representar todo o valor da venda,
com vencimento em parcela nica.

Assim, entregue a mercadoria, juntamente com a Nota Fiscal-Fatura,


o vendedor emite a duplicata (em papel) e efetua o respectivo lanamento
no Livro de Registro de Duplicatas. Em seguida, envia a duplicata

56

cartularizada para aceite do comprador. O comprador (devedor) recebe a


duplicata, ape seu aceite e a devolve ao vendedor (credor). No
vencimento, o devedor paga ao credor e recebe a crtula quitada. Este o
modelo mais simples. Veja-se:

Pedido
Mercado

COMPRADOR
(devedor)

VENDEDOR
(credor)

NFF
Duplicata
Duplicata
Aceita
Pagamento
Duplicata
Quitada

Livro de
Registro de
Duplicatas
Figura 1

Ressalta-se que, esse o modelo mais simples em relao ao saque


da duplicata. Isso se deve possibilidade da circulao das duplicatas
atravs do endosso, como por exemplo, quando o comerciante-vendedor
decidir endossar a duplicata para uma instituio bancria, que efetuar a
cobrana do mesmo, no seu vencimento.

Nesta hiptese, aps receber a duplicata aceita pelo compradordevedor, o vendedor a endossa e envia ao banco. O banco por sua vez,
emite um Aviso de Cobrana ou, como mais conhecido, um Boleto

57

Bancrio, que contm indicaes sobre o ttulo, tais como nmero da


fatura, nmero de ordem, valor e data do vencimento. De posse do boleto, o
devedor efetua o pagamento em qualquer agncia bancria.

Se houver o inadimplemento, ou seja, se o devedor no realizar o


pagamento, o credor pode levar a duplicata execuo perante o Poder
Judicirio. Isso porque, a duplicata aceita constitui-se em ttulo executivo
extrajudicial, suficiente para instruir um processo de execuo.

Pedido
Mercado

COMPRADOR
(devedor)

VENDEDOR
(credor)

NFF
Duplicata
Duplicata
Aceita

Duplicata
Aceita
Devedor
citado para
pagar ou
oferecer bens
penhora

PODER
JUDICIRIO

Livro de
Registro de
Duplicatas

Figura 2

No entanto, se o devedor reteve a duplicata, a execuo depende de


prvio protesto por indicaes e da comprovao da entrega e do
recebimento da mercadoria. Registra-se que, existem outros modelos que

58

representam a circulao da duplicata, porm, por razes de objetividade,


iremos diretamente para anlise do modelo virtual, desmaterializado, objeto
do presente trabalho.

IV.3. A duplicata virtual

Duplicata virtual ou escritural o nome designado s duplicatas sem


a materializao cartular, ou seja, toda a sua tramitao ocorre por meios
eletrnicos, sem que haja a sua impresso fsica.

A sua criao se deve ao fato que o legislador, ao instituir a Lei das


Duplicatas, teve que flexibilizar as suas normas, uma vez que afastou os
rigores e formalismos tradicionais do direito cambirio, criando
facilitadores para a documentao, circulao e cobrana do crdito
concedido nas vendas a prazo.

Veja-se agora, nas palavras de MARCOS PAULO FLIX DA


SILVA51, como o procedimento da duplicata virtual:

Eis a sntese do mecanismo: o credor (descontrio) assume contratualmente a


responsabilidade pela existncia da compra e venda mercantil ou da prestao de
servios; o registro dos dados das duplicatas pode ser feito em campos
predeterminados no site da instituio financeira, a partir dos quais so enviados
via internet para o descontador (banco); o valor lquido apurado do desconto
creditado na conta corrente do credor (descontrio), dentro das condies e prazo
previstos no contrato.
Por sua vez, o banco emite bloqueto de cobrana para cada duplicata escritural
descontada, para que o sacado realize o respectivo pagamento. Na falta de
pagamento dos crditos, o banco remete ao cartrio de protesto em disquetes ou
por transmisso eletrnica as indicaes dos dados das duplicatas, a partir das
quais o cartrio expedir a intimao do devedor; no havendo pagamento no
prazo legal para tal, o Tabelio lavrar e registrar o protesto, expedindo-se,
outrossim, o instrumento de protesto por indicaes, a ser entregue ao
apresentante.

