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EXMO.

JUIZ DA VARA DA FAZENDA PBLICA DA


COMARCA DE FORTALEZA

IMPETRANTE: FRANCISCO ALMIR SOUSA DA SILVA


IMPETRADO: ESTADO DO CEAR
AO: ORDINRIA DE PENSO COM PEDIDO DE LIMINAR

JUSTIA GRATUITA E URGNCIA NA DISTRIBUIO

FRANCISCO ALMIR SOUSA DA SILVA, brasileiro, solteiro,


portador da Cdula de Identidade n 94008013355 SSPDS/CE e inscrita
no CPF/MF sob o n 16388291368 por intermdio de seu advogado,

vm propor a presente AO ORDINRIA DE PENSO contra o

ESTADO DO CEAR, pessoa jurdica de direito pblico interno, com


endereo a Rua Doutor Jos Martins Rodrigues, 150, Edson
Queiroz CEP 60811-52, em razo dos fatos e fundamentos de direito
que seguem.

GRATUIDADE DA JUSTIA

1
Preliminarmente solicita a requerente requer os benefcios da
justia gratuita, por no dispor de meios para custear esta ao.
Fundamenta o pedido na CF art. 5. Inciso LXXIV, Lei No. 1060/50 e
Lei No. 7115/83.

DOS FATOS

A autora ingressou com processo administrativo 121009980 para

requere seu direito, mas no foi atendida, conforme parecer em anexo.

A requerente beneficiaria da penso policial militar

(MONTEPIO MILITAR) deixada pela sua me, viva do Cel. PM

falecido nesta capital, no dia.

O policial militar entrou na instituio em e passou para a

inatividade da Polcia Militar em. A esse tempo a penso era regida pela

Lei do Montepio Militar, no. 897 de 06/12/1950.

O art. 18 que disciplinava a espcie do direito pretendido dizia:

Art. 18. So considerados membros da famlia para herdar o montepio, as pessoas em seguida
enumeradas, havendo precedncia na prioridade aqui estabelecida.
(...)
2 As filhas solteiras, vivas e casadas e os filhos menores de 21 anos, legtimos, legitimados ou
reconhecidos; os filhos adotivos; os filhos desquitados, nascidos posteriormente sentena passada em
julgado; os filhos interditados, embora maiores de 21 anos que, por incapacidade fsica ou mental, ao
possam adquirir meios de subsistncia.

Em 1984 foi editada a Lei Estadual 10.972, que manteve o direito

aqui perseguido, vale dizer, o direito das filhas maiores de herdar a

2
penso policial militar, dentro da escala de precedncia do art. 7.

Assim redigido:

Art. 7. A penso policial militar defere-se na seguinte ordem de precedncia:


1) viva;
2) aos filhos de qualquer condio, exclusive os maiores do sexo masculino que no sejam
invlidos ou interditados;

Na seqncia cronolgica das normas que disciplinam a penso

dos herdeiros, veio a lume a Lei Complementar 21/2000, que dispe sobre

o sistema de previdncia dos civis e militares do Estado do Cear


SISTEMA NICO DE PREVIDNCIA SOCIAL DOS SERVIDORES E DOS
MEMBROS DE PODER DO ESTADO DO CEAR SUPSEC. Esse ltimo

diploma retira das filhas maiores o direito penso do MONTEPIO

MILITAR, nos termos seguintes:

ART. 5.
Pargrafo nico Os dependentes de que trata o caput so:
1 a viva;
2- os filhos menores ou invlidos, estes sob a dependncia econmica do segurado.

Por essa razo a requerente no foi admitidas percepo da


penso deixada pelo pai, nada obstante haver ele, quando de sua
passagem para a inatividade, no ano de 1972, tendo cumprido todas
as suas obrigaes pecunirias com o MONTEPIO MILITAR e assim
assegurado a sua filha aqui postulante, o direito adquirido
percepo da penso.

Em nosso pas, o direito positivo adota o principio tempus regit


actum, segundo o qual, a lei aplicvel aquela em que se deu a
passagem do militar para a inatividade. Naquela situao ele havia
implementado as condies exigidas para deixar o beneficio aos seus
herdeiros.

3
A partir de sua inatividade, em , o pai da requerente vinha

recebendo os seus proventos pelo MONTEPIO MILITAR com o


direito liquido e certo assegurado a seus descendentes, dentro da
disciplina da lei 897 de 06/12/50.

Essa verdade fica realada pelos termos da lei Complementar 21,


que modificou a condio de herdeiro da penso, apenas para o
pessoal da ativa, seno vejamos:

Art. 3 - Os militares estaduais ativos da Polcia Militar do Cear e do Corpo de Bombeiros Militar so
contribuintes obrigatrios do Sistema nico de Previdncia Social dos Servidores Pblicos Civis e
Militares, dos Agentes Pblicos e dos Membros de Poder do Estado do Cear - SUPSEC.

