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MATERIAL DE APOIO

Disciplina: Direito Penal Geral


Professor: Andr Estefam
Aulas: 01 e 02 | Data: 02/02/2015

ANOTAO DE AULA
SUMRIO
PRINCPIO E REGRA
PRINCPIOS BASILARES DO DIREITO PENAL
1. Princpio da dignidade da pessoa humana
2. Princpio da legalidade
2.1 Reserva legal
PRINCPIO E REGRA
Qual a diferena entre princpio e regra?
Princpios so normas jurdicas.
Antigamente, princpios eram meras aspiraes ou ideais vagos, desprovidos de carga jurdica. Todavia,
atualmente, os princpios tm carga normativa.
O ordenamento jurdico composto por uma srie de normas jurdicas (comandos denticos estabelecem o que
se deve fazer [dever ser]).
As normas jurdicas (gnero) dividem-se entre princpios e regras (espcies).
E quais diferenas podem ser elencadas entre essas duas espcies de normas (princpios e regras)?
So elas:
1. Quanto ao contedo
Princpio contm a EXPRESSO DE VALORES FUNDAMENTAIS OU IDEAIS a serem atingidos. Enquanto as regras
contm a PRESCRIO de condutas, ou seja, aquelas que so permitidas, proibidas, obrigatrias etc.
2. Quanto forma
Os princpios assumem a forma de ENUNCIADOS (no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem
prvia cominao legal). As regras consistem na DESCRIO de condutas e ATRIBUIO de consequncias
(matar algum. Pena: recluso de 6 a 20 anos);
3. Abstrao e vagueza
Princpios: mais elevada;
Regras: grau menor (maior concretude);
4. Quanto hierarquia
Os princpios so superiores s regras. Eventual conflito entre princpio e regra, sempre prevalecer o princpio.
Isso porque, o princpio a expresso primeira dos valores fundamentais da sociedade.
Intensivo Modular Diurno
CARREIRAS JURDICAS
Damsio Educacional

5. Quanto soluo de conflitos (conflitos internos)


Caso ocorra conflito entre os princpios, a soluo resolvida atravs do critrio da PONDERAO (mtodo
conciliador). A ponderao uma tcnica conciliadora (afasta-se um princpio e aplica-se outro no caso concreto,
mas ambos se mantm vlidos).
Ns temos como princpio fundamental a liberdade e outro o princpio da vedao de provas ilcitas. Imagine que
no caso concreto o ru obtenha uma prova ilcita que o favorea, provando sua inocncia. Aplica-se a ideia
fundamental de liberdade da Constituio ou o princpio que probe as provas ilcitas? Atravs da ponderao, dse primazia liberdade em detrimento ao princpio da prova ilcita.
No que concerne s regras, temos duas possibilidades caso ocorra entre elas contradio:
a) uma regra anula a outra;
b) uma delas se tornar exceo.
6. Quanto densidade normativa
O que densidade normativa? Imagine o texto de uma norma como tecido ou filtro. Um tecido ou filtro que
permite, ou no, determinada forma de interpretao.
Assim, quanto maior o nmero de interpretao que a norma autoriza, menos denso ser o filtro. Se o tecido
fino, ele mais poroso, possibilitando um nmero maior de interpretaes.
No entanto, existem normas de tecido denso, espesso e pouco poroso. Quanto maior a densidade normativa,
menor ser a possibilidade de interpretao.
O que tem maior densidade normativa? Princpio ou Regra? Quanto maior a densidade, menor o nmero de
interpretaes possveis. Desse modo, as REGRAS possuem ALTA densidade normativa e, portanto, admitem um
nmero restrito de interpretao se comparadas aos princpios (estes tm menor densidade normativa).
Ex.: princpio da dignidade da pessoa humana (baixa densidade normativa).
Ex.: CP diz que a prescrio cai pela metade se o agente era ao tempo do fato menor de 21 anos de idade (alta
densidade normativa).