51

SILVA, Marcos Paulo Flix da. Op. cit., p. 135.

59

Resumindo: a prtica de saque da duplicata mercantil, agora sob a


influncia do fenmeno da desmaterializao, parte-se novamente do
pedido de compra enviado pelo comprador ao vendedor. Muitas vezes, o
prprio pedido de compra j desmaterializado, conforme ser
representado na Figura 3, sendo transmitido por EDI (Eletronic Data
Interchange troca eletrnica de dados). No entanto, se o pedido for
materializado em um papel, nenhum efeito haver sobre a prtica do saque
da duplicata virtual.

Recebido o pedido, o vendedor despacha a mercadoria, juntamente


com

obrigatria

Nota

Fiscal-Fatura.

Nota

Fiscal-Fatura,

necessariamente, ser impressa em papel, pois, para fins fiscais, deve


acompanhar a mercadoria. O vendedor, ento, simultaneamente emisso
da Nota Fiscal-Fatura, gera, em seus computadores, um registro com as
informaes da duplicata mercantil que representa o seu crdito. Ao mesmo
tempo, efetuado um lanamento, tambm informatizado, no Livro de
Registro de Duplicatas52.

Posteriormente, o vendedor envia as informaes relativas


duplicata, por EDI, ao banco, para que seja efetuada a cobrana. Note-se
que no possvel falar na ocorrncia de endosso, pois no h o lanamento
desse ato cambirio no ttulo desmaterializado. Normalmente, o que existe
um contrato de prestao de servios de cobrana, entre o comerciante e o
banco, sendo que este remunerado pela quantidade de ttulos cobrados. O
banco, ento, a partir do registro em seus computadores, emite, em papel, o
respectivo boleto para cobrana, que remetido ao devedor.

52

A Lei das Duplicatas expressamente permite que o Registro de Duplicatas seja substitudo por
qualquer sistema mecanizado (Lei 5.474/68, art. 19, 3o).

60

Supondo-se o adimplemento, o devedor, no vencimento, vai a uma


agncia bancria e paga o boleto, recebendo sua quitao. O banco, ento,
efetua um crdito na conta corrente do credor.

Pedido
Mercado
COMPRADOR

VENDEDOR

NFF

Pagamento

Crdito
Em Conta

Duplicata

Boleto
BANCO
Livro de Registro de
Duplicatas
Fluxo materializado (papel)
Fluxo desmaterializado
Figura 3

Ademais, os protocolos de EDI bancrio prevem, alm das


informaes que caracterizam a duplicata (nome e domiclio do devedor,
nmero da fatura, valor do ttulo, data de vencimento, etc.), o envio de
instrues especiais de cobrana, tais como, prorrogao da data de
vencimento, taxa dos juros moratrios, desconto especial por antecipao e
outros. Uma dessas instrues pode ser o nmero de dias de tolerncia que
o credor concede ao devedor, aps o vencimento do pagamento, antes de

61

remeter o ttulo a protesto (pode ser dia nenhum). Ento, transcorridos esses
dias de tolerncia aps o vencimento, se no houve o pagamento, o banco
encaminha a duplicata para protesto. O cartrio, por sua vez, notifica o
devedor para pagar, e, no havendo o pagamento, lavrado o protesto, na
forma da lei, que regulamenta os servios de protesto de ttulos (Lei
9.492/97). Com o instrumento de protesto, o credor poder instruir processo
executivo.

Ressalta-se que o banco no possui a duplicata materializada em


papel. Ento, conforme representado na Figura 4, ele simplesmente envia
indicaes suficientes para caracterizar o ttulo. Nas grandes comarcas, os
cartrios esto aparelhados para receber essas indicaes por EDI.
Pedido
Mercado
COMPRADOR

VENDEDOR

NFF

Boleto

Duplicata

BANCO

Notificao
de protesto

Indicaes

CARTRIO
Fluxo materializado (papel)
Fluxo desmaterializado
Figura 4

Livro de
Registro de
Duplicatas

Protesto

62

O protesto de duplicatas virtuais e a sua conseqente execuo ser


objeto de anlise no subitem IV.5. Por ora, cabe observar que o protesto de
duplicatas mercantis e de prestao de servios, a partir de indicaes
transmitidas por meio magntico ou de gravao eletrnica de dados, est
previsto expressamente na Lei 9.492/97, art. 8o, pargrafo nico. Veja-se:

Art. 8 Os ttulos e documentos de dvida sero recepcionados, distribudos e


entregues na mesma data aos Tabelionatos de Protesto, obedecidos os critrios de
quantidade e qualidade.
Pargrafo nico. Podero ser recepcionadas as indicaes a protestos das
Duplicatas Mercantis e de Prestao de Servios, por meio magntico ou de
gravao eletrnica de dados, sendo de inteira responsabilidade do apresentante
os dados fornecidos, ficando a cargo dos Tabelionatos a mera instrumentalizao
das mesmas (grifamos)

No obstante, e como j mencionado anteriormente, o Cdigo Civil


em seu art. 887, 3, diz que:

3 O ttulo poder ser emitido a partir dos caracteres criados em computador ou


meio tcnico equivalente e que constem da escriturao do emitente, observados
os requisitos mnimos previstos neste artigo.

FBIO ULHOA COELHO corrobora o modelo apresentado,


afirmando que, no Brasil, a prtica do saque de duplicatas virtuais uma
realidade, que permite s empresas informatizar por completo a
administrao do crdito concedido. Sustenta tambm que, graas aos
institutos do aceite por presuno, do protesto por indicaes e da execuo
de duplicata no assinada, o direito brasileiro, independente de qualquer
alterao legislativa, j ampara a executividade de duplicata virtual, isto ,
de ttulo constitudo, negociado e protestado exclusivamente em meios
magnticos53.

53

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, 5 ed. So Paulo: Saraiva, 2001. v 01. p.
457.

63

Conforme se ver mais adiante, esse posicionamento de FBIO


ULHOA COELHO no pacfico, ao contrrio, encontra muitas opinies
divergentes na doutrina e na jurisprudncia.

Dessa forma, embora a duplicata virtual no seja criada


expressamente por lei, ela lcita, vlida e eficaz, visto que no fere
nenhum dispositivo legal. Assim, pode-se dizer que a duplicata virtual fere
os princpios doutrinrios, mas no os princpios legais.

IV.3.1 Caracterizao da duplicata virtual

Vistos, de maneira breve, os modelos que representam as prticas de


compra e venda mercantil com saque de duplicatas, possvel caracterizar
precisamente a duplicata virtual.

A duplicata virtual a prpria duplicata, registrada e mantida


exclusivamente em dispositivo informatizado de armazenamento de dados,
sob controle do emitente, podendo, potencialmente, ser materializada numa
crtula em papel.

A partir dos registros informatizados, o emitente pode remeter, por


transferncia eletrnica de dados, a duplicata para cobrana. Quando o
crdito satisfeito regularmente no vencimento, a duplicata virtual no
chega a ser materializada. Na hiptese de inadimplncia, possvel haver o
protesto por indicaes transmitidas eletronicamente ao cartrio. Entretanto,
se no for possvel essa modalidade de protesto, a duplicata virtual sempre
poder ser impressa em papel pelo emitente.

Ressalta-se que, a duplicata virtual no uma nova espcie de ttulo


de crdito. Ao contrrio, a duplicata virtual e a duplicata so o mesmo e

64

nico ttulo. A qualificao virtual provm da condio desmaterializada


da duplicata.

Corroborando esta definio, FBIO ULHOA COELHO afirma que:

[...] quando a obrigao registrada por processo informatizado vem a ser


satisfatoriamente cumprida, em seu vencimento, ela no chega jamais a ser
materializada num ttulo escrito. A sua emisso no se verifica sequer na hiptese
de descumprimento do dever pelo adquirente das mercadorias ou servios, tendo
em vista a executividade da duplicata virtual.54

J a comprovao da existncia da duplicata virtual se d atravs do


lanamento no Livro de Registro de Duplicatas. Ou seja, se houver um
lanamento no Livro de Registro de Duplicatas, o comerciante deve,
necessariamente, possuir um registro informatizado correspondente a essa
duplicata. Entretanto, se no houver lanamento no Livro de Registro de
Duplicatas, no haver informaes constantes de seus computadores
capazes de suprir a prova da existncia de determinada duplicata.