Essa disciplina torna evidente o fato de que os inativos, a poca da


edio do diploma modificativo do sistema previdencirio, j haviam
cumprido com suas obrigaes nesse campo. Situao de direitos
bem definidos, regidos pela lei vigente ao tempo do ingresso na
reserva remunerada. Como complemento dessa situao de direito
adquirido, basta ver o art. 6. da lei nova lei:

Art. 6 - O Sistema nico de Previdncia Social dos Servidores Pblicos Civis e Militares, dos Agentes
Pblicos e dos Membros de Poder do Estado do Cear - SUPSEC, assegurar, a partir da data em que
se tornar exigvel a respectiva contribuio previdenciria, os seguintes benefcios:

I - pagamento de proventos referentes reserva remunerada ou reforma;

II - penso por morte do militar estadual;

A lei nova, assim, j estabelece a forma de percepo da


penso aqui perseguida.

DO DIREITO

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Trata-se a querela de um direito adquirido por parte da autora.
A reverso penso militar dar-se- no caso do falecimento da viva
(companheira, ex-esposa divorciada pensionada) e a penso seja
revertida em favor dos filhos menores, enteados, filhos invlidos,
menores sob guarda judicial ou tutelados at 21 anos, ou se
estudante universitrio at 24 anos. um direito adquirido.

No art. 5., XXXVI, dispe a CF que a lei no prejudicar o direito adquirido,


o ato jurdico perfeito e a coisa julgada.

A aquisio desses direitos verifica-se na forma do art. 6.


Pargrafo 2. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil:

2 Consideram-se adquiridos assim os direitos que o seu titular, ou algum por ele, possa exercer,
como aqueles cujo comeo do exerccio tenha termo pr-fixo, ou condio pr-estabelecida inaltervel,
a arbtrio de outrem.

Esses direitos, pois, so inalterveis a arbtrio de terceiros,


como define a Lei de Introduo do Cdigo Civil, que vale igualmente
para o novo Cdigo Civil. O direito adquirido repousa na singela idia
de que determinados bens devem ser respeitados como
originalmente concebidos, especialmente por ocasio de sua
aquisio. Conforme definies da LICC, direitos que possam ser
exercidos so aqueles cujos pressupostos tenham reunido ou os
incorporam ao seu patrimnio jurdico. Direitos exercidos por terceiros
so os mesmos que, no sendo personalssimos, possam ser
transferidos. Como o caso em questo da autora.
Segundo ainda doutrinadores como Clarismar Fernandes dos
santos, o direito adquirido consiste na faculdade de continuar a extrarem-se efeitos de
um ato contrario aos previstos pela lei atualmente, ou, se preferirmos continuar a gozar dos efeitos de
uma lei pretrita mesmo depois de ter sido revogada.

Para Francesco Gabba adquirido todo direito que: a) seja


consequncia de um fato idneo a produzi-lo, em virtude da lei do tempo no qual o fato se viu

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realizado, embora a ocasio de faz-lo valer no se tenha apresentado antes da atuao de uma nova
lei a respeito do mesmo; e que b) nos termos da lei sob o imprio da qual se verificou o fato de onde se
origina, entrou imediatamente a fazer parte do patrimnio de quem o adquiriu.

Para Celso Bastos o direito adquirido consiste na faculdade de continuar a


extrarem-se efeitos de um ato contrario aos previstos na alei atualmente em vigor, ou, se preferirmos,
continuar-se a gozar dos efeitos de uma lei pretrita mesmo depois de ter ela sido revogada.

O direito adquirido consagra ainda a validade da norma anterior


diante da nova. Esta ltima oferece menos ou diminui vantagens em
poca pretrita. Em direito previdencirio no incomum a norma
retroagir e beneficiar.
H tambm o direito, fundamentado no fato que no houve
regra de transio. Em certas circunstncias, diante da noo do
direito em formao e da natureza do vinculo, que envolve o tempo,
sucessividade de mensalidades contributivas e prestacionais,
proximidade da consecuo da pretenso, a norma reconhece alguma
grandeza pretrita expectativa de direito e cria regras de transio.
Isto , para quem est no sistema, reconhece a validade do passado,
amenizam os efeitos das alteraes, conferindo confiabilidade s
normas existentes anteriormente.
Como ocorreu com as foras armadas, que por fora de medidas
provisrias N 2.131, 2.188-8 e 2.215, asseguraram o direito
adquirido aos militares que j estavam nas fileiras. At o inicio da
vigncia da MP 2131/2000, as filhas solteiras ou dependentes vlidas
e capazes, eram beneficirias, sem restrio de idade. O art. 27 da
MP suprimiu este direito s filhas dependentes maiores de militares
que ingressaram nas foras armadas aps 29/12/2000, e trouxe regra
de transio aos militares que j estavam na ativa, aos quais foi dado
prazo at 31/08/2001 para que manifestassem vontade de renunciar,
em carter irrevogvel, ao direito de deixar penso para a filha maior
solteira. Aqueles que optarem pela manuteno do direito,
comearam a contribuir com o desconto de 1,5% sobre o total das

