EXMO. SR. DR.

JUIZ DE DIREITO DA 32 VARA CVEL DA COMARCA DA

CAPITAL DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO

Processo 0160220-91.2005.8.19.0001

INTERIOR PRODUES, j devidamente qualificada nos

autos do processo em epgrafe, vem perante V. Exa., atravs de sua advogada que
abaixo subscreve (procurao em anexo), tempestivamente, com fulcro no artigo 475-L
do CPC, apresentar

IMPUGNAO PENHORA

Pelos fatos e argumentos que passa a aduzir

I) DA TEMPESTIVIDADE

Nos termos do pargrafo 1 do artigo 475-J do CPC, o termo

inicial para apresentao de impugnao ao cumprimento de sentena, quando no
houver depsito espontneo por parte do impugnante, a data da intimao do termo de
penhora. Tal entendimento confirmado largamente pela jurisprudncia, como
demonstra a ementa abaixo:

EXECUO FISCAL PENHORA ON-LINE - TERMO INICIAL DO PRAZO PARA

EMBARGOS DATA DO BLOQUEIO IMPOSSIBILIDADE.
Havendo penhora on-line, o prazo para oposio dos embargos execuo fiscal tem
incio com a intimao da penhora devidamente formalizada e no na data em que se
efetivou o bloqueio eletrnico, j que, na sistemtica da Lei 6.830/80, a penhora em
dinheiro deve ser convertida em depsito, devendo-se, outrossim, ser lavrado o respectivo
termo - arts. 11, 2, 12 e 16, III, todos da Lei n. 6.830/80.RECURSO PROVIDO. ( TJ-SP
Proc. 0115221-17.2012.8.26.0000 18 Cm. de Dto. Pblico Rel.: Carlos Giarusso Santos Publ. no
DJ de 15/11/2012)
 Tendo em vista que V. Exa. em seu despacho dispensou a
lavratura do termo, a intimao desta patrona se deu no momento em que os autos foram
retirados de cartrio, na data de 25/06/2012, de modo que o termo final para a
apresentao dos embargos ser 10/07/2012.

2) DO MRITO

2.1) Impossibilidade de Vinculao do Salrio Mnimo

Como ndice de Correo Monetria

Fundamenta-se a impugnao no inciso V do artigo 475-L do

CPC, eis que os clculos apresentados pelo impugnada, ora impugnado, esto viciados
pelo excesso de execuo, como ser demonstrado.

A planilha apresentada s fls. 34, por considerar como base para o

clculo dos 50 salrios mnimos devidos a ttulo de danos morais o valor do salrio
mnimo poca do clculo configura expressa violao ao artigo 7, inciso IV da
Constituio da Repblica.

Art. 7 - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm dos outros que viam
melhoria de sua condio social:
(...)
IV salrio-mnimo, fixado em lei nacionalmente unificado, capaz de atender s suas
necessidades vitais bsicas e s de suas famlia com moradia, alimentao, educao,
sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes
peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para
qualquer fim;

Todo ato jurdico que fira a Magna Carta deste pas pode ter sua
legitimidade questionada pelo Judicirio, que neste ponto atuar no controle indireto e
difuso da constitucionalidade.

Desta forma, as decises judiciais que formalizem o salrio

mnimo como ndice de indexao para as condenaes devem ser revisados,
apontando-se outros ndices em substituio, ante a vedao apontada pela Carta
Magna.

No bastassem os termos da Constituio sobre o tema, a

contrariedade apontada acima tambm encontra arraso nos termos da Lei n 6.205 de 29
de abril de 1975 ao assim determinar:

Art. 1 - Os valores monetrios fixados com base no salrio mnimo no sero

considerados para quaisquer fins de direito.

Assim, no poder o valor indenizatrio vincular-se ao salrio

mnimo por fora de dispositivos legal e constitucional.

