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MDULO II
1. Introduo
Ao se tratar a responsabilidade civil no h como deixar de se abordar os seus
elementos essenciais, sem os quais no haver qualquer responsabilizao por evento
danoso.
Por elementos da responsabilidade entende-se os requisitos necessrios e
indispensveis existncia de responsabilidade em relao a um dano causado.
Quando inexistir um dos elementos tidos como essenciais no h falar em
responsabilidade civil e, consequentemente, dever de reparao de danos.
A doutrina divide esses elementos em subjetivos e objetivos, sendo o primeiro
referindo-se ao agente e a vtima, e o segundo a conduta, dano e nexo de
causalidade.
A culpa tambm deve ser considerada como um elemento essencial, porm somente
com referncia a responsabilidade civil subjetiva.
Para a caracterizao da responsabilidade civil necessria a existncia de uma srie
de elementos constitutivos de forma a legitimar a reparao dos danos
experimentados pela vtima.
Esses elementos tambm so doutrinariamente classificados em duas espcies:
elementos essenciais e elementos especiais.
a) Elementos essenciais:
a conduta do agente (ao ou omisso do agente);
o dano, oriundo da ao ou absteno;
o nexo de causalidade, que o liame entre a conduta e o dano.
b) Elementos especiais:
a culpa
o risco
Solidariedade social
Voluntariedade da conduta necessria para que haja a culpa, sendo esta uma
condio para a responsabilizao civil do agente, pois a vontade elemento
subjetivo da conduta.
Conscincia da conduta Ao lado do elemento voluntariedade, a conduta para
gerar responsabilidade civil deve ser consciente. A conscincia deve ser da conduta
em si, no do especfico contedo jurdico desse ato, ou de suas eventuais
consequncias.
Exemplo: motorista que faz sempre o mesmo trajeto e em razo do automatismo de
sua conduta se distrai e provoca acidente. (WALD, GIANCOLLI, 2012, p. 81).
As formas materiais da conduta so a ao e a omisso.
A conduta por ao (comissiva) se concretiza por meios de movimentos corporais e
formada por atos que so o seguimento ou parcelas nas quais se decompe a ao.
A conduta omissiva decorre de uma deciso voluntria em atitude negativa e resulta
de uma violao de um dever jurdico especial, onde a omisso em praticar o ato
gera o dano.
3. Dano
O dano a subtrao ou diminuio de um bem jurdico, qualquer que seja a sua
natureza, quer se trate de um bem patrimonial, quer se trate de um bem integrante da
prpria personalidade da vtima (moral), como a sua honra, a imagem, a liberdade.
Do ponto de vista fsico, dano a alterao de uma situao favorvel de um
indivduo ou grupo num determinado espao de tempo.
Do ponto de vista jurdico dano se d em razo da inobservncia de uma norma que
gere leso a outrem.
Abstratamente resulta da violao de um valor jurdico protegido por uma norma.
Concretamente dano a perda ou deteriorao de um bem pertencente pessoa
ofendida.
O dano a pedra angular para a configurao da responsabilidade civil.
Sem dano no h falar em responsabilidade.
Pode at haver o ato ilcito e a conduta do agente, aliado ao nexo de causalidade.
Contudo, inexistindo dano no gera dever de reparao.
nica situao que mesmo no existindo dano h responsabilizao a constante
no artigo 416 do Cdigo Civil:
Art. 416. Para exigir a pena convencional, no necessrio que o credor alegue
prejuzo.
Pargrafo nico. Ainda que o prejuzo exceda ao previsto na clusula penal,
no pode o credor exigir indenizao suplementar se assim no foi
convencionado. Se o tiver sido, a pena vale como mnimo da indenizao,
competindo ao credor provar o prejuzo excedente.
Tambm existem situaes em que ocorre o chamado dano presumido, onde a
prpria lei presume de um dano, exonerando o lesado de provar sua existncia,
conforme constam nos artigos do Cdigo Civil a seguir:
Art. 404. As perdas e danos, nas obrigaes de pagamento em dinheiro, sero
pagas com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente
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(....)
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de
sua violao;
Os danos morais ou extrapatrimoniais englobam outros aspectos da pessoa humana
que no esto diretamente vinculados sua dignidade.
O dano moral envolve diversos graus de violao de direitos da personalidade,
abrangendo todas as ofensas pessoa, considerada esta em suas dimenses
individual e social.
No se incluem no dano moral o mero dissabor ou irritao j que essas coisas fazem
parte da vida e tambm da tolerncia que se deve ter e necessria no dia a dia.