6
parcelas remuneratrias de seus vencimentos. Conforme o texto que
segue da MP 2.215/01:
Art. 31. Fica assegurada aos atuais militares, mediante contribuio especfica de um
vrgula cinco por cento das parcelas constantes do art. 10 desta Medida Provisria, a manuteno dos
benefcios previstos na Lei n 3.765, de 1960, at 29 de dezembro de 2000.

Para disciplinar estas mudanas e evitar desrespeito ao direito


adquirido foi criada regras de transio como tambm orientaes
como desta portaria de No. 071 de 07/08/2001:

O CHEFE DO DEPARTAMENTO-GERAL DO PESSOAL, no uso das atribuies que lhe


so conferidos pela Portaria n 139, de 27 de Maro de 2001, do Comandante do Exrcito, resolve:

Art. 1 Esclarecer que a Medida Provisria n 2.188-8/01, que dispe sobre a reestruturao
da remunerao dos militares, ao revogar ou dar nova redao a vrios artigos da Lei n 3.765/60,
extinguiu benefcios, at ento em vigor. Entretanto, como regra de transio, o seu Art. 31 assegurou
aos militares que j contribuam para a penso militar, a manuteno de alguns desses benefcios,
mediante contribuio mensal especfica de um vrgula cinco por cento das parcelas constantes do Art.
10 da referida MP.

Tal fato no ocorreu na Polcia Militar do Estado do Cear, razo

pela qual, a autora busca a reparao dos seus direitos violados. Caso

houvesse regra de transio, poderia o falecido militar ter optado pelo

novo sistema ou no, como ocorreu nas foras armadas. Mas o Estado

do Cear, no o fez, violando o direito daqueles que contriburam por

dcadas, para o Montepio Militar, como o pai da autora.

DA JURISPRUDNCIA

H o recente Mandado de Segurana com pedido de liminar

despachado pelo Desembargador Joo de Deus Barros Bringel, no

mesmo tema, disse:

Declarando que a aposentadoria e seus efeitos decorrem do regime legal vigorante na poca
de sua constatao, ou mais precisamente do momento em que os proventos dela emergentes passam a
integrar o patrimnio do jubilado e articulando no poderia a lei retroagir para alcanar j definida,

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pena de violao ao ato jurdico perfeito, ao direito adquirido e a coisa julgada, proclama que lhe seja
de logo outorgado provimento liminar de fito a assegurar-lhe o direito pensional na forma como
relatado, pugnando, afinal, pela concesso da segurana.

(...)

Diviso ab initio no constituir a pretenso invocada qualquer das hipteses previstas no art.
5. Da Lei 4.348/64 e pargrafo 4. Do art. 1. Da lei 5.021/66, impeditivas da concesso de liminar que
colime reclassificao ou equiparao de servidor pblico ou a concesso de aumento ou extenso de
vantagens pecunirias, no existentes e a serem includas. Tem-se na fatispecie to somente pleito de
manuteno de um direito adquirido, respaldado em lei vigente poca de sua constituio, o que a
meu sentir, exibe o pressuposto do fumus boni iuris indissocivel para o deferimento liminar da
impetrao. Enxergo, de envolta, a leso grave e de difcil reparao a que se ver exposta a
impetrante no caso dos impetrados fazerem valer contra ela os efeitos da Lei Complementar noticiada,
o periculum in mora, pressuposto a que aquele se alia para autorizar o julgador conferncia do
provimento liminar recitado.
Nesse iderio, hei de conceder a liminar reclamada, para o fim de determinar a autoridade
apontada de coatora e a seu litisconsorte na presente lide, que se abstenham de excluir a impetrante da
penso por morte de seu genitor, at ulterior deciso do tribunal.

Tambm existe jurisprudncia favorvel do STJ que diz:

RECURSO ESPECIAL. PREVIDENCIRIO. REVISO DE BENEFCIO. PENSO POR MORTE.


