NONA CMARA CVEL Apelao Cvel n 2009.227.

03820 Apelante: MUNICPIO DE BARRA MANSA Apelado: JOAQUINA DE ALMEIDA SILVA Relator: Desembargador ROBERTO DE ABREU E SILVA
DIREITO SADE. GARANTIA CONSTITUCIONAL. CARNCIA DO DIREITO DE AO E PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM. SOLIDARIEDADE ENTRE OS ENTES PBLICOS. FORNECIMENTO DE MEDICAMENTOS. CAPACIDADE FINANCEIRA. HONORRIOS. PRINCPIO DA CAUSALIDADE. VALOR RAZOVEL. A preliminar de ilegitimidade passiva ad causam no merece prosperar, eis que a responsabilidade do Municpio solidaria. A preliminar de carncia de direito de ao tambm no merece prosperar, uma vez que desnecessrio que se faa prova da negativa do Municpio em fornecer a medicao. Demais, os termos da contestao demonstram que a autora no obteria sucesso na via administrativa. A Carta Magna proclama a solidariedade das pessoas jurdicas de direito pblico, na perspectiva de que a competncia da Unio no exclui a dos Estados e a dos Municpios. A sade direito de todos e dever do Poder Pblico, a quem a Constituio encarrega de prover os meios suficientes para garanti-la aos necessitados, com garantia de atendimento mdico especializado autora, inclusive fornecendo os medicamentos recomendados pelos avanos da Medicina, no se podendo utilizar de argumentos de entraves e empecilhos administrativos para postergar o cumprimento da determinao judicial. Inobstante a alegao de que a autora no ter comprovado nos autos que se encontra sem condies de arcar com os custos dos medicamentos, certo que a mesma pessoa idosa (78 anos) e sofre de doenas crnicas, necessitando ser amparado pelo Poder Pblico. Neste sentido estabelece o Estatuto do Idoso (Lei n 10741, de 01.10.2003, motivo pelo qual independe de perquirir se o idoso possui ou no condies financeiras para custear o tratamento e os medicamentos, necessrios aos portadores de doenas crnicas, cabendo ao Poder Pblico, por imposio legal, promover, gratuitamente, o fornecimento de medicamentos e assistncia mdico hospitalar pessoa idosa. Os honorrios fixados na r. sentena em 5% (cinco por cento) sobre o valor atribudo causa representa em moeda corrente R$ 50,00 (cinquenta reais) e no se afiguram excessivos, eis que foram arbitrados, moderadamente, e de forma equitativa, atendendo aos princpios estabelecidos no pargrafo 4 do art. 20 do CPC. Acresce-se, em reexame necessrio, a faculdade de fornecimento de medicamento similar ou genrico, mediante a apresentao de receiturio mdico, de seis em seis meses, oriundo da rede pblica de sade conveniada ao SUS, com observncia daqueles aprovados pelo Conselho Federal e Regional de Medicina. PRELIMINARES REJEITADAS. RECURSO VOLUNTRIO A QUE SE NEGA SEGUIMENTO. REFORMA PARCIAL DA SENTENA, EM REEXAME NECESSRIO, EX VI ART. 557, CAPUT DO CPC.

DECISO Cuida-se de ao de obrigao de fazer ajuizada por JOAQUINA DE ALMEIDA SILVA em face do MUNICPIO DE BARRA MANSA, objetivando inicialmente o recebimento dos medicamentos denominados FLUIR, MIFLASONA 200 mg, e SPIRIVA, posteriormente, substitudo por SERETIDE DISKUS 50/250 mcg, por uso contnuo, necessrios para o tratamento de doena da autora portadora de insuficincia respiratria grave secundria e asma brnquica. 1