PRINCPIOS BASILARES DO DIREITO PENAL


Os princpios basilares formam o ncleo do ordenamento penal, ou seja, compem a essncia do ordenamento
penal.
So trs os princpios basilares:
1. Princpio da dignidade da pessoa humana;
2. Princpio da legalidade;

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3. Princpio da culpabilidade;

1. Princpio da dignidade da pessoa humana


Estamos falando de clusula ptrea.
A dignidade alada como FUNDAMENTO da Repblica Federativa do Brasil (art. 1, III, CF). No princpio
exclusivo da rea penal, mas norteia todo o ordenamento jurdico.
O que significa ter a Constituio inserido a dignidade como fundamento? A Constituio alem foi a primeira a
dar destaque ao princpio da dignidade; podemos elencar tambm as Constituies da Espanha e Portugal.
E no Brasil? Em 88 a CF foi elaborada num contexto de redemocratizao, aps regime ditatorial. Ou seja, quando
se coloca a dignidade como fundamento da Repblica, consiste em outorgar uma VISO ANTROPOCNTRICA (o
ser humano o fim ltimo da atuao estatal) de Estado/Repblica. Tal expresso significa abolir do
ordenamento jurdico qualquer forma de comportamento que trate o homem como objeto da consecuo
estatal, semelhana do regime ditatorial.
Quais so seus reflexos em matria penal? Sabemos que o alcance da dignidade deve ser extrado a partir de uma
interpretao sistemtica do texto constitucional.
Assim, os reflexos atingem tanto o CRIME quanto a PENA, isto , abarcam aquilo que pode ser criminalizado, bem
como a punio.
Quanto ao crime, vedado incriminar condutas socialmente inofensivas, ou seja, o Estado no pode se portar
como um dspota, criminalizando o que bem entender. Portanto, a incriminao s se justifica quando houver
uma relevante lesividade social.
Quanto pena, trata-se da proibio de penas cruis (art. 5, XLVII), vexatrias (humilhao) ou degradantes
(trata o ser humano como um animal).
Ns temos na LEP a figura do RDD (regime disciplinar diferenciado). O RDD basicamente consiste num regime de
isolamento celular, pois o preso fica isolado numa cela individual.
O RDD viola o princpio da dignidade humana?
H na doutrina quem defenda que o RDD viola o princpio em tela. O motivo o fato de que o homem um ser
gregrio, pois necessita do contato com pessoas para a sua vida, sob pena de resultar em danos irreparveis
(posio minoritria Defensoria Pblica).
Contudo, a jurisprudncia amplamente dominante (STJ/STF) rechaa a tese minoritria. Os Tribunais Superiores
entendem que o RDD respeita a CF, no violando a dignidade da pessoa humana. Isso porque, o contedo da
dignidade humana deve ser obtido no plano jurdico por interpretao sistemtica da Constituio. Portanto,
deve-se levar em conta o artigo 5, XLVI (autoriza privao de liberdade, sem restringir quanto ao ambiente ser
coletivo ou no) e art. 5, XLVII (veda a pena de morte, de carter perptuo, cruel, mas no veda a priso isolada)
o RDD aplicado a casos graves e com durao determinada.

