PROCEDIMENTO ESPECIAL EM QUE CONSISTE OS EMBARGOS DE TERCEIRO?

O processo consiste numa relao jurdica que liga entre si: Autor - Juiz e Ru, de modo que os efeitos desta relao no devem fazer efeitos alm das pessoas que compem a relao processual. o que nos diz o artigo 472 CPC: A sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no beneficiando, nem prejudicando terceiros. Nas causas relativas ao estado de pessoa, se houverem sido citados no processo, em litisconsrcio necessrio, todos os interessados, a sentena produz coisa julgada em relao a terceiros. Todavia pode ocorrer que o julgado possa vir a atingir bens e interesses de terceiros, razo pela qual o prprio Cdigo admite a interveno (em sentido amplo) de terceiros, com a assistncia em que o assistente busca auxiliar a parte a obter uma sentena favorvel e com isto preservar seus interesses. Conceito de Embargos de Terceiro: Sabe-se, por exemplo, que nos termos do 591 do CPC, o devedor responde com todos os seus bens. Ultrapassado, porm, este limite de responsabilidade executiva do devedor, e atingindo-se bens de terceiros, o comete-se um esbulho judicial que no haver de prevalecer em prejuzo de quem se viu prejudicado indevidamente por constrio judicial. A constrio judicial indevida pode ocorrer em diversos procedimentos, como nos casos de arresto, seqestro, alienao judicial, inventrio, busca e apreenso, etc. Art. 1.046. Quem, no sendo parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito, arresto, seqestro, alienao judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha, poder requerer Ihe sejam manutenidos ou restitudos por meio de embargos. O dispositivo bastante claro e no necessita de maiores esclarecimentos. importante notar que o dispositivo diz ... quem, no sendo parte no processo, ... da porque chamar este procedimento de embargos de terceiro Sabe-se que EMBARGOS quer dizer obstruo, embarao, empecilho, etc. Assim poderamos afirmar que EMBARGOS DE TERCEIRO, significa uma OBSTRUO FEITA POR TERCEIRO a uma execuo que est sendo feita sobre seus bens. importante ressaltar, at mesmo para fins de operacionalidade, que h diferenas bsicas entre a assistncia e os embargos de terceiro, porquanto na: ASSISTNCIA: O terceiro se intromete numa relao processual alheia para tutelar direito de

outrem, na esperana de que indiretamente possa-se obter uma sentena til ao interesse do assistente (terceiro). Neste caso o terceiro se apresente como titular de um direito dependente, na medida em que o assistido sendo derrotado prejudicar o direito do assistente. Exemplo: Se "A" credor de "B" e sendo "B" autor de uma ao, em face a "C" onde poder obter uma vantagem patrimonial (ou sendo ru poder perder parte de seu patrimnio), no resta dvidas que "A" pode atuar ao lado de "B" auxiliando-o a obter uma deciso favorvel, de modo que "A" possa executar seu crdito. Veja-se, neste exemplo, que "A" no titular do bem disputado por "B" com "C", mas tem todo interesse em que 'B" seja vitorioso para poder executar seu crdito. Assim, o interesse de "A" indireto. EMBARGOS DE TERCEIRO Aqui o atingido tambm um terceiro na relao processual s que atingido indevidamente pela relao processual. Busca, portanto, um direito prprio, e, assim, autnomo. Aparece-nos que o EMBARGOS DE TERCEIRO se assemelha, em muito, com a OPOSIO, prevista no artigo 56 do CPC Quem pretender, no todo ou em parte, a coisa ou o direito sobre que controvertem autor e ru, poder, at ser proferida a sentena, oferecer oposio contra ambos. Todavia h diferena. Oposio uma figura tpica do processo de conhecimento onde se discute, ainda, o direito sobre a coisa, objeto da disputa; Os EMBARGOS DE TERCEIRO figura tpica do processo de CONSTRIO JUDICIAL onde se busca excutir (executar) um 'bem pertencente a terceiro; Na OPOSIO - o opoente ataca tanto AUTOR quanto RU porque, em suma ele afirma " ... o direito no do autor e nem tampouco do ru ... mas meu (terceiro) .... " Nos EMBARGOS - o embargante (terceiro) ataca o ato judicial que determinou a constrio de seus bens, de forma indevida. Modalidade de Embargos de Terceiro Art. 1046, 1, CPC: Os embargos podem ser de terceiro senhor e possuidor, ou apenas possuidor." H, portanto, duas modalidades: DE SENHOR - POSSUIDOR - quando o terceiro o titular do direito real (proprietrio, usufruturio, usurio e o que tem o direito de habitao), caso em que dever provar a propriedade (ou do direito real sobre bens de terceiro) e a posse; DE POSSUIDOR - quando ento dever provar, apenas, a posse.