Nesta esteira de entendimento, a jurisprudncia de nossos

Tribunais Superiores unssona e no encontra divergncias nos Tribunais Estaduais.
 Decises do STF:

DANO MORAL. FIXAO DE INDENIZAO COM VINCULAO A SALRIO

MNIMO. VEDAO CONSTITUCIONAL. ART. 7, IV, DA CARTA MAGNA. O
Plenrio desta Corte, ao julgar, em 01.10.97, a ADIN 1425, firmou o entendimento de que,
ao estabelecer o artigo 7, IV, da Constituio que vedada a vinculao ao salrio-
mnimo para qualquer fim, quis evitar que interesses estranhos aos versados na norma
constitucional venham a ter influncia na fixao do valor mnimo a ser observado. No
caso, a indenizao por dano moral foi fixada em 500 salrios-mnimos para que,
inequivocamente, o valor do salrio-mnimo a que essa indenizao est vinculado atue
como fator de atualizao desta, o que vedado pelo citado dispositivo constitucional.
Outros precedentes desta Corte quanto vedao da vinculao em causa. Recurso
extraordinrio conhecido e provido". (STF RE. 225488/PR Rel: Min.. MOREIRA
ALVES DJ. de 16.06.00, p. 39.)

SALRIO MNIMO - VINCULAO PROIBIDA. A razo de ser da parte final do

inciso IV do artigo 7 da Carta Federal - "...vedada a vinculao para qualquer fim;" -
evitar que interesses estranhos aos versados na norma constitucional venham a ter
influncia na fixao do valor mnimo a ser observado. (STF RE 236958 AgR / ES -
Agr. Reg. No RE Rel.: Min. Marco Aurlio publ. em 08/10/1999)

SALRIO MNIMO - VINCULAO PROIBIDA - PREVIDNCIA -

CONTRIBUIO. A razo de ser da parte final do inciso IV do artigo 7 da Carta Federal
- "...vedada a vinculao para qualquer fim;" - evitar que interesses estranhos aos
versados na norma constitucional venham a ter influncia na fixao do valor mnimo a
ser observado. (RE 197072 / SC Rel.: Min. Marco Aurlio publ. 08/06/2001)

O Superior Tribunal de Justia j delineou deciso neste mesmo

sentido, como se v abaixo transcrito:

RESPONSABILIDADE CIVIL. INDENIZAO. DANOS MORAIS. SALRIO

MNIMO. VINCULAO. IMPOSSIBILIDADE. ORIENTAO DA SEGUNDA
SEO E DO STF. RECURSO ACOLHIDO PARCIALMENTE E FIXADO O
VALOR. A Segunda Seo deste Tribunal, na linha do decidido pelo STF, decidiu ser
vedada a vinculao do salrio mnimo ao valor da indenizao por danos morais. (STJ
RESP 345807/MG 4 Turma Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira prof.
12/08/2002)

CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. VENCIMENTOS E PROVENTOSDA

APOSENTADORIA VINCULADOS A NMERO DE SALRIOS MNIMOS.
PROIBIO CONTIDA NA CONSTITUIO VIGENTE. A Nova Carta Poltica,
proibiu, no artigo 7, inciso IV, a vinculao de valores ao salrio mnimo, para qualquer
efeito. Dada a vedao, insubsiste qualquer direito adquirido a percepo de vencimentos
expressos em nmero desses salrios. Conforme j tem decidido o Colendo Supremo
Tribunal Federal, no h direito adquirido contra a Constituio. Recurso improvido, por
unanimidade. (stj ROMS n 762/GO 1 Turma, Rel. Min. Demcrito Reinaldo
prof. 03/06/1992)
 AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. CUMPRIMENTO DE
SENTENA. DANO MORAL DECORRENTE DE INSCRIO INDEVIDA NOS
SERVIOS DE PROTEO AO CRDITO. FIXAO EM SALRIOS MNIMOS.
CONVERSO. VIGENTE NO MOMENTO DA FIXAO . PRECEDENTES. 1.- A
jurisprudncia desta Corte j decidiu que, para converso do valor dos danos morais
fixados em salrios mnimos, deve ser utilizado o salrio mnimo vigente na data
de sua fixao, do conhecimento do julgador naquele momento e utilizado como
critrio de fixao. 2. Tal orientao est em sintonia com a Smula 362/STJ, segundo a
qual: "A correo monetria do valor da indenizao do dano moral incide desde a data
do arbitramento". (STJ AgRg no AREsp 110526 PI 2011/0258449-2 3. Turma
Rel. Min. SIDNEI BENETI DJe 17/04/2012)

