constitucionais no so questes jurdicas, mas sim questes polticas pois ela expressa as relaes dominante de poderes de um pas. As relaes fticas resultantes da conjugao desses fatores constituem a fora ativa determinante das leis e das instituies da sociedade, expressando assim a correlao das foras que resulta dos fatores reais de poder que formam a constituio REAL do pas. A capacidade de regular e motivar da constituio est limitada a sua compatibilidade com a C REAL. Para Georg Jellinek as regras jurdicas no se mostram aptas a controlar efetivamente, a diviso de poderes polticos. Tanto na prxis poltica cotidiana quanto nas questes fundamentais do Estado, o poder da fora afigura-se sempre superior fora das normas jurdicas, que a normatividade submete-se a realidade ftica. Entre a norma fundamentalmente esttica e racional e a realidade fluida e irracional, existe uma tenso necessria e imanente que no se deixa eliminar. Direito constitucional em contradio com a prpria essncia da constituio- permanente situao de conflito. A CJ, nas disposies no propriamente de ndole tcnica, sucumbe cotidianamente em face da CR. DC cincia normativa e no cincia da realidade. II 1- Condicionamento recproco entre a CJ e a realidade poltico-social- o significado da ordenao jurdica na realidade e em face dela somente pose ser apreciado se ambas ordenao e realidade- forem consideradas em sua relao em seu inseparvel contexto, e no seu condicionamento recproco. O pensamento constitucional do passado recente esta marcado pelo isolamento entre norma e realidade. A separao ente o ser (Sein) e o dever ser (Sollen) trava o avano da resposta. Eventual nfase numa ou outra direo leva a uma norma despida de qualquer realidade ou uma realidade sem elementos normativos. A norma const. no tem existncia autnoma em face da realidade, sua essncia est na vigncia. Essa pretenso de eficcia no pode ser separada das condies histricas de sua realizao. Devem ser contempladas as condies naturais, tcnicas, econmicas e sociais e ainda o substrato espiritual (concepes sociais concretas e o baldrame axiolgico que influenciam decisivamente a conformao, o entendimento e autoridade das proposies normativas. A pretenso de eficcia de uma norma const no se confunde com as condies de sua realizao. A constituio no configura, portanto, apenas a expresso do ser, mas a do dever ser; ela significa mais do q o simples reflexo das condies ftica de sua vigncia, particularmente as foras sociais e politicas. pela pretenso da eficcia que a constituio procura imprimir ordem e conformao realidade poltica e social. A fora condicionante da realidade e da normatividade podem ser diferenciada, mas nunca separada ou confundida.
2- A CJ e CR esto em uma relao de coordenao que se condicionam
mutuamente sem ser dependente uma da outra. De forma no absoluta a CJ tem significado prprio, sua pretenso de eficcia apresenta-se como elemento autnomo no campo de foras do qual resulta a realidade do Estado adquirindo fora normativa na medida em que busca realizar essa pretenso de eficcia. Para Humboldt nenhuma constituio poltica completamente fundada num plano racionalmente elaborado pode logra xito. Somente aquela constituio que resulta da luta do acaso poderoso com a racionalidade que lhe ope consegue desenvolver-se. A norma constitucional somente logra atuar se procura construir o futuro com base na natureza singular do presente. A norma mostra-se eficaz, adquire poder e prestigio se for determinada pelo principio da necessidade. A fora vital e a eficcia da constituio assentam-se na vinculao as foras espontneas e s tendncias dominantes do seu tempo, o que possibilita o seu desenvolvimento e sua ordenao objetiva. Mas, a fora normativa da C no reside apenas na adaptao inteligente a uma dada realidade, ela transforma-se em fora ativa se essas tarefas forem efetivamente realizadas. Estar presente na conscincia geral (em especial dos principais responsveis pela ordem constitucional). Vontade de constituio-
3- A fora que constitui a essncia e a eficcia da Constituio reside na
natureza das coisas, impulsionado-a, onduzindo-a e transformando-se, assim, em fora ativa. esses os pressupostos permitem Constituio desenvolver sua fora normativa. Eles referem-se tanto ao contedo da Constituio quanto prxis constitucional. . a) Quanto mais o contedo corresponder natureza singular do presente mais seguro ser sua fora normativa. Faz-se importante tambm que Constituio adapte-se as mudanas. A constitucionalizao de interesses momentneos ou particulares exige, em contrapartida, uma constante reviso constitucional, com a inevitvel desvalorizao da fora normativa da Constituio. A Constituio no deve assentar-se numa estrutura unilateral. Direitos fundamentais no podem existir sem deveres. Ela deve sempre incorporar parte da estrutura contrria. b) Quanto a prxis. Todos os interesses momentneos ainda quando realizados no logram compensar o incalculvel ganho resultante do comprovado respeito Constituio, aquilo que identificado como vontade da Constituio deve ser honestamente preservado, mesmo que, para isso, tenhamos de renunciar alguns benefcios, ou at a algumas vantagens justas. Igualmente perigosa para fora normativa da Constituio a tendncia para a frequente reviso constitucional sob a alegao de suposta e inarredvel necessidade poltica. Cada reforma constitucional expressa a idia de que, efetiva ou aparentemente, atribui-se maior valor s exigncias de ndole ftica do que ordem normativa vigente. A freqncia das reformas constitucionais abala a confiana na sua inquebrantabilidade, debilitando a sua fora normativa. A estabilidade constitui condio fundamental da eficcia da Constituio. Finalmente, a