LEI MAIS BENFICA. INCIDNCIA. BENEFCIOS EM MANUTENO. POSSIBILIDADE.
1. No sistema de direito positivo brasileiro, o princpio tempus regit actum se subordina ao do
efeito imediato da lei nova, salvo quanto ao ato jurdico perfeito, ao direito adquirido e coisa
julgada (Constituio da Repblica, artigo 5, inciso XXXVI e Lei de Introduo ao Cdigo
Civil, artigo 6).

REsp 435141 / RJ
RECURSO ESPECIAL
2002/0039774-5
Ministro HAMILTON CARVALHIDO

RECURSO ESPECIAL. PREVIDENCIRIO. CONCESSO DE APOSENTADORIA. MUDANA E


CRITRIOS. IMPOSSIBILIDADE DE REVISO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS.
"Esta Eg. Corte j pacificou o entendimento de que a administrao pode utilizar de seu poder de
autotutela, para anular ou revogar seus prprios atos, quando eivados de nulidade. Entretanto, deve-
se preservar a estabilidade das relaes jurdicas firmadas, respeitando-se o direito adquirido
incorporado ao patrimnio material e moral do particular, tanto mais se observar que no houve
fraude, mas simples mudana de critrios para a concesso do benefcio."

REsp 413226 / RS
RECURSO ESPECIAL

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2002/0017530-0
Ministro JOS ARNALDO DA FONSECA

Tambm h jurisprudncia em aes correlatas, como a ao

7579/03 2003.02.05848-6 da 5. Vara da Fazenda Pblica, aonde a juza Slvia

Soares de S Nbrega, concedeu a tutela antecipada, aos pedidos

formulados na inicial, fundamentando sua deciso no j citado

Mandado de Segurana despachado pelo Desembargador Joo de Deus

Barros Bringel.

H ainda jurisprudncia do Min. Dcio Miranda:

Por ocasio da aposentadoria, vigia lei que somente fazia computar determinado perodo
para aposentadoria por tempo de servio. A lei nova, que determinou computar-se o perodo para a
aposentadoria especial, aplica-se somente s aposentadorias futuras, no aos casos pretritos,
constitudos sob a vigncia da lei anterior e que a lei nova no mandou rever. (acrdo da 2. Turma
do STF, de 04/09/84, no Recurso Extraordinrio n. 103.067/SP, in: RPS n. 60/673).

Outra jurisprudncia do Tribunal Federal de Recursos tambm

reafirma o direito adquirido:

Os proventos da inatividade regulam-se pela lei vigente ao tempo em que o segurado reuniu
os requisitos necessrios sua aposentadoria. A lei nova deve respeitar os direitos adquiridos sob o
imprio que ela revogou, e s pode ser aplicada situao jurdica anterior sua vigncia quando
para beneficiar. Apelo provido. Sentena reformada. (ACX n. 105.845/SP, da 3. Turma do TFR, rel.
Min. Flaquer Scartezzini, in: DJU de 28/08/86, p. 15.049).

DO PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA

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Requer que conceda a antecipao da tutela para o fim de
ordenar a incluso do nome da requerente na penso policial militar,
nascida com a morte de .

A prova do direito inequvoco a que se junta o receio do dano


irreparvel e a difcil recuperao do dano experimentado at aqui.
Por outro lado no aparece no pedido o risco da irreversibilidade, em
face da liquidez e certeza do direito, tudo a permitir a concesso da
antecipao pretendida. de se ressaltar a natureza alimentar da
entrega jurisdicional a recomendar o atendimento da pretenso
deduzida. A requerente passa por privaes alimentares e por
carncias matrias, pois necessita desta penso para sobreviver
condignamente. At porque j tem idade avanada e no tem
atividade laborativa.

DOS PEDIDOS

Requer a citao do ESTADO DO CEAR na pessoa dos seus

representantes legais.

Protesta e requer a produo de todas as provas em direito

permitidas, depoimento pessoal e demais provas que se fizerem

necessrias.

Requer a concesso da antecipao da tutela e ao final a

procedncia da ao e da condenao do ESTADO DO CEAR a

conceder a incluso da requerente na penso policial-militar de seu

falecido pai.

10
Atribui causa o valor de R$ 50,00 e pede o deferimento.

Fortaleza, 23 de agosto de 2016.

EXPEDITO GUANABARA JNIOR


OAB/CE 12.027

EM ANEXO

Lei do Montepio Militar N. 897/1950;

Lei Estadual N. 10.972/1984;

Lei Complementar N. 21/2000;

11
Medida provisria 2.215/2001;

Portaria N. 071 de 07/08/2001;

Processo administrativo N. 117014346;

Documentos pessoais do falecido;

Documentos pessoais da autora;

Procurao para o juzo

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