No mesmo encalo o Tribunal de Justia de Rondnia descreveu

que;

APELAO CVEL. INDENIZAO POR DANOS MORAIS. PRELIMINARES.

DESERO. CERCEAMENTO DE DEFESA. AGRAVO RETIDO. SENTENA.
RELATRIO OMISSO. NULIDADE. JULGAMENTO ULTRA PETITA. INDEFERIMENTO
DA PETIO INICIAL. AUSNCIA DE DOCUMENTO ESSENCIAL PROPOSITURA DA
AO. (...) VI possvel a utilizao do salrio mnimo como parmetro para a fixao
do valor da indenizao. O que vedado lanar mo deste como ndice ou
indexador. (TJ-RO Ap. Cv. 98.001359-3 Cm. Cv Rel. Des. Rossevelt Queiroz
Costa prof. 09/02/2001)

Desta forma, patente a ilegalidade de condenaes judiciais,

obrigaes e prestaes contratuais vinculadas ao salrio mnimo, pois a prpria
legislao cria ndices de correo monetria ou parmetros para que sejam utilizados
pelo Judicirio.

Este tipo de vinculao desvirtua a figura do salrio mnimo,

pois retira a base de satisfao das obrigaes laborais que este instituto deve apresentar
e impe a este a figura de ndice indexador.

O salrio mnimo foi criado com o objetivo do atendimento das

necessidades bsicas do trabalhador, no podendo este instituto ser banalizado, nem ter
a sua funo substituda pelos aplicadores do direito, tornando-se inconstitucional
qualquer ato desta natureza.

2.2) Existncia de Coisa Julgada Inconstitucional

Coisa Julgada a qualidade conferida a deciso judicial contra a

qual no cabem mais recursos em decorrncia de precluso temporal ou do esgotamento
de todas as possibilidades de sua apreciao recursal pelos rgos do Poder Judicirio
dentro de um mesmo processo. , pois, a qualidade que torna imutvel e indiscutvel o
comando jurisdicional encartado em uma sentena ou em um acrdo.
 A previso da coisa julgada em nosso ordenamento jurdico
encontra-se na Constituio Federal, no Cdigo de Processo Civil e na Lei de
Introduo do Cdigo Civil. A positivao de referido instituto no texto constitucional
importa no seu acolhimento como um direito fundamental.

Desde que no mais esteja sujeita a um recurso, a sentena, com

trnsito em julgado, torna-se imutvel e indiscutvel. Assim, a coisa julgada est ligada
idia de encerramento do processo e inalterabilidade do que foi decidido. Objetiva-se,
com isto, apaziguar o meio social atravs da vedao que se impe possibilidade de
irresignaes indefinidas, que permitiriam que os conflitos existentes se estendessem
eternamente, ou fossem repetidos ao alvitre da parte cujos interesses foram
contrariados.

Vista como inatacvel, a coisa julgada teria seu contedo

imutvel ainda quando este fosse contrrio ao Direito. Homenagear-se-ia a estabilidade
das relaes jurdicas em detrimento da supremacia constitucional.

Em regra, ao exegeta cabe a obrigao de obedecer a todos os

ditames traados pelo plexo normativo, sobretudo, Constituio Federal, eis que esta
a norma que est no topo da pirmide legislativa e dela que todas as demais normas
infraconstitucionais retiram seu fundamento de validade.