IV.4. Vantagens e desvantagens da duplicata virtual

O uso da duplicata virtual tem vantagens e desvantagens de ordem


tcnica para todas as partes envolvidas.

Para o sacador, a duplicata virtual traz inmeras vantagens, como,


por exemplo, a rapidez no processamento das operaes de cobrana, a
economia de tempo e de recursos materiais e a segurana contra erros,
aliados a enorme reduo de custos operacionais.

54

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, 5 ed. So Paulo: Saraiva, 2001. v 01. p.
378/379

65

J uma das suas desvantagens em relao ao desconto bancrio.


No por sua inaptido, e sim, por causa da cautela da rede bancria, uma
vez que o sistema eletrnico, ainda, no totalmente seguro.

Para o descontador, que sempre uma instituio financeira, as


vantagens so grandes. Isso porque toda a operao de emisso de boletos,
expedio e controle de cobrana e apresentao para protesto feita pela
prpria instituio. Dessa forma, com a possibilidade de padronizao para
todos os clientes, a reduo de seus custos operacionais substancial.

Por outro lado, o sacado quem fica mais vulnervel no caso de uma
duplicata virtual simulada ser apontada para protesto. Neste caso, deve-se
tomar muito cuidado, pois em caso de intimao de apontamento em
cartrio para protesto de duplicata simulada, s resta uma sada para o
sacado: a medida cautelar de sustao de protesto.

IV.5.

A viso da doutrina na execuo das duplicatas virtuais

Ainda no se encontram muitos doutrinadores dispostos a discorrer


sobre a execuo das duplicatas virtuais. FBIO ULHOA, LUIZ
EMYGDIO ROSA JR. e parte da jurisprudncia entendem que a duplicata
virtual sim um ttulo executivo. Esses dois juristas, vrias vezes citados
neste trabalho, examinam a questo com bastante profundidade.

FBIO ULHOA COELHO, posiciona-se claramente favorvel


viabilidade jurdica do protesto e da execuo de duplicatas virtuais. O
trecho reproduzido a seguir resume a posio desse Autor:
jurdica, portanto, a execuo de duplicata virtual (isto , nunca papelizada),
com a exibio em juzo do instrumento de protesto por indicaes e do relatrio

66
do sistema do credor, que comprova o recebimento das mercadorias pelo
sacado..55

LUIZ EMYGDIO ROSA JR.56 possui o mesmo entendimento:


Tratando-se de duplicata virtual, entendemos que a conjuno do instrumento de
protesto, lavrado por indicaes feitas no meio magntico ou de gravao
eletrnica de dados, com a prova da entrega da mercadoria, acrescida do fato do
sacado no ter dado expressamente as razes da recusa do aceite, constitui ttulo
executivo extrajudicial por fora do 2. do art. 15 da LD e do inciso VII do art.
585 do CPC. A nica diferena para o ttulo executivo referido no 2. do art. 2.
da LD, reside em que na duplicata virtual o protesto feito mediante indicaes
por meio magntico ou registro eletrnico de dados, e no mediante papel. Como
se pode observar, a prpria LD, no 2. do art. 15, dispensa a crtula para a
execuo do crdito decorrente de uma situao jurdica preexistente (compra e
venda mercantil), e, assim, a ausncia da crtula, do papel, no tem condo de
impedir a execuo do crdito decorrente da compra e venda mercantil ou de
prestao de servios.

Esse entendimento muito relevante, j que pode implicar na


obteno do valor correspondente, em razo da inadimplncia de uma
duplicata, muito mais rapidamente, visto que o processo de execuo ,
dentre todos os processos do Brasil, um dos mais cleres.