A antecipao dos efeitos da tutela foi concedida para que o ru, no prazo de 72 horas, fornecesse os medicamentos nas dosagens e quantidades descritos na inicial, sob pena de multa diria de R$ 20,00 (fls. 22/23), sendo os mesmos substitudos (fls. 120/123). O douto Juzo a quo, por sentena, julgou procedente o pedido, para condenar o ru a fornecer autora a medicao reclamada na inicial, podendo ser substituda por similares ou genricos, desde que com os mesmos princpios ativos, nas dosagens e quantidades necessrias ao tratamento, nos exatos termos da deciso que concedeu a antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional, e enquanto perdurar a necessidade, o que deve ser demonstrado continuamente atravs de prescries mdicas. Outrossim, fixou a multa diria em R$ 50,00, a contar de 72 (setenta e duas) horas, aps a data da intimao do trnsito em julgado da deciso, condenando-o, ainda, ao pagamento de honorrios advocatcios arbitrados em 5 % (cinco por cento) sobre o valor atribudo causa, nos termos do art. 20, 4 do CPC. Por fim isentou o Municpio nas custas, em razo do que dispe os artigos 10, X, e 17, IX da Lei estadual n 3.350/99. Recurso de apelao do ru (fls. 146/150) pugnando, preliminarmente, pela extino do processo sem julgamento do mrito, afirmando que no de sua responsabilidade o fornecimento de medicamentos especiais e extraordinrios e sim da Unio e dos Estados, bem como da carncia do direito de ao em razo da autora no ter comprovado que houve negativa do Municpio em fornecer os medicamentos, faltando interesse de agir. No mrito pugna pela reforma do r. decisum para que a ao seja julgada improcedente, sob os seguintes argumentos: a) o fornecimento dos medicamentos no so de responsabilidade do Municpio, diante dos ditames definidos segundo a poltica estadual, que devem ser disponibilizados pela Unio e pelos Estados; b) o art. 2 da Lei n 8.080/90, ao estabelecer que a sade um direito fundamental do ser humano, devendo o Estado prover as condies indispensveis ao seu pleno exerccio, ressaltou que esse dever no exclui o das pessoas da famlia, das empresas e da sociedade, 2; c) no mesmo sentido estabelece os arts. 229 e 230 da CRFB, que cabe a famlia em primeiro lugar e observado o parentesco, garantir ao seu parente aquilo que lhe necessrio a sua manuteno, assegurando-lhe meios de subsistncia, em virtude de idade avanada, doena, falta de trabalho ou qualquer incapacidade, estiver impossibilitado de produzir recursos materiais com o prprio esforo; d) a apelada no demonstrou sua condio de hipossuficincia e que no possui parentes que no detm condies de arcar com seu tratamento, a ponto de pleitear o fornecimento, gratuitamente, atravs desta ao; e) h que se impor limites e estabelecer critrios, devendo sempre comprovar-se que est sob tratamento no SUS e de que no possui recursos para comprar medicamentos; f) descabido a condenao em honorrios advocatcios, em razo de no restar comprovado que houve negativa em fornecer os medicamentos, administrativamente, e sequer informou ao rgo Pblico a sua necessidade, inexistindo pretenso resistida que fundamentasse o ajuizamento da presente demanda. No foram apresentadas contrarrazes (fls.152v). Manifestao do douto representante do parquet em primeiro grau (fls.153/154) e da douta Procuradoria de Justia (fls.158/162) opinando pela manuteno da r. sentena. o relatrio. 2