Todavia, a prtica forense cotidiana demonstra que no so raras

s vezes em que decises judiciais, seja por dolo, culpa ou erro (decorrente da
extenuante carga de trabalho a que os magistrados esto submetidos, em decorrncia de
um sistema judicirio falido), so proferidas em desacordo com a ordem constitucional
vigente. So justamente estas decises, que aps o trnsito em julgado, adquirem o
qualificativo de coisa julgada inconstitucional.

Assim, a indiscutibilidade da coisa julgada no pode se

sobrelevar realidade dos fatos, concretizando injustias.

Com esse entendimento, o doutrinador Cndido Dinamarco

(2003, p.13), publicou artigo em que assevera:

[...] a doutrina moderna reala a justia das decises. Essa preocupao no

minha: a doutrina e os tribunais comeam a despertar para a necessidade de
repensar a garantia constitucional e o instituto tcnicoprocessual da coisa julgada,
na conscincia de que no legtimo eternizar injustias a pretexto de evitar a
eternizao de incertezas.

Paulo Otero, pioneiro na discusso sobre a relativizao da coisa

julgada inconstitucional, apresenta as modalidades de inconstitucionalidade presentes
no caso julgado:

a) Primeira situao a deciso judicial cujo contedo viola directa e

imediatamente um preceito ou princpio constitucional;
b) Segunda situao a deciso judicial que aplica uma norma
inconstitucional;
 c) Terceira situao a deciso judicial que recusa a aplicao de uma norma
com o fundamento de que a mesma inconstitucional, sem que se verifique
qualquer inconstitucionalidade da norma.

Diz-se que o sistema constitucional brasileiro, entre o justo

absoluto, utpico, e o justo possvel, realizvel, optou pelo segundo, tendo, inclusive, a
coisa julgada material como expresso mxima da estabilidade quanto se fala na
atividade jurisdicional.

Dinamarco, expoente entre os defensores do carter no

absoluto da coisa julgada, tem essa como muito mais do que um instituto de direito
processual, admitindo o carter de garantia constitucional desse instituto. A proteo
constitucional da res iudicada se justifica como instrumento essencial manuteno da
segurana jurdica, elemento determinante formao do Estado Democrtico de Direito, ainda
ressalvado que essa no uma garantia constitucional absoluta, como nenhuma outra o
(DINAMARCO, Relativizar a Coisa Julgada Material, p. 09).

certo que as decises judiciais devem estar em conformidade

com a Constituio Federal, no sendo admissvel que uma deciso que atente contra a
Carta Magna seja eternizada sob o pretexto de manuteno da segurana jurdica. A
inconstitucionalidade pode ser tida como o estado da coisa que est em
desconformidade com a Lei Maior, tanto de forma substancial ou formal, ou seja, se a
sentena contiver dizer de direito contrrio a valor constitucionalmente relevante, por
certo que dever ser considerada inconstitucional.

Percebe-se que a inconstitucionalidade reside no antagonismo e

contrariedade do ato normativo inferior (legislativo ou administrativo) com os vetores
da Constituio, estabelecidos em suas regras e princpios. Desse modo, a relao de
compatibilidade ou incompatibilidade vertical implica uma relao de carter
normativo-valorativo e no simplesmente lgico-formal.

E em sendo a atividade jurisdicional ato de manifestao de

vontade do Estado, atravs da atuao do juiz, essa se sujeita s diretrizes
constitucionalmente estabelecidas e, em no o fazendo, qualquer sentena que atentar
contra a Constituio no poder ser considerada vlida.