Observe-se que, neste caso, o possuidor o titular da posse direta e indireta, no tendo, apenas, o domnio. o caso do posseiro. EMBARGOS PENHORA H, ainda, uma terceira modalidade pouco conhecida e utilizada, talvez dada ao seu pouco interesse prtico, que a do possuidor direto, como est definido no ... "CPC - Art.1046 - 2 Equipara-se a terceiro a parte que, posto figure no processo, defende bens que, pelo ttulo de sua aquisio ou pela qualidade em que os possuir, no podem ser atingidos pela apreenso judicial." Neste casos, o bem atingido pela constrio judicial est na posse direta da parte envolvida no processo, mas que este bem, pelo ttulo ou pela qualidade da posse no pode ser atingido pela constrio. Alguns exemplos ilustram: "A" locatrio de um imvel e est sendo executado por um credor qualquer, "B", sendo que reca a penhora sobre o imvel, objeto da locao. Ora-. "A:' tem a posse precria ou seja a qualidade de sua posse no permite que seja feita a penhora. Outro exemplo: "A" recebeu, em doao, um imvel com a clusula de inalienabilidade e impenhorabilidade. Este imvel vem a ser objeto de penhora no processo em que contende com "B". fcil perceber que "A" o titular do direito real, todavia o Titulo que possu no pode receber a constrio judicial. Nestes casos o prprio devedor pode apresentar embargos de terceiro por ter sido equipado terceiro (pela lei) para estes fins. Na prtica o que se conhece por embargos penhora. EMBARGOS DE MEACO " CPC - Art. 1046 - 3. Considera-se tambm terceiro o cnjuge quando defende a posse de bens dotais, prprios, reservados ou de sua meao. Este dispositivo, a bem da verdade ocioso e despiciendo. O cnjuge, quando defende os bens prprios terceiro senhor e possuidor. A nica justificativa para este destaque (Art. 1046, 3) o fato de que o cnjuge dever provar que a dvida no foi constituda em proveito do casal. importante lembrar que quando se tratar de obrigao decorrente o de mero favor, como o caso do aval dado por um dos cnjuges, presume-se que a dvida no tenha sido contrada em favor do patrimnio comum, invertendo-se o nus da prova. Admitem-se ainda embargos de terceiro: I - para a defesa da posse, quando, nas aes de diviso ou de demarcao, for o imvel sujeito a atos materiais, preparatrios ou definitivos, da partilha ou da fixao de rumos; Polmica antiga saber se so admissveis embargos de terceiro para proteger a posse/propriedade de terceiro que est sendo ameaado por ao de diviso ou demarcao enquanto atos preparatrios ou definitivos para partilhar ou fixar rumos. Estes atos - demarcao das divisas (preparatrios) ou colocao de cercas

(definitivos) no pode ser tidos como atos judiciais de constrio, embora suficientes para constranger a posse de terceiro. Exemplo disto est no seguinte julgado: II - para o credor com garantia real obstar alienao judicial do objeto da hipoteca, penhor ou anticrese. o caso do credor que tenha, por ex., a garantia real da hipoteca e que o bem tenha sido constrito judicialmente e para o qual no tenha sido cientificado. Deve-se ressaltar, entretanto, que os embargos, neste caso, s se destinam a impedir a realizao da alienao judicial. A finalidade bvia, dar-lhe o direito de preferncia em igualdade de condies com terceiro. Qual o prazo para proposio do embargos de terceiro? Art. 1.048. Os embargos podem ser opostos a qualquer tempo no processo de conhecimento enquanto no transitada em julgado a sentena, e, no processo de execuo, at 5 (cinco) dias depois da arrematao, adjudicao ou remio, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta. O embargos de terceiro pode ser proposto a qualquer tempo - ou at os momentos declinados no dispositivo supra citado. A intimao do cnjuge no citao. Portanto, mesmo intimado da penhora, poder a qualquer tempo - mesmo ultrapassado o prazo para os embargos execuo (que s pode ser proposto pelo devedor) Eis o que diz a Smula STJ n 134 - Embora intimado da penhora em imvel do casal, o cnjuge do executado pode opor embargos de terceiro para defesa de sua meao. Art. 1.049. Os embargos sero distribudos por dependncia e correro em autos distintos perante o mesmo juiz que ordenou a apreenso. No resta nenhuma dvida que o embargos de terceiro constitui-se numa relao processual e, portanto, uma nova ao. H, todavia, um vnculo entre o processo no qual houve a constrio judicial e o embargos de terceiro, razo pela qual determina, o CPC, que o Juiz que determinou a constrio seja o mesmo que examinar o embargos de terceiro, determinando que se distribua por dependncia. No confundir dependncia - que distribuio dirigida - com apensamento que juntar um processo ao outro para julgamento simultneo. Em se tratando de embargos de terceiro no haver apensamento devendo o processo ter seu trmite independente e julgamento em separado s que mesmo Juiz que preside o processo do qual originou-se a constrio. Constrio por carta precatria A questo agora saber quem ser o Juiz competente para processar o embargos de terceiro quando a excutio for atravs de carta precatria. Ser o Juiz Deprecado ou o Juiz Deprecante? A questo foi solucionada peja doutrina e pela jurisprudncia, da seguinte forma: 1) O juiz deprecante no determinou quais bens deveriam ser penhorados, sendo a ordem genrica. Portanto, a indicao ficou a cargo do juiz deprecado ou de seu