Conheo e admito o recurso, tendo em vista a presena dos pressupostos de admissibilidade. A preliminar de ilegitimidade passiva ad causam no merece prosperar, eis que a responsabilidade do Municpio solidaria. Rejeita-se, tambm, a preliminar de carncia de direito de ao, uma vez que desnecessrio que se faa prova da negativa do Municpio em fornecer a medicao. Demais, os termos da contestao demonstram que a autora no obteria sucesso na via administrativa. No mrito, a Carta Magna proclama a solidariedade das pessoas jurdicas de direito pblico, na perspectiva de que a competncia da Unio no exclui a dos Estados e a dos Municpios (inciso II, do artigo 23, c/c arts. 196 e 198 da CRFB/88), predispondo: da competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios: ... II cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e garantia das pessoas portadoras de deficincia... Os poderes pblicos, nas esferas do Estado e do Municpio no podem inadimplir tais deveres constitucionais, porquanto a tutela sade, indissocivel da proteo vida, exige providncia imediata em tais situaes de urgncias. Demais, a Lei n 8.080/90 que criou o sistema nico de sade (SUS) integra a Unio, Estado, Distrito Federal e Municpios e lhes impe o dever jurdico de assistncia farmacutica, mdico-hospitalar e solidria aos doentes e necessitados. Neste diapaso proclamou a Smula n 65, deste Eg. TJRJ (verbis):
Deriva-se dos mandamentos dos artigos 6 Constituio Federal de 1988 e da Lei n responsabilidade solidria da Unio, Estados e garantindo o fundamental direito sade e antecipao da respectiva tutela. e 196 da 8080/90, a Municpios, conseqente

Destaque-se, ainda, o teor da Smula 115 do TJRJ:

A solidariedade dos entes pblicos, no dever de assegurar o direito sade, no implica na admisso do chamamento ao processo.

A sade direito de todos e dever do Poder Pblico, a quem a Constituio encarrega de prover os meios suficientes para garanti-la aos necessitados, com garantia de atendimento mdico especializado autora, inclusive fornecendo os medicamentos recomendados pelos avanos da Medicina, no se podendo utilizar de argumentos de entraves e empecilhos administrativos para postergar o cumprimento da determinao judicial.

Gize-se que o Sistema nico de Sade universal, garantindo a eqidade e oferecimento dos recursos de acordo com as necessidades de cada um. Como bem acrescentou o e. Ministro Joo Otvio de Noronha No demasiado acrescentar que a Lei n 8.080, de 19.09.90 (Lei Orgnica da Sade), ao dispor sobre as condies para a promoo, proteo e recuperao da sade, a organizao e o funcionamento dos servios correspondentes, regulamentando o Sistema nico de Sade, repercute o princpio da integralidade da assistncia mdica preventiva e curativa. Verbis:
Art. 7. As aes e servios pblicos de sade e os servios privados contratados ou conveniados que integram o Sistema nico de Sade (SUS), so desenvolvidos de acordo com as diretrizes previstas no art. 198 da Constituio Federal, obedecendo ainda aos seguintes princpios: I (...) II - integralidade de assistncia, entendida como conjunto articulado e contnuo das aes e servios preventivos e curativos, individuais e coletivos, exigidos para cada caso em todos os nveis de complexidade do sistema;

Pontue-se que a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, em seu art. 196 dispe que A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao". Demais, o atendimento integral uma diretriz constitucional das aes e servios pblicos de sade, ex vi art. 198. Inobstante a alegao de que a autora no ter comprovado nos autos que se encontra sem condies de arcar com os custos dos medicamentos, certo que a mesma pessoa idosa (78 anos) e sofre de doenas crnicas (fls. 12), necessitando ser amparado pelo Poder Pblico. Neste sentido estabelece o Estatuto do Idoso (Lei n 10741, de 01.10.2003), in verbis:
Art. 1o institudo o Estatuto do Idoso, destinado a regular os direitos assegurados s pessoas com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos. Art. 2o O idoso goza de todos os direitos fundamentais inerentes pessoa humana, sem prejuzo da proteo integral de que trata esta Lei, assegurando-se-lhe, por lei ou por outros meios, todas as oportunidades e facilidades, para preservao de sua sade fsica e mental e seu aperfeioamento moral, intelectual, espiritual e social, em condies de liberdade e dignidade. Art. 4o Nenhum idoso ser objeto de qualquer tipo de negligncia, discriminao, violncia, crueldade ou opresso, e todo atentado aos seus direitos, por ao ou omisso, ser punido na forma da lei. 1o dever de todos prevenir a ameaa ou violao aos direitos do idoso. 2o As obrigaes previstas nesta Lei no excluem da preveno outras decorrentes dos princpios por ela adotados.