Para Delgado, tais sentenas sequer possuiriam o poder de

transitar em julgado, tendo em vista que as decises que preteriram as partes em relao
ao restante da coletividade de sua determinada categoria, por ferir o princpio da
isonomia, viciam a vontade jurisdicional de modo absoluto, pelo que, em poca
alguma, ela transita em julgado. DELGADO, Pontos polmicos das aes de
indenizao de reas naturais protegidas, p.29.

Outrossim, para Wambier e Medina, a sentena sequer passa em

julgado porque inexiste para o mundo jurdico, pois possui um defeito de tal monte, que
capaz de desfigur-lo WAMBIER, Teresa Arruda Alvim; MEDINA, Jos Miguel Garcia.
O dogma da coisa julgada: hipteses de relativizao. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2003. p. 26-34.
 Como exemplo dessa situao apresentam-se as sentenas ultra
petita, as que foram proferidas sem a citao de um dos litisconsortes e as que possuam
algum defeito na formao da relao processual, ou seja, proferidas por algum sem
poder de jurisdio ou provocadas por parte sem capacidade postulatria.

Dinamarco, partindo da idia de que a coisa julgada material

no um efeito da sentena, mas sim, a imutabilidade dos prprios efeitos
substanciais da deciso, quando esses no repercutem, a coisa julgada material no se
formar. Assim, uma sentena contendo o enunciado de efeitos juridicamente
impossveis , em verdade, uma sentena desprovida de efeitos substanciais e, mais
que isso, a sentena com o enunciado de efeitos impossveis no ser um ato jurdico
inexistente, embora inexistentes os efeitos substanciais por ela programados
DINAMARCO, Relativizar a Coisa Julgada Material, p. 28-30.

Como exemplo, menciona-se o caso de sentena que condena a

parte a entregar um pedao da prpria carne ou prestar favores sexuais em razo de
dvida. No sendo a deciso juridicamente possvel, esta no se consolidar atravs da
res iudicata.

Passa-se agora para a anlise das possveis solues para os

casos em que h formao da coisa julgada e, mesmo diante de inconstitucionalidade,
no existam meios para impugnao da deciso. Diante da exiguidade dos casos em que
se pode admitir a quebra do dogma da intangibilidade da coisa julgada que surge a
intensa discusso acerca do alargamento das hipteses de relativizao.

Contra as sentenas maculadas por vcio que acarrete a nulidade

do ato, h quem entenda que sequer admissvel o ajuizamento da ao rescisria, isso
porque inexistindo ato jurdico, no h objeto de resciso. De outra banda, Cramer,
adepto da concepo de que a inconstitucionalidade torna o ato inexistente, sugere o
ajuizamento de ao declaratria de inexistncia do ato, pois se o mesmo no existe, no
h o que ser rescindido.

Outra medida sugerida a impetrao de mandado de

segurana, tendo por lquido e certo o direito de quebra da res iudicata quando essa
proteger sentena aberrante de valores constitucionais.

Dantas defende a possibilidade de ingressar com uma ao

declaratria de nulidade da sentena, ante a inexistncia de formao da coisa
julgada pelo vcio da inconstitucionalidade, o que, a princpio, poderia at
parecer adequado, pois dependeria de novo pronunciamento judicial, observados o
contraditrio e a ampla defesa. Alm disso, nada impediria que o Magistrado indeferisse
a petio inicial se, no caso em concreto, constatasse que o intuito revisional
meramente protelatrio e de cunho duvidoso. (DANTAS, Constituio & processo, p.
226-228)

Sobre a matria, Theodoro Jnior e Faria defendem que a

inconstitucionalidade da sentena acarreta a nulidade do ato e levantam a possibilidade
de que a arguio independa de qualquer formalidade, no se sujeitando a prazo
decadencial ou prescricional, podendo at mesmo ser decretada de ofcio pelo juiz que
venha a analisar o feito em que o vcio ocorreu. Portanto, como solues, apontam a
possibilidade de ajuizamento de ao rescisria a qualquer tempo, a proposio de ao
declaratria de nulidade ou, mesmo, a arguio em sede de embargos execuo.
(FARIA; THEODORO JNIOR, Coisa julgada inconstitucional e os instrumentos
processuais para o seu controle, p. 37)