(AgRg no AREsp 195.026/SP, Rel. Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, PRIMEIRA
TURMA, julgado em 27/11/2012, DJe 03/12/2012)
g) Dano esttico
O dano esttico a leso beleza fsica, ou seja, harmonia das formas fsicas de
algum. Contudo, em virtude da relatividade existente em torno do termo belo, ao
examinar-se o dano esttico deve-se direcionar para a modificao fsica sofrida pela
pessoa em relao ao seu estado anterior.
Existe uma dicotomia entre a definio do dano esttico no mbito civil e no mbito
penal. Naquele, o dano esttico consiste em qualquer transformao, ofensa
harmonia fsica da pessoa.
H agora um desequilbrio entre o passado e o presente, uma modificao para pior.
No aspecto penal, o dano esttico configurado a partir de deformaes graves,
deixando a pessoa com aparncia desfigurada.
No qualquer hematoma que configura o tipo penal, ela deve ser de certa monta.
Alm da leso integridade fsica, o dano esttico, para ser indenizvel, deve ser
permanente ou de efeito prolongado. Ou seja, o incmodo deve ser permanente, um
vexame constante.
O dano esttico relativo ao sujeito que o sofreu. Assim, uma cicatriz para um
boxeador pode no ensejar dano algum, para uma mulher pode representar um dano
extrapatrimonial, para uma atriz pode implicar um dano patrimonial e um dano
extrapatrimonial.
Os fundamentos do dano esttico esto nos artigos 6 e 196 da Constituio Federal
apresentam, como direito fundamental da pessoa humana e direito social, a proteo
da sade, sendo positivado que A sade direito de todos.
Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a
moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade
e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.
Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante
polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de
outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua
promoo, proteo e recuperao.
O dano esttico sempre visvel pois se concretiza na deformidade e tambm no
constrangimento que a vtima experimenta em razo desta deformidade.
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h) Dano imagem
O artigo 20 do Cdigo Civil d proteo ao direito de imagem.
O uso indevido da imagem alheia ensejar dano patrimonial sempre eu for ela
explorada comercialmente sem a autorizao ou participao de seu titular.
O dano extrapatrimonial se dar se a imagem for utilizada de forma humilhante,
vexatria, desrespeitosa, acarretando dor, vergonha e sofrimento ao seu titular.
Exemplo: exibir imagens de mulher despida sem sua autorizao.
O STJ assim tm decidido:
RECURSO ESPECIAL. AO DE COMPENSAO POR DANOS MORAIS.
VEICULAO DE MATRIA JORNALSTICA. CONTEDO OFENSIVO.
RESPONSABILIDADE CIVIL. LIBERDADE DE IMPRENSA EXERCIDA DE MODO
REGULAR, SEM ABUSOS OU EXCESSOS.
1. Discusso acerca da potencialidade ofensiva de matria publicada em jornal
de grande circulao, que aponta possvel envolvimento ilcito de magistrado
com ex-deputado ligado ao desabamento do edifcio Palace II, no Rio de
Janeiro.
2. extemporneo o recurso especial interposto antes do julgamento dos
embargos de declarao, salvo se houver reiterao posterior, porquanto o
prazo para recorrer s comea a fluir aps a publicao do acrdo
integrativo.
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4. Nexo de causalidade
O nexo de causalidade o liame ou ligao da conduta humana em relao ao
dano provocado.
um vnculo, da causa e seu efeito, relacionando a conduta com o seu resultado,
diretamente ou como sua consequncia previsvel.
O nexo causal um elemento de ligao entre uma conduta ou uma situao
determinada, e o resultado, atravs do qual possvel concluir quem o indivduo
responsvel pelo dano, ou seja, aquele do qual se imputa o dever de indenizar.
A ausncia de qualquer dos elementos caracterizadores da responsabilidade civil
(conduta, nexo causal e dano), impossibilita a caracterizao da prpria
responsabilidade, portanto, imprescindvel para que se possa indenizar a vtima, a
presena do dano, no sentido de haver prova da efetiva diminuio do patrimnio.
Neste sentido, dispe o Cdigo Civil:
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica
obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de
culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente
desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos
de outrem.
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente
moral, comete ato ilcito.
Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo,
excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social,
pela boa-f ou pelos bons costumes.
Art. 188. No constituem atos ilcitos:
I - os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito
reconhecido;
II - a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim de
remover perigo iminente.