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2. Princpio da legalidade
Este princpio est previsto no art. 5, XXXIX, CF e tambm no CP, art. 1. Estamos falando de clusula ptrea.
Diz o art. 5, XXXIX que nullum crimen nulla poena sine previa lege (no h crime sem lei anterior que o defina,
nem pena sem prvia cominao legal).
Este princpio confere um mnimo de segurana jurdica em matria penal.
Do ponto de vista histrico, tal princpio remonta Carta Magna de 1215, conferindo segurana jurdica nas
relaes sociais atravs de existncia prvia da lei.
Outro ponto histrico a Revoluo Francesa (1789). Na Revoluo Francesa, elaborou-se a Declarao Universal
dos Direitos do Homem e do Cidado que continha expressamente o Princpio da Legalidade.
Qual a primeira lei a positivar o princpio da legalidade? Foi o Cdigo Penal francs, de 1810.
O Brasil positivou o princpio da legalidade na Constituio do Imprio (25 de maro de 1824) e no Cdigo
Criminal do Imprio (1830).
ATENO: vamos fazer a seguinte diferenciao: a Legalidade geral est insculpida no art. 5, II, CF e a Legalidade
penal est prevista no art. 5, XXXIX, CF.
ATENO:
a) Infrao penal: crime + contraveno;
b) Sano penal = pena + medida de segurana;
Nesse sentido, o STF reconheceu que a todos os princpios constitucionais aplicveis ao crime tambm sero para
a contraveno e, na mesma medida, os princpios da pena so aplicveis para a medida de segurana. Assim,
onde se l crime, compreenda infrao penal, atingindo crime e contraveno penal. Ademais, onde se l no h
crime sem lei anterior que o defina, nem pena... leia-se tambm medida de segurana.
Obs.: em vias de terminar o prazo da medida de segurana (prazo anlogo pena: 30 anos) e observando que o
agente ainda detm periculosidade, o membro do MP deve ajuizar ao civil com pedido de internao
compulsria ao juzo cvel.
Por fim, o princpio da legalidade tem trs desdobramentos (subprincpios): reserva legal (lei), anterioridade
(anterior) e taxatividade (definio).
2.1 Reserva legal (lege scripta)
Consiste na exigncia de lei em SENTIDO FORMAL.
Qual o tipo de lei que pode disciplinar temas relacionados ao direto penal?

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Com relao aos entes federativos, a Unio pode editar leis penais, pois o direito penal uma das matrias de
competncia exclusiva da Unio, conforme artigo 22, CF. Mas ser que pode ser tida como vlida uma lei estadual
tratando de matria penal? Excepcionalmente, sim. A lei penal Estadual seria vlida nos termos do pargrafo
nico do art. 22 atravs da competncia legislativa suplementar (a Unio, por Lei Complementar, pode autorizar
os Estados a editarem leis penais tratando de pontos especficos, vedando tratar da parte geral).
So espcies normativas (art. 59, CF): esse dispositivo enumera diversas espcies legislativas.
Espcies Normativas
EC
LC
LO
LD
Resoluo/decreto
legislativo
MP

Tratar de matria penal


SIM
SIM
SIM
NO
SIM*

Tipificar crimes
NO
SIM
SIM
NO
NO

Obs.: temos na CF a previso dos MANDADOS DE CRIMINALIZAO, que so ordens emitidas pelo constituinte
para estabelecer a criminalizao de determinado comportamento.
Mandado de criminalizao explcito:
Ex.: art. 5, XLII: a lei considerar o racismo crime inafianvel e imprescritvel. Esse mandado foi cumprido com a
edio da lei 7.716/89. Cabe ressaltar que ainda no foi respeitado o mandado de criminalizao previsto no art.
5, XLIII (no foi regulado o crime de terrorismo).
Mandado de criminalizao implcito: art. 5, caput, CF (consagra-se o direito vida).
Obs.: No haver delegao de direitos fundamentais.
* Resoluo 5/12 do Senado Federal: determina a suspenso da executoriedade da vedao de pena alternativa
para o condenado por trfico de drogas (art. 33, 4, Lei 11.343/06). O STF julgou o HC 97.256 e declarou
inconstitucional essa proibio (deciso com efeitos inter partes). Da deciso do pleno do STF expede-se ofcio ao
Senado. Ao receber o ofcio, nos termos do art. 52, X, CF, o Senado concedeu efeito erga omnes atravs de
resoluo.
* Decretos legislativos ratificam tratados ou convenes internacionais, muitos dos quais contm mandados de
criminalizao.
Pergunta: cabe MP penal benfica? prxima aula.

Bibliografia
Andr Estefam e Victor Rios: Direito penal Coleo Esquematizado.