Ainda, Pontes de Miranda, ao tratar da possibilidade de

formao das sentenas, que nominava de inexistentes, ou nulas de pleno direito,
sintetizava as possibilidades em trs meios de impugnao. Inicialmente, levantava a
possibilidade de se ingressar com nova demanda em juzo, desconsiderando a coisa
julgada; a faculdade de resistir execuo fundada em sentena viciada por meio de
embargos e, por fim, sustentava possvel a alegao de no consolidao da deciso
como incidente em outro processo. Contudo, defendia que no era possvel a
impugnao atravs da ao rescisria, sob o argumento de que no se pode rescindir o
que no existe. (MIRANDA, Pontes de. Tratado da ao rescisria: das sentenas e de
outras decises. Campinas: Bookseller, 1998. p. 179-180)

No caso dos autos, como a inconstitucionalidade que

determinou que o valor do salrio mnimo para o pagamento da quantia de 50 salrios
mnimos fosse aquela do tempo do efetivo pagamento, e tal pagamento se d em sede de
execuo, perfeitamente possvel a sua arguio na fase de cumprimento da sentena,
sendo desnecessria a propositura de nova demanda.

2.3) Impossibilidade de Cumulao de Fatores de Correo

pacfico na doutrina e na Jurisprudncia a impossibilidade de

cumulao de fatores de correo da condenao judicial. Assim, o pedido de
cumprimento de sentena que apresenta clculo dos 50 salrios mnimos devidos a ttulo
de danos morais o valor do salrio mnimo poca do clculo, acrescidos de correo
monetria est claramente viciado pela atualizao em dobro da correo monetria.

Isto porque no reajuste do salrio mnimo j est embutida a

correo monetria, atravs da utilizao do INPC. Assim, comprovada a dupla
aplicao da correo monetria, tambm se configura o enriquecimento sem causa.

3) CONCLUSO

Este acrdo inslito, por sua vez nulo, por todas as razes j
expostas, fere o esprito da Carta Magna, do Cdigo Civil e da Dignidade da Pessoa
Humana.

E a planilha apresentada pela impugnada, por ter se pautado nas

determinaes inconstitucionais, portanto nulas, do acrdo em questo, devem ser
desconsideradas para a elaborao dos clculos de execuo da sentena.

Com efeito, os clculos elaborados pelo assistente tcnico do

impugnante em anexo, so os que melhor refletem as verbas que devem ser recebidas
pela impugnada.
 Assim, V. Exa. deve impedir que a execuo se faa nos moldes
dos clculos apresentados pela impugnada, sob pena da caracterizao de
enriquecimento ilcito e ocorrncia de prejuzos irreparveis ao patrimnio do
impugnante.

Por todo o exposto, requer a V. Exa.:

1 - A declarao da impossibilidade de utilizao do valor do

salrio mnimo poca do pagamento como fator de atualizao, nos moldes do art. 7,
inciso IV da CRFB;

2 A utilizado do valor do salrio mnimo vigente na data de

sua fixao, do conhecimento do julgador naquele momento e utilizado como critrio de
clculo do montante a ser pago, qual seja, a data em que foi proferido o acrdo;

3 - A reduo do valor da execuo para R$ 36.866,57 (trinta e

seis mil, oitocentos e sessenta e seis reais e cinquenta e sete centavos), conforme a
planilha em anexo.

Por oportuno, requer que todas as publicaes sejam feitas em

nome da Dr. Patrcia de Castro Almeida, OAB/RJ 100.861, sob pena de nulidade.

Nestes Termos,
Pede Deferimento

Rio de Janeiro, 5 de julho de 2013.

________________________________

PATRCIA DE CASTRO ALMEIDA

OAB/RJ 100.861