Interpretao tem significado decisivo para a consolidao e preservao da fora normativa da Constituio. A interpretao constitucional est submetida ao princpio da tima concretizao da norma (Gebot optlimaler Verwirklichung der Norm). Evidentemente, esse princpio no pode ser aplicado com base nos meios fornecidos pela subsuno lgica e pela construo conceitual. A interpretao adequada aquela que consegue concretizar, de forma excelente, o sentido (Sinn) da proposio normativa dentro das condies reais dominantes numa determinada , situao. Em outras palavras, uma mudana das relaes fticas pode ou deve provocar mudanas na interpretao da Constituio. III- 1. a Constituio jurdica est condicionada pela realidade histrica. Ela no pode ser separada da realidade concreta de seu tempo. A pretenso de eficcia da Constituio somente pode ser realizada se se levar em conta essa realidade. As possibilidades, mas tambm os limites da fora normativa da Constituio resultam da correlao entre ser (Sein) e dever ser (Sollen) A intensidade da fora normativa da Constituio apresenta-se, em primeiro plano, como uma questo de vontade normativa de vontade de Constituio (Wille zur Verfassung). Constatam-se os limites da fora normativa da Constituio quando a ordenao constitucional no mais se baseia na natureza singular do presente. Quanto mais intensa for a vontade de Constituio, menos significativas ho de ser as restries e os limites impostos fora normativa da Constituio. E ainda podemos notar que no , em tempos tranqilos e felizes que a Constituio normativa v-se submetida sua prova de fora. Em verdade, esta prova d-se nas situaes de emergncia, nos tempos de necessidade. Nesses momentos possvel constatar, a superioridade da norma sobre as circunstancias fticas. 2. O Direito Constitucional no est obrigado a abdicar de sua posio enquanto disciplina cientfica. Se a Constituio jurdica possui significado prprio em face da Constituio real, no se pode cogitar de perda de legitimidade dessa disciplina enquanto cincia jurdica. Isso significa que o Direito Constitucional deve preservar, modestamente, a conscincia dos seus limites. At porque a fora normativa da Constituio apenas uma das foras de cuja atuao resulta a realidade do Estado. O Direito Constitucional deve explicitar as condies sob as quais s normas constitucionais podem adquirir a maior eficcia possvel propiciando, assim, o desenvolvimento da dogmtica e da interpretao constitucional. Portanto, compete ao Direito Constitucional realar, despertar e. preservar a vontade de Constituio (Wille zur Verfassung) que, indubitavelmente, constitui a maior garantia de sua fora normativa16. Essa orientao torna imperiosa a assuno de uma viso crtica pelo Direito Constitucional IV
O status dominante repudia, de forma clara, todo e qualquer
questionamento da Constituio jurdica. Em verdade, existem elementos que ressaltam o peculiar significado atribudo Constituio jurdica na vida do Estado moderno. A poltica interna afigura-se, em grande medida, juridicizada. A argumentao e discusso constitucional assumem particular significado tanto na relao entre a Unio e os Estados, quanto na relao entre diversos rgos estatais e suas diferentes funes: Embora elas paream, por natureza, refratrias a uma regulamentao jurdica, at mesmo as foras que imprimem movimento e direo vida poltica os partidos polticos esto submetidas ordem constitucional. Os princpios basilares da Lei Fundamental no podem ser alterados mediante reviso constitucional, conferindo preeminncia ao princpio da Constituio jurdica sobre o postulado da soberania popular O significado superior da Constituio normativa manifesta-se, finalmente, na quase ilimitada competncia das Cortes Constitucionais
A vontade de Constituio afigura-se decisiva para a prxis constitucional.
Ela fundamental, considerada global ou singularmente. Observa-se que nem sempre predomina, nos dias atuais, a tendncia de sacrificar interesses particulares com vistas preservao de um postulado constitucional. Isso pq a Lei Fundamental no est plenamente consolidada na conscincia geral, contando apenas com um apoio condicional. Embora passe muitas vezes despercebido, o perigo do, divrcio entre o Direito Constitucional e a realidade ameaa um elenco de princpios basilares da Lei Fundamental, particularmente o postulado da liberdade. Aqui se encontra o presente confrontado, com a indagao sobre a efetividade das normas jurdicas no contexto de uma realidade dominada por correntes e tendncias contraditrias. O questionamento da Constituio no decorre de um estado de anormalidade. Ao contrrio da Constituio de Weimar, a Lei Fundamental (Grundgesetz) promulgada numa poca de inesperado desenvolvimento econmico e sob a influncia de relaes polticas relativamente estveis no foi submetida a uma prova de fora. Como referido, as situaes de emergncia no mbito poltico, econmico ou social configuram a maior prova desse tipo para a fora normativa da Constituio, uma vez que elas no podem ser resolvidas com base no exerccio das competncias convencionais previstas na Constituio. Em virtude da experincia colhida com o art. 48 da Constituio de Weimar, a Lei Fundamental (Grundgesetz) no adotou qualquer clusula especial para o estado de necessidade. Para essas situaes, dispe ela apenas de competncias isoladas e estritamente limitadas, que no se afiguram suficientes para arrostar situaes de perigo relativamente srias. A resposta indagao sobre se o futuro do nosso Estado uma questo de poder ou um problema jurdico depende da preservao e do fortalecimento da fora normativa da Constituio, bem como de seu pressuposto fundamental, a vontade de Constituio. Essa tarefa foi confiada a todos ns.