SumArio: 3.1 Consideracées iniciais ~ 3.2 Teoria monistica — 3.3 Teoria dua
listica - 3.4 Teoria da gradacao da positividade juridica
3.1 CONSIDERACOES INICIAIS
As relacées entre Direito e Estado podem ser vistas de diversas maneiras. E
vel vé-las como uma realidade tinica, ou como realidades distintas e indepen-
sntes, ou, ainda, realidades distintas, mas necessariamente interdependentes.
A seguir, apresentam-se trés teorias que visam explicar as relacGes entre
Estado e Direito: a teoria monistica, a teoria dualistica ea teoria do paralelismo.
2. TEORIA MONISTICA
Ateoriamonistica, também conhecida como EstatismoJuridico, considera
ue Direito e Estado sao duas realidades sindnimas, ou seja, os dois conceitos
confundem, consubstanciam uma mesma realidade.
Para os monistas, 0 Direito Estatal € 0 tnico existente, nado admitindo outras
ontes que nao sejam oriundas do Estado. Hans Kelsen, grande defensor dessa
eia, assim sintetiza o pensamento esposado em sua Teoria Geral do Direito e
do Estado: “Sao atos do Estado nao apenasas acdes humanas por meio das quais
executa a ordem juridica, mas também as a¢des humanas pelas quais se cria
ordem juridica, ndo apenas 0s atos executivos, mas também os legislativos.
) O Estado, como pessoa, nada mais € que a personificacao dessa unidade.
ont
pao do Estado’ equivale a um ‘6rgao do Direito”.
1. Krisen, Hans. Teoria geral do direito edo Estado. 3. ed. Trad. Luis Carlos Borges. Sao Paulo:
Martins Fontes, 2000. p. 276-277.44 | TEORIA GERAL DO ESTADO E CIENCIA POLITICA
Além de Kelsen, advogaram também essa ideia Wilhelm Friedrich Hegel,
Thomas Hobbes, Jean Bodin, John Austin, Rudolf von Thering e GeorgJellinek.
Esquematicamente podemos representar assim tal teoria:
Direito=Estado
3.3. TEORIA DUALISTICA
Também conhecida como pluralistica, a teoria dualistica sustenta ideia
oposta A monistica, no sentido de que 0 Estado e 0 Direito sao duas realidades
distintas e inconfundiveis.
Nas palavras do professor Sahid Maluf:? “Para os dualistas, o Estado nao
éaumica fonte do Direito nem com este se confunde. O que provém do Estado
€ apenas uma categoria especial do Direito: 0 direito positivo. Mas existem
também os principios de direito natural, as normas de direito costumeiro e as
regras que se firmam na consciénciacoletiva, que tendem a adquirir positividade
€ que, nos casos omissos, o Estado deve acolher para lhes dar juridicidade”.
Essa teoria argumenta que 0 Direito é um fato social, nao estatal. Sob
esse aspecto, 0 Direito esta em metamorfose continua, de modo que sempre
se influenciara pelas questoes éticas, biolégicas, psicologicas, sociologicas ¢
econdémicas, entre outras.
Léon Duguit deu fora a ideia advogada por Otto Von Gierke? e Georges
Gurvitch.* Duguit foi um grande defensor dessa teoria. Naturalista social, Duguit
2. Mauur, Said. Teoria geral do Estado. 25. ed. Sao Paulo: Saraiva, 1999. p
3. Gierke concebe 0 Estado nao como ppeanieme fisico, mas col
ESTADO E DIREITO |
contribuiu para convencer juristas (principalmente da Franca) que o Direito
é uma forca social. Buscava nao apenas dizer que “todo 0 direito € social”,
também extrair as consequéncias deste principio no plano dogmatico, supe:
rando as colocacées de um individualismo insustentavel.
A teoria pluralista se desdobrou em correntes sindicalistas e corpora
vistas, além da corrente institucionalista de Maurice Hauriou e Rennard, qu
culminou com a forte doutrina de Santi Romano com alto teor de precisac
cientifica.>
Esquematicamente pode ser representado da seguinte maneira:
3.4 TEORIA DA GRADAGAO DA POSITIVIDADE JURIDICA
Objetivando encontrar o ponto de equilibrio entre posturas em pr
opostas, a teoria da gradacao da positividade juridica parece melhor
as relagdes entre Direito e Estado.
Esta teoria dispoe que o Direito e o Estado sao realidades disti
tretanto, interdependentes. Nesse caso, o Estado interfere mais ou menos
esfera da sociedade conforme a repercussao que os problemas sociais pos
letar o bem comum.
Giorgio Del Vecchio apresenta uma graduacao da posi ividade j
yeconhecendo a existéncia de um Direito nao estatal, ou seja, exis
( 1s de determinacao juridica que nao o Estado, embora esteseja 0 f
de irradiagao do Direito Positivo. t
Seo Estado intervém muito i no Direito, suaies ‘o que podemo:
caso o Estadoint46 | TEORIA GERAL DO ESTADO E CIENCIA POLITICA
Esquematicamente, assim éa teoria da gradacao da positividade juridica.
Estado Minimalista
Direito
Estado Intervencionista
Estado Direito