A outra opo de ao proposta para aqueles que entendem que a


duplicata virtual no um ttulo executivo, a ao de cobrana, como cita
AMADOR PAES DE ALMEIDA57, na ocorrncia de inadimplemento do
devedor, no ensejar a duplicata escritural processo de execuo, no
facultando seno a cobrana ordinria

Sabe-se que o Cdigo de Processo Civil estabelece que a duplicata


um ttulo executivo extrajudicial (art. 585, I do CPC58). A Lei 5.474/68, por

55

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, 5 ed. So Paulo: Saraiva, 2001. v 01. p.
459
56
ROSA JUNIOR, Luiz Emygdio Franco da. Op. cit., p. 755-756.
57
ALMEIDA, Amador Paes de. Teoria e prtica dos ttulos de crdito. 23. ed. So Paulo:
Saraiva, 2004. p. 220.
58
Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais:
I - a letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a debnture e o cheque;

67

sua vez, estabelece os requisitos para que o crdito representado pela


duplicata possa ser exigido por processo de execuo (art. 15 da LD59).

Assim, a execuo da duplicata, contra o devedor principal, depende


da modalidade de aceite que foi praticado.

Se a execuo se dirige contra o avalista do sacado, o credor deve


exibir o ttulo onde consta o aval, sendo dispensvel o protesto. J, contra
os endossantes e respectivos avalistas, alm da apresentao do ttulo que
demonstre o endosso e o aval, necessrio o protesto, tirado em at trinta
dias a partir do vencimento (art. 15, 1, c/c art. 13, 460. da LD).

Retornando duplicata virtual, deve-se lembrar que, como no h


crtula, ocorre o aceite presumido e a mesma levada a protesto por
indicaes a partir do boleto bancrio. Supondo-se que tenha sido possvel
o protesto nessas condies, a execuo se dar na modalidade prevista no
art. 15, II, da Lei das Duplicatas, conforme autorizado pelo 2, do mesmo
dispositivo legal.

59

Art 15 - A cobrana judicial de duplicata ou triplicata ser efetuada de conformidade com o


processo aplicvel aos ttulos executivos extrajudiciais, de que cogita o Livro II do Cdigo de
Processo Civil,quando se tratar:
l - de duplicata ou triplicata aceita, protestada ou no;
II - de duplicata ou triplicata no aceita, contanto que, cumulativamente:
a) haja sido protestada;
b) esteja acompanhada de documento hbil comprobatrio da entrega e recebimento da
mercadoria; e
c) o sacado no tenha, comprovadamente, recusado o aceite, no prazo, nas condies e pelos
motivos previstos nos arts. 7 e 8 desta Lei.
1 - Contra o sacador, os endossantes e respectivos avalistas caber o processo de execuo
referido neste artigo, quaisquer que sejam a forma e as condies do protesto.
2 - Processar-se- tambm da mesma maneira a execuo de duplicata ou triplicata no aceita e
no devolvida, desde que haja sido protestada mediante indicaes do credor ou do apresentante
do ttulo, nos termos do art. 14, preenchidas as condies do inciso II deste artigo.
60
Art. 13. A duplicata protestvel por falta de aceite de devoluo ou pagamento
4 O portador que no tirar o protesto da duplicata, em forma regular e dentro do prazo de 30
(trinta) dias, contado da data de seu vencimento, perder o direito de regresso contra os
endossantes e respectivos avalistas

68

Ocorre que, alm dos requisitos apresentados no art. 15, II, da LD


alguns Juzes tm exigido a apresentao da crtula. Essa exigncia
criticada com veemncia por FBIO ULHOA COELHO:

A propsito dessa ltima hiptese, prevista no art. 15, 2, da LD, deve-se


criticar a exigncia, feita por alguns juzes, de exibio da duplicata, mesmo
quando o protesto se efetivou por indicaes do credor. Na verdade, trata-se de
mera formalidade, por tudo dispensvel. A emisso da duplicata em papel, apenas
para ser juntada aos autos da execuo, quando j apresentado o instrumento de
protesto por indicaes e o comprovante do recebimento das mercadorias, no
tem nenhum sentido.61

Mesmo que no haja nenhuma exigncia adicional, a lei clara


quanto aos trs requisitos para constituio do ttulo executivo: (i) o
protesto; (ii) a prova da entrega e do recebimento da mercadoria, e (iii) a
no recusa do aceite.
E nesse sentido que LUIZ EMYGDIO ROSA JR.62 se manifesta:

Assim, se o mencionado dispositivo legal est posicionado no Captulo I


(Disposies Gerais) do Ttulo VIII (Ttulos de Crdito), no pode pairar mais
dvida de que o ttulo virtual, desde que preencha os requisitos mnimos previstos
na Lei no 5.474/68 e os seus caracteres gerais constem da escriturao do
emitente, corresponder a ttulo executivo extrajudicial

Cabe aqui tecer um comentrio sobre as alternativas de que dispe o


credor de uma duplicata virtual, caso se considere impossvel,
juridicamente, a constituio do ttulo executivo extrajudicial.