oficial de justia. Ser o juiz competente para julgar os embargos, o juiz DEPRECADO. 2) O juiz deprecante determinou quais bens deveram ser penhorados, de modo que s poderia excutir-se os bens relacionados. Ser o juiz competente para julgar os embargos, o juiz DEPRECANTE. Vejamos: COMPETNCIA - EMBARGOS DE TERCEIRO - EXECUO POR CARTA - Na execuo por carta, compete ao juzo deprecado processar e julgar os embargos de terceiro, salvo no caso de o bem objeto da constrio ter sido indicado pelo juzo deprecante. Conflito conhecido. (STJ - CC 13.166-9 - RO - 28 Sesso. - ReI. Min. Costa Leite - DJU 29.051995)" COMPETNCIA - EMBARGOS DE TERCEIRO - JUZES DE DIREITO DEPRECANTE E DEPRECADO - PRECEDENTES DA SEGUNDA SEO - Tendo o bem objeto da penhora sido indicado pelo juizo deprecante, a ele compete o julgamento dos embargos de terceiro (art. 1049 do CPC). (STJ - CC 14.670-SP - 28 S. - Rei. Mn. Cesar A. Rocha - DJU 18. 11. 1996)" Tratando-se da ao nova e, portanto distinta, deve haver o pagamento de custas prvias. Em caso de sucumbncia, quem sucumbir arcar, alm das custas, tambm com os honorrios advocatcios. EMBARGOS DE TERCEIRO. EXTINO DO PROCESSO. FALTA DE OBJETO. SUCUMBNCIA CUSTAS E HONORRIOS ADVOCATCIOS. - Embargos de terceiro. A extino do processo por falta de objeto, no exime o Juiz de verificar, apenas para efeito de condenao nas custas e honorrios, qual teria sido sua Deciso de mrito se o direito superveniente no tivesse ocorrido. Doutrina de Yussef Said Cahali. Tendo o embargado dado causa a propositura dos embargos de terceiro, improcede o seu apelo visando a excluso de sua condenao ao pagamento das custas e honorrios. Provimento do recurso adesivo para o fim de se elevar o valor da verba honorria. (TARS - AC 100.293.448 - 29 CCiv. - ReI. Juiz Cacildo de Andrade Xavier - J. 25.10. 1983) E se o exeqente no foi quem indicou os bens? Ainda que o exeqente no tenha indicado os bens, arcar com os honorrios e custas processuais em caso de sucesso do embargos de terceiro, porque cabe a ele fiscalizar se o bem realmente do devedor para que tenha continuidade a penhora e execuo. Veja o exemplo: EMBARGOS DE TERCEIRO. CONTESTAO. SUCUMBNCIA CUSTAS E HONORRIOS ADVOCATCIOS. - Embargos de terceiro. Mesmo que o exeqente no haja indicado o bem a ser arrestado, ainda assim possvel oner-Io com as custas e honorrios, nos embargos de terceiro, de vez que lhe compete o dever de velar pela regularidade do ato constritivo. Alm do mais, contestando os embargos, justificando a existncia do arresto, resistiu ao pedido. Sentena confirmada. Recurso desprovido. (TARS -- AC 183.037.3324" CCiv. - ReI. Juiz Dcio Antonio Erpen -. J 15.09.1983)