EXERCCIO DOMICILIAR COMPENSAO DE AUSNCIAS 2

UDF / DF 2010/2 Aluno: FABIO COMUNELLO RGM: 0725706 Disciplina: 745 - DIREITO PENAL V Prof.: Marlia Brambilla Entrega: 13/12/2010

LEI DOS CRIMES HEDIONDOS Lei 8.072/1990

2 Crimes Hediondos e Equiparados e o Dispositivo Legal de Vedao da Liberdade Provisria

A Lei 11.464/07, que deu nova redao ao art. 2, inciso II e pargrafos da Lei n. 8.072/90 (Lei de Crimes Hediondos), negando a concesso de fiana para os crimes hediondos e equiparados (tortura, trfico de drogas e terrorismo) e concedendo a progresso de regime prisional, outrora vedada, nada disps a respeito da liberdade provisria sem fiana, somente vedando, por consequncia, a liberdade provisria com fiana, pois apenas menciona a vedao fiana, o que pressupe, para alguns doutrinadores da escopa de Alberto Silva Franco [4] e Tourinho Filho [5], a possibilidade da concesso de liberdade provisria sem fiana aos crimes hediondos, se estiverem ausentes os requisitos que ensejam a priso cautelar, o que parece mais correto. De outro lado, temos Fernando Capez [6] e Damsio de Jesus [7], por entenderem que a vedao expressa na lei compreende tanto a liberdade com fiana quanto a sem fiana, inclusive sendo esta a posio majoritria dos tribunais superiores. Mas nos parece estranho esse entendimento, uma vez que se uma lei nova que regulamenta matria anterior silencia a respeito de um determinado assunto, ela o derroga tacitamente. Assim, entendemos que admissvel a liberdade provisria sem fiana nos casos de crimes hediondos, desde que ausentes os requisitos da priso cautelar, por no existir, na lei que regula tais crimes, vedao expressa da liberdade provisria sem fiana. No caso dos crimes equiparados aos hediondos devemos verificar em separado. No caso da tortura, por exemplo, nada mudou, uma vez que a Lei n 9.455/97 nada mencionou a respeito da liberdade provisria sem fiana, silenciando-se a este respeito e, sendo mais especfica, ser ela aplicada aos crimes de tortura, admitindo-se, portanto, a liberdade provisria sem fiana. J no caso do terrorismo, no h legislao prpria, sendo considerado para fins de conceituao, o art. 20 da Lei n. 7.170/83 Lei de Segurana Nacional. A Constituio Federal, por sua vez, menciona o terrorismo como sendo equiparado aos crimes hediondos, portanto, insuscetvel de fiana. Com o mesmo fundamento dado anteriormente ao crime de tortura, entendemos da mesma forma ser possvel a concesso da liberdade provisria sem fiana por silncio da lei, uma vez que aquela apenas menciona a vedao liberdade com fiana.

Todavia, no vislumbramos o mesmo entendimento aos crimes previstos na Lei de Drogas (Lei n. 11.343/06), questo melhor estudada em seo a parte, como veremos.

3 Inadmissibilidade da Liberdade Provisria na Lei de Drogas O ponto mais controvertido em que ainda cabe discusso quanto Lei de Drogas (Lei n. 11.343/06), que veda expressamente a concesso de liberdade provisria e, sendo uma lei mais especfica, tanto boa parte da doutrina, quanto maioria da jurisprudncia entendem que esta deve prevalecer. Consideramos, tambm, tal entendimento o mais assertivo. Para os que sustentam ser inconstitucional a vedao expressa contida no art. 44 da referida lei, estaria o legislador ordinrio a interpretar a constituio, o que incabvel, no sentido de injetar um posicionamento mais duro a um determinado crime, somente pela razo deste ser mais grave, o que realmente estaria deveras errado, pois a natureza da infrao por si s no constitui isoladamente fundamento de decretao de priso preventiva. Ainda defendem que a priso preventiva no meio de punio antecipada do suposto autor de infrao penal, se negar a este o instituto da liberdade s pelo fato do crime ser socialmente mais grave, j no estar se prjulgando o indiciado ou ru, o que afronta o preceito constitucional de presuno de inocncia. Contudo, a prpria Constituio Federal abre precedente para que uma lei infraconstitucional trate de tal matria, no art. 5, LXVI, dispondo que "ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria com ou sem fiana". Resta claro que o legislador ordinrio pode regular tal matria, dizendo se admitida, de maneira expressa, a concesso ou no de liberdade provisria. Nos casos anteriormente explicados (crimes hediondos, tortura e terrorismo), a lei silencia a esse respeito, porm, a Lei de Drogas clara e expressa em vedar a concesso da liberdade provisria, sem falar que lei especfica e que dever prevalecer. Este tambm o entendimento majoritrio da jurisprudncia, uma vez que alm de se pautar no critrio especializante, leva em considerao a gravidade dimensional do crime na sociedade, pois

sabemos que o trfico crime de alta periculosidade e tornou-se hoje um verdadeiro poder paralelo que enseja um complexo de mltiplos crimes. Vejamos o entendimento dos STF e STJ, sequencialmente: Habeas Corpus. 1. Priso em Flagrante por Trfico de Drogas. Liberdade Provisria: Inadmissibilidade. [...] 1. [...] O art. 2, inc. II, da Lei n. 8.072/90 atendeu o comando constitucional, ao considerar inafianveis os crimes [...] de trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, [...]. Desnecessidade de se reconhecer a inconstitucionalidade da Lei