Pargrafo nico. No caso do inciso II, o ato ser legtimo somente quando as
circunstncias o tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os limites
do indispensvel para a remoo do perigo.
Atente-se apenas, quanto aos elementos da responsabilidade civil, que o elemento
culpa nem sempre imprescindvel para a caracterizao da responsabilidade.
Isso se d na responsabilidade civil objetiva, a teor do art. 927, pargrafo nico do CC,
onde por disposio legal ou atividade de risco o causador do dano obriga-se a
indenizar, bastando que haja a ao humana e o dano.
Jurisprudncia do STJ:
ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. AUSNCIA DE VIOLAO DO ART. 535 DO
CPC. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. OMISSO. SUBJETIVA. NEXO DE
CAUSALIDADE. REEXAME DE FATOS E PROVAS. IMPOSSIBILIDADE. SMULA 7/STJ.
1. Inexiste violao do art. 535 do CPC quando a prestao jurisdicional dada
na medida da pretenso deduzida, com enfrentamento e resoluo das
questes abordadas no recurso.
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a) Causalidade mltipla
quando vrias circunstncias concorrem para o evento danoso e tem-se que
precisar qual dentre elas a causa real do resultado.
A causalidade mltipla ou concurso de causas permite a distino de vrias figuras,
cuja aplicao e efeito no se confundem.
Exemplo: A coloca veneno no cachorro de B e o animal desorientado vai para a
rua e atropelado por C vindo a morrer.
c) Causa virtual
o fato, real ou hipottico, que tenderia a produzir certo dano, se este no fosse
causado por outro fato (causa real).
Exemplo: A envenenar o co de B e depois, logo em seguida, abate o co com um
tiro, a agresso do tiro no deixa de ser a causa real da morte do animal, inobstante
esta fosse acontecer mais tarde por causa do envenenamento. O que interessa para
o direito no o dano abstrato, mas o concreto.
5. Dolo e a Culpa
A atuao dos indivduos na sociedade deve ser pautada por um padro de conduta
do qual no pode resultar leso a bens jurdicos alheios. A inobservncia desse dever
de cuidado torna a conduta culposa ou dolosa.
Dolo e culpa so institutos similares j que ambos se relacionam a uma atuao
voluntria e reprovvel de um determinado agente.
No dolo a conduta nasce ilcita, porquanto a vontade se dirige a concretizao de
um resultado antijurdico.
Na culpa a conduta torna-se ilcita na medida em que se desvia dos padres social ou
tecnicamente adequados, consistindo no erro de conduta em face do
comportamento do homem normal.
Os elementos da conduta culposa so: Conduta voluntria com resultado lesivo
involuntrio; previso ou previsibilidade; e falta de cuidado, cautela, diligncia ou
ateno.
A culpa a no observncia de um dever que o agente podia conhecer. Em termos
de responsabilidade civil.
A culpa stricto sensu ou propriamente dita, por sua vez, diz respeito vontade do
agente que dirigida ao fato causador da leso, mas o resultado no querido pelo
agente.
a falta de diligncia na observncia da norma de conduta, isto , o desprezo, por
parte do agente, do esforo necessrio para observ-la, com resultado, no
objetivado, mas previsvel . a omisso da diligncia exigvel do agente.
A mera culpa (ou culpa em sentido estrito), portanto, pode ser definida como a
violao de um dever jurdico por negligncia, imprudncia ou impercia. Ela pode
consistir numa ao ou numa omisso.
Negligncia se relaciona com a desdia. a falta de cuidado por conduta omissiva.
Imprudncia est ligada temeridade, ou seja, a afoiteza no agir. a falta de
cautela por conduta comissiva.
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a) Espcies de culpa
A culpa pode ser classificada da seguinte forma:
b) Teorias da culpa
Teoria da culpa anterior - Esta teoria tem como base as causas que arrastam o agente
ao estado de incapacidade. Mesmo incapaz deve responder pelo dano.
Teoria da culpa desconhecida ou do risco assumido - Na impossibilidade de se
determinar a ocorrncia de uma conduta culposa, desenvolveu-se a teoria da culpa
desconhecida para garantir a responsabilizao de um determinado agente e a
indenizao da vitima, com base no risco criado.
Teoria da culpa coletiva - A culpa coletiva resulta de uma situao criada por todos os
componentes do grupo.
Culpa presumida - Trata-se de uma inverso do nus da prova da culpa. A culpa
presumida representou um estgio de evoluo anterior ao desenvolvimento da
reponsabilidade civil objetiva. Pode admitir (presuno juris tantum) ou no
(presuno juris et de jure), prova em contrrio.