A lei prev que, quando a duplicata ou triplicata no preenche os


requisitos para constituio do ttulo executivo extrajudicial, previstos no
art. 15, o credor deve recorrer ao procedimento ordinrio (art. 16 da LD63).

61

COELHO, Fbio Ulhoa. Op.cit., p. 455.


ROSA JUNIOR, Luiz Emygdio Franco da. Op. cit., p. 757-758.
63 Art. 16 - Aplica-se o procedimento ordinrio previsto no Cdigo de Processo Civil ao do
credor contra o devedor, por duplicata ou triplicata que no preencha os requisitos do art. 15,
incisos l e II, e 1 e 2, bem como ao para ilidir as razes invocadas pelo devedor para o no
aceite do ttulo, nos casos previstos no art. 8.
62

69

AMADOR PAES DE ALMEIDA64, por exemplo, v no procedimento


ordinrio a nica sada para o credor de uma duplicata no materializada.

H, ainda, quem entenda ser possvel o ajuizamento de ao


monitria, onde o boleto bancrio o documento que instrui a ao.

A diferena entre a ao de execuo e a ao de cobrana grande,


a comear pelo tipo de processo, sendo a primeira regulada no Livro II
(Processo de Execuo) e a segunda no Livro I (Processo de
Conhecimento), ambos do Cdigo de Processo Civil.

Enquanto na ao de conhecimento necessrio provar a relao


jurdica e discutir o mrito da questo, para, assim, se chegar a um ttulo
executivo judicial, no processo de execuo, j se tem o ttulo executivo em
mos. Nesse caso, no h discusso do mrito e o mandado de citao65 do
devedor para o mesmo realizar o pagamento ou nomear bens penhora, o
que j bem mais coercitivo, at por isso chamada de Execuo Forada.

J as diferenas entre a ao monitria e a ao de execuo de ttulo


extrajudicial, no so tantas, mas vlida a observao, pois se no
existissem diferenas, no seriam duas aes diversas. A ao monitria,
prevista no Captulo XV, Ttulo II, do Livro IV do Cdigo de Processo
Civil, em seu art. 1.102a, expressa o seguinte:

Art. 1.102a. A Ao monitria compete a quem pretender, com base em prova


escrita sem eficcia de ttulo executivo; pagamento de soma em dinheiro, entrega
de coisa fungvel ou de determinado bem mvel

64 ALMEIDA, Amador Paes de. Op. cit., p. 185.


65 Art. 652. O executado ser citado para, no prazo de 3 (trs) dias, efetuar o pagamento da
dvida.
1 No efetuado o pagamento, munido da segunda via do mandado, o oficial de justia proceder
de imediato penhora de bens e a sua avaliao, lavrando-se o respectivo auto e de tais atos
intimando, na mesma oportunidade, o executado.

70

Dessa forma, a ao monitria, frente ao de cobrana pelo rito


ordinrio, muito mais clere, no entanto, na monitria, compete ao Autor
juntar prova escrita, que no tenha validade de ttulo executivo, pois este
tornar-se- um novo ttulo.

Assim, para aqueles que entendem que a duplicata virtual no um


ttulo de crdito executivo, essa seria a maneira de se obter o crdito, no
caso da inadimplncia da obrigao.
Como mencionado, FBIO ULHOA COELHO66, discorda dessa
opinio, defendendo que a duplicata possui todos os requisitos para ser
considerada um ttulo executivo, inclusive, previso legal:

O direito em vigor d sustentao, contudo execuo da duplicata virtual


porque no exige a sua exibio em papel, como requisito para liberar a prestao
jurisdicional satisfativa.

Por fim, FBIO ULHOA COELHO complementa seu entendimento,


alegando que, em juzo basta a apresentao de dois papis: o instrumento
de protesto por indicaes e o comprovante de entrega das mercadoria67.

66
67

COELHO, Fbio Ulhoa. Op.cit., p. 458.


COELHO, Fbio Ulhoa. Op.cit., p. 459.

V - Concluso
Como vimos, a temtica dos ttulos de crdito eletrnicos envolve
questes amplas, que vo desde a sua criao, por meio eletrnico, at a sua
validade, aceite e execuo. Isso, sem contar com o avano da informtica, ponto
de convergncia do presente tema, junto com o Direito e a Economia.

Sabe-se que a economia se beneficia pelo crdito exatamente pela


possibilidade da sua ampla circulao, o que acaba por afastar a necessidade
imediata de disponibilizao de moeda para a realizao de operaes mercantis.

Com o surgimento dos ttulos de crditos eletrnicos, originados e


formados no ambiente eletrnico, passou-se a indagar-se a seguinte pergunta:
possvel sustentar a natureza jurdica de ttulos de crditos a esses documentos
gerados

no

ambiente

eletrnico,

que,

por

isso,

apresentam-se

desmaterializados do documento de papel?

Primeiramente, a desmaterializao no descaracteriza um ttulo de


crdito. Isso porque, a falta do suporte em papel no impede a incorporao do
direito em um documento gerado pelo meio eletrnico, que dotado de autonomia
e literalidade, capaz de circular, promovendo, assim, a principal finalidade dos
ttulos de crdito.

Sem contar que, um documento eletrnico, assinado digitalmente,


conforme diretrizes da Medida Provisria 2.200/01, se equipara aos documentos
fsicos, passando a seguir as mesmas regras existentes para eles.

Ressalta-se que, foi diante das necessidades impostas por um mundo cada
vez mais globalizado e informatizado, onde o tempo cada vez mais escasso, que
se exigiu o desenvolvimento de instrumentos que atendessem as expectativas do

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mercado, instrumentos estes que foram criados face ao surgimento das modernas
tecnologias desenvolvidas pela informtica.

Assim, se um ttulo, mesmo que na forma eletrnica, desempenhar a sua


finalidade, que promover a circulao de riquezas, a ausncia da crtula no
tem fora suficiente para afastar as caractersticas prprias dos ttulos de crdito.

Quanto necessidade ou no de uma legislao especfica para regular as


operaes realizadas no ambiente eletrnico, essa questo continua sendo
bastante polmica, tendo em vista que parte da doutrina defende que a simples
interpretao da legislao vigente seria suficiente para abrigar a utilizao dos
ttulos de crditos eletrnicos, enquanto outros, alegam que a legislao atual no
suficiente para englobar as novas prticas mercantis.

A questo de fato gera grandes discusses, porm, resta claro que existe
sim uma necessidade da criao de novas leis para regulamentar os negcios
informatizados, inclusive os firmados atravs dos ttulos de crdito.

Isso porque a interpretao da legislao vigente, com o uso dos princpios


gerais de direito, como a analogia e a equidade, no capaz de conceder ao
comrcio eletrnico a segurana que o mesmo necessita. Mesmo porque, a unio
entre a informtica e o Direito Comercial pode gerar diversas situaes nicas,
que demandam normas especficas.

Um bom exemplo o caso da duplicata virtual, analisada no Captulo IV,


que ainda se baseia, principalmente, no fator confiana.

Deve-se, ainda, lembrar, que vrios pases j buscaram adequar a sua


legislao ao comrcio eletrnico, demonstrando, assim, a real necessidade da
existncia de um regulamento especfico para tais relaes comerciais.

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Porm, o Brasil j est no caminho certo, buscando sanar as lacunas


existentes atravs de Projetos de Leis, que visam regulamentar o comrcio
eletrnico e a assinatura digital.

Por fim, conclui-se que, apesar da existncia de uma carncia na


legislao vigente, certo que o Cdigo Civil trouxe inovaes muito benficas,
que aceleraram certamente o processo para a legalizao dos ttulos de crditos
eletrnicos, pois trouxe em seu corpo a contemplao do mundo virtual, algo que
era impossvel de se ter no Cdigo Civil de 1916.

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