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JURISPRUDNCIA
AI 847845 AgR / RJ - RIO DE JANEIRO
AG.REG. NO AGRAVO DE INSTRUMENTO
Relator(a): Min. LUIZ FUX
Julgamento: 11/12/2012
rgo Julgador: Primeira Turma
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO CIVIL PBLICA. GRATUIDADE DE TRANSPORTE PARA
PESSOAS COM DEFICINCIA MENTAL. JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE (ART. 330, I, DO CPC). ALEGADO
CERCEAMENTO DE DEFESA. ANLISE DE MATRIA INFRACONSTITUCIONAL.
1. A violao reflexa e oblqua da Constituio Federal decorrente da necessidade de anlise de malferimento de
dispositivos infraconstitucionais torna inadmissvel o recurso extraordinrio. Precedentes: RE 596.682, Rel. Min.
Carlos Britto, Dje de 21/10/10, e o AI 808.361, Rel. Min. Marco Aurlio, Dje de 08/09/10.
2. Os princpios da legalidade, do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio, da motivao das
decises judiciais, dos limites da coisa julgada e da prestao jurisdicional, quando a verificao de sua ofensa
dependa do reexame prvio de normas infraconstitucionais, revelam ofensa indireta ou reflexa Constituio
Federal, o que, por si s, no desafia a abertura da instncia extraordinria. Precedentes: AI 804.854-AgR, 1
Turma, Rel. Min. Crmen Lcia, DJe de 24/11/2010, e AI 756.336-AgR, 2 Turma, Rel. Min. Ellen Gracie, DJe de
22/10/2010.
3. In casu, o acrdo recorrido assentou: PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA COM PEDIDO DE
ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA. PRETENSO DE DETERMINAO PERMISSIONRIA DE SERVIO
PBLICO PARA O TRANSPORTE GRATUITO DE PESSOAS PORTADORAS DE DEFICINCIA MENTAL. IMPROVIMENTO
AO RECURSO. I Nos termos do art. 203, IV, da Constituio Federal, a assistncia social ser prestada a quem
dela necessitar, independentemente de contribuio seguridade social, e tem por objetivos () a habilitao e
reabilitao das pessoas portadoras de deficincia e a promoo de sua integrao vida comunitria; (...). O
transporte dos deficientes fsicos promove a sua integrao vida comunitria e o Colendo Supremo Tribunal
Federal atravs de seu venerando Tribunal Pleno, julgando a ADI 3768/DF, na qual foi relatora a eminente
Ministra CRMEN LCIA, em julgamento de 19/09/2007, conforme DJ de 20-10-2007, afastou a exigncia de
fonte de custeio quando se trata de transporte capaz de viabilizar a concretizao da dignidade da pessoa
humana e de seu bem-estar. Fundamentando-se diretamente na Constituio Federal, o direito ao transporte
gratuito de deficientes afasta a necessidade de fonte de custeio; II Ademais, qualquer cidado sabe que,
independentemente da quantidade de pessoas que utilizam o transporte pblico, ele dever ser prestado em
horrios pr-determinados pela Administrao. O custo desta operacionalizao estvel. O que se quer
demonstrar que a empresa no tem um custo maior por estar transportando pessoas idosas. O transporte
encontra-se ali, disponvel, com o custo j estabelecido. III Os deficientes fsicos no so em nmero suficiente
para aniquilar os ganhos dos empresrios e as empresas no tm um custo maior pelo fato de transport-los,
sobretudo a Apelante que j vinha concedendo a gratuidade nos transportes coletivos a 652 pessoas portadoras
de deficincia mentar sem previso de fonte de custeio; IV Improvimento ao recurso.
4. Agravo regimental a que se nega provimento.

QUESTO
Qual das afirmaes abaixo define corretamente o conceito do princpio da reserva legal?
a) No h crime sem lei que o defina; no h pena sem cominao legal.

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b) A pena s pode ser imposta a quem, agindo com dolo ou culpa, e merecendo juzo de reprovao, cometeu um
fato tpico e antijurdico.
c) A criminalizao de uma conduta s se legitima se constituir meio necessrio para a proteo de determinado
bem jurdico.
d) Nenhuma pena passar da pessoa do condenado.
e) A pena deve estar proporcionada ou adequada magnitude da leso ao bem jurdico representada pelo delito
e a medida de segurana periculosidade criminal do agente.

Resposta: alternativa a

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