SumArio: 3.1 Consideracées iniciais ~ 3.2 Teoria monistica — 3.3 Teoria dua listica - 3.4 Teoria da gradacao da positividade juridica 3.1 CONSIDERACOES INICIAIS As relacées entre Direito e Estado podem ser vistas de diversas maneiras. E vel vé-las como uma realidade tinica, ou como realidades distintas e indepen- sntes, ou, ainda, realidades distintas, mas necessariamente interdependentes. A seguir, apresentam-se trés teorias que visam explicar as relacGes entre Estado e Direito: a teoria monistica, a teoria dualistica ea teoria do paralelismo. 2. TEORIA MONISTICA Ateoriamonistica, também conhecida como EstatismoJuridico, considera ue Direito e Estado sao duas realidades sindnimas, ou seja, os dois conceitos confundem, consubstanciam uma mesma realidade. Para os monistas, 0 Direito Estatal € 0 tnico existente, nado admitindo outras ontes que nao sejam oriundas do Estado. Hans Kelsen, grande defensor dessa eia, assim sintetiza o pensamento esposado em sua Teoria Geral do Direito e do Estado: “Sao atos do Estado nao apenasas acdes humanas por meio das quais executa a ordem juridica, mas também as a¢des humanas pelas quais se cria ordem juridica, ndo apenas 0s atos executivos, mas também os legislativos. ) O Estado, como pessoa, nada mais € que a personificacao dessa unidade. ont pao do Estado’ equivale a um ‘6rgao do Direito”. 1. Krisen, Hans. Teoria geral do direito edo Estado. 3. ed. Trad. Luis Carlos Borges. Sao Paulo: Martins Fontes, 2000. p. 276-277.44 | TEORIA GERAL DO ESTADO E CIENCIA POLITICA Além de Kelsen, advogaram também essa ideia Wilhelm Friedrich Hegel, Thomas Hobbes, Jean Bodin, John Austin, Rudolf von Thering e GeorgJellinek. Esquematicamente podemos representar assim tal teoria: Direito=Estado 3.3. TEORIA DUALISTICA Também conhecida como pluralistica, a teoria dualistica sustenta ideia oposta A monistica, no sentido de que 0 Estado e 0 Direito sao duas realidades distintas e inconfundiveis. Nas palavras do professor Sahid Maluf:? “Para os dualistas, o Estado nao éaumica fonte do Direito nem com este se confunde. O que provém do Estado € apenas uma categoria especial do Direito: 0 direito positivo. Mas existem também os principios de direito natural, as normas de direito costumeiro e as regras que se firmam na consciénciacoletiva, que tendem a adquirir positividade € que, nos casos omissos, o Estado deve acolher para lhes dar juridicidade”. Essa teoria argumenta que 0 Direito é um fato social, nao estatal. Sob esse aspecto, 0 Direito esta em metamorfose continua, de modo que sempre se influenciara pelas questoes éticas, biolégicas, psicologicas, sociologicas ¢ econdémicas, entre outras. Léon Duguit deu fora a ideia advogada por Otto Von Gierke? e Georges Gurvitch.* Duguit foi um grande defensor dessa teoria. Naturalista social, Duguit 2. Mauur, Said. Teoria geral do Estado. 25. ed. Sao Paulo: Saraiva, 1999. p 3. Gierke concebe 0 Estado nao como ppeanieme fisico, mas col ESTADO E DIREITO | contribuiu para convencer juristas (principalmente da Franca) que o Direito é uma forca social. Buscava nao apenas dizer que “todo 0 direito € social”, também extrair as consequéncias deste principio no plano dogmatico, supe: rando as colocacées de um individualismo insustentavel. A teoria pluralista se desdobrou em correntes sindicalistas e corpora vistas, além da corrente institucionalista de Maurice Hauriou e Rennard, qu culminou com a forte doutrina de Santi Romano com alto teor de precisac cientifica.> Esquematicamente pode ser representado da seguinte maneira: 3.4 TEORIA DA GRADAGAO DA POSITIVIDADE JURIDICA Objetivando encontrar o ponto de equilibrio entre posturas em pr opostas, a teoria da gradacao da positividade juridica parece melhor as relagdes entre Direito e Estado. Esta teoria dispoe que o Direito e o Estado sao realidades disti tretanto, interdependentes. Nesse caso, o Estado interfere mais ou menos esfera da sociedade conforme a repercussao que os problemas sociais pos letar o bem comum. Giorgio Del Vecchio apresenta uma graduacao da posi ividade j yeconhecendo a existéncia de um Direito nao estatal, ou seja, exis ( 1s de determinacao juridica que nao o Estado, embora esteseja 0 f de irradiagao do Direito Positivo. t Seo Estado intervém muito i no Direito, suaies ‘o que podemo: caso o Estadoint46 | TEORIA GERAL DO ESTADO E CIENCIA POLITICA Esquematicamente, assim éa teoria da gradacao da positividade juridica. Estado Minimalista Direito Estado Intervencionista Estado Direito