Culpa concorrente - Fala-se culpa concorrente quando, paralelamente conduta do
agente causador do dano, h tambm conduta culposa da vtima, de modo de que o
evento danoso decorre do comportamento culposo de ambos, devendo cada um
arcar com uma parte do prejuzo causado.
Jurisprudncia do STJ:
AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO (ART. 544 DO CPC) RESPONSABILIDADE
CIVIL - AO INDENIZATRIA POR DANOS MORAIS E MATERIAIS - ART. 535 DO CPC
- SMULA 284/STF - EXPLOSO DE BOTIJO DE GS - FALHA NO DEVER DE
INFORMAO - NO CARACTERIZADA A CULPA EXCLUSIVA OU CONCORRENTE
DO CONSUMIDOR - REEXAME - SMULA 7/STJ - VIOLAO DE SMULA -
IMPOSSIBILIDADE - INSURGNCIA DA R.
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6. Risco
Os novos problemas da relao entre o homem e a mquina que surgiram na
sociedade contempornea culminaram com o desenvolvimento da ideia do risco
para a tutela de situaes desemparadas pela noo clssica de responsabilidade
civil baseada na culpa.
Conceitualmente o risco um perigo, probabilidade de dano.
A ideia de risco tem relao direta com o desenvolvimento industrial do sculo XIX e
as novas tecnologias do sculo XX.
Muitas teorias foram desenvolvidas para explicar a dimenso e amplitude jurdica do
risco.
Todas tm como base comum a existncia de uma atividade que traz nsita a noo
de perigo de produzir danos.
O risco proveito - Por essa teoria o dano deve ser reparado pelo agente imputvel por
uma atividade que dela retira algum proveito ou vantagem.
O risco profissional - Essa teoria sustenta que o dever de indenizar tem lugar sempre
que o fato prejudicial uma decorrncia da atividade ou profisso do agente do
dano.
O risco criado - Por esta teoria aquele que, em razo de sua atividade, cria um perigo,
est sujeito reparao do dano que causar, salvo prova de haver adotado todas as
medidas idneas a evita-lo.
O risco integral - Pela teoria do risco integral o dever de indenizar se faz da simples
ocorrncia do dano.
O risco do empreendimento - Nessa teoria aquele que se disponha a exercer alguma
atividade no mercado de consumo tem o dever de responder pelos eventuais vcios
ou defeitos dos bens e servios fornecidos.
O risco do desenvolvimento - O risco do desenvolvimento aquele que no pode ser
cientificamente conhecido no momento do lanamento do produto no mercado,
vindo a ser descoberto somente aps um certo perodo de uso do produto ou do
servio.
O art. 927, caput, estabelece a culpa como fundamento bsico da responsabilidade.
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7. Imputabilidade
A imputabilidade a capacidade de entender o carter ilcito do fato e de
determinar-se de acordo com esse entendimento. a capacidade que o homem
adquire progressivamente, com o desenvolvimento fsico e mental.
Portanto, so imputveis aqueles que tm conscincia (da ilicitude do fato) e vontade
(possibilidade de escolher entre praticar ou no o ato).
A imputabilidade considerada como um dos elementos da culpabilidade,
juntamente com a exigibilidade de conduta diversa e o conhecimento potencial da
ilicitude. A culpabilidade, de acordo com a teoria finalista, o juzo de reprovao
que incide sobre aquele que praticou o fato tpico e ilcito.
E suma, a imputabilidade a capacidade que a pessoa tem de poder ser
responsabilizada por uma ao ou omisso ilcita, seja na rea penal com penas de
restrio de direitos ou de liberdade, seja na rea civil de recomposio de danos.
O Cdigo civil define em seus primeiros artigos a capacidade:
Art. 1 Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil.
Art. 2 A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a
lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro.
Art. 3 So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida
civil:
I - os menores de dezesseis anos;
II - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio
discernimento para a prtica desses atos;
III - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade.
Art. 4 So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer:
I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos;
II - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental,
tenham o discernimento reduzido;
III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;
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IV - os prdigos.
Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial.
Art. 5 A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica
habilitada prtica de todos os atos da vida civil.
Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade:
I - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante
instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por
sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos;
II - pelo casamento;
III - pelo exerccio de emprego pblico efetivo;
IV - pela colao de grau em curso de ensino superior;
V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de
emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos
tenha economia prpria.
Art. 6 A existncia da pessoa natural termina com a morte; presume-se esta,
quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso
definitiva.