Art. 8o O envelhecimento um direito personalssimo e a sua proteo um direito social, nos termos desta Lei e da legislao vigente. Art. 9o obrigao do Estado, garantir pessoa idosa a proteo vida e sade, mediante efetivao de polticas sociais pblicas que permitam um envelhecimento saudvel e em condies de dignidade. Art. 15. assegurada a ateno integral sade do idoso, por intermdio do Sistema nico de Sade SUS, garantindo-lhe o acesso universal e igualitrio, em conjunto articulado e contnuo das aes e servios, para a preveno, promoo, proteo e recuperao da sade, incluindo a ateno especial s doenas que afetam preferencialmente os idosos. 1o A preveno e a manuteno da sade do idoso sero efetivadas por meio de: I cadastramento da populao idosa em base territorial; II atendimento geritrico e gerontolgico em ambulatrios; III unidades geritricas de referncia, com pessoal especializado nas reas de geriatria e gerontologia social; IV atendimento domiciliar, incluindo a internao, para a populao que dele necessitar e esteja impossibilitada de se locomover, inclusive para idosos abrigados e acolhidos por instituies pblicas, filantrpicas ou sem fins lucrativos e eventualmente conveniadas com o Poder Pblico, nos meios urbano e rural; V reabilitao orientada pela geriatria e gerontologia, para reduo das seqelas decorrentes do agravo da sade. 2o Incumbe ao Poder Pblico fornecer aos idosos, gratuitamente, medicamentos, especialmente os de uso continuado, assim como prteses, rteses e outros recursos relativos ao tratamento, habilitao ou reabilitao. 3o vedada a discriminao do idoso nos planos de sade pela cobrana de valores diferenciados em razo da idade. 4o Os idosos portadores de deficincia ou com limitao incapacitante tero atendimento especializado, nos termos da lei.

Conforme se observa no 2 do art. 15 da Lei 10.741/03, supra transcrita, independe de perquirir se o idoso possui ou no condies financeiras para custear o tratamento e os medicamentos, necessrios aos portadores de doenas crnicas, cabendo ao Poder Pblico, por imposio legal, promover, gratuitamente, o fornecimento de medicamentos e assistncia mdico hospitalar pessoa idosa. O princpio da causalidade impe que aquele que deu causa instaurao do processo responda pelas despesas e custas processuais, mesmo em casos de extino sem resoluo de mrito, uma vez que poderia ter evitado a movimentao da mquina judiciria se houvesse agido conforme o direito. Confira-se a jurisprudncia. 5

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. HONORRIOS ADVOCATCIOS. EXTINO DO PROCESSO SEM JULGAMENTO DO MRITO. PRINCPIO DA CAUSALIDADE. PRECEDENTES DO STJ. 1. Nas hipteses de extino do processo sem resoluo do mrito, decorrente de perda de objeto superveniente ao ajuizamento da ao, a parte que deu causa instaurao do processo dever suportar o pagamento dos honorrios advocatcios, com fundamento no princpio da causalidade. 2. Hiptese em que o autor ajuizou ao de repetio de indbito visando devoluo dos valores indevidamente tributados pelo Imposto de Renda, em razo do recebimento de verbas indenizatrias decorrentes da resciso do contrato de trabalho. Ocorre, no entanto, que os mencionados valores foram posteriormente devolvidos administrativamente pela prpria Receita Federal, da o seu dever de arcar com a verba honorria. 3. Recurso especial desprovido. REsp 806434/RJ Relator: Ministra DENISE ARRUDA - rgo Julgador: PRIMEIRA TURMA - Data do Julgamento: 13/11/2007 PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO CAUTELAR. EXTINO SEM RESOLUO DE MRITO. HONORRIOS ADVOCATCIOS. PRINCPIO DA CAUSALIDADE. 1. A parte vencida, consoante o disposto pelo art. 20 do CPC, arcar com as despesas que o vencedor antecipou e com a verba honorria, sendo inequvoco que extinto o processo sem exame de mrito, o vencido a parte que formulou pedido que no pode ser examinado. 2. A condenao em honorrios advocatcios revela-se devida nas aes cautelares cujo processo foi extinto, sem resoluo de mrito, aps a citao do requerido, em razo do Princpio da Causalidade. 3. "(...)Tendo a parte recorrida constitudo advogado e ajuizado as aes populares e a medida cautelar, cabe aos patronos o recebimento dos honorrios advocatcios pelo trabalho desenvolvido. Compete, pois, parte sucumbente arcar com tal pagamento, por ter sido ela quem deu origem s aes e fez com que o recorrente buscasse o Judicirio. Precedentes das 1, 2, 3 e 4 Turmas desta Corte Superior (...)".(AGRESP 472163 / RS, Rel. Min. JOS DELGADO DJ de 10/03/2003) 4. Agravo regimental desprovido. AgRg no Ag 827296/SP Relator: Ministro LUIZ FUX - rgo Julgador: PRIMEIRA TURMA - Data do Julgamento: 16/10/2007

A condenao imposta na sentena para fornecimento dos medicamentos segue o princpio da solidariedade e deriva-se dos mandamentos insculpidos nos artigos 6 e 196 da Constituio Federal de 1988 e da Lei n 8080/90, ao atribuir a Unio, Estados e Municpios, a obrigao de garantir o direito fundamental sade. Portanto no pode o Municpio se isentar ao pagamento da verba honorria. Os honorrios fixados na r. sentena em 5% (cinco por cento) sobre o valor atribudo causa representa em moeda corrente R$ 50,00 (cinquenta reais) e no se afiguram excessivos, eis que foram arbitrados, moderadamente, e de forma equitativa, atendendo aos princpios estabelecidos no pargrafo 4 do art. 20 do CPC. O Municpio no se encontra isento do pagamento da Taxa Judiciria, quando figurar no polo passivo da demanda e for condenado nos nus da sucumbncia, conforme entendimento estabelecido atravs da Smula n 145 deste TJERJ. No obstante em reexame necessrio, no se pode agravar a condenao imposta fazenda pblica por fora da Smula n 45 do STJ 6

REEXAME NECESSRIO No mais, impe-se a manuteno da r. sentena que declarou o direito da parte autora de ter garantido, a encargo do ru, os medicamentos SERETIDE DISKUS 50/250 mcg e SPIRIVA, necessrios para o controle e tratamento da doena da autora portadora de insuficincia respiratria grave secundria e asma brnquica, acrescentando-se, em reexame necessrio, a faculdade de fornecimento de medicamento similar ou genrico, mediante a apresentao de receiturio mdico, de seis em seis meses, oriundo da rede pblica de sade conveniada ao SUS, com observncia daqueles aprovados pelo Conselho Federal e Regional de Medicina. Por esses fundamentos, nego seguimento ao recurso ex vi art. 557, caput do CPC, acrescentando-se, em reexame necessrio, a faculdade de fornecimento de medicamento similar ou genrico, mediante a apresentao de receiturio mdico, de seis em seis meses, oriundo da rede pblica de sade conveniada ao SUS, com observncia daqueles aprovados pelo Conselho Federal e Regional de Medicina, mantendo-se, no mais, os termos da r. sentena. Rio de Janeiro, 05 de outubro de 2009.

Desembargador ROBERTO DE ABREU E SILVA - Relator

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Certificado por DES. ROBERTO DE ABREU E SILVA
A cpia impressa deste documento poder ser conferida com o original eletrnico no endereo www.tjrj.jus.br. Data: 20/10/2009 10:29:11Local: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro - Processo: 2009.227.03820 - Tot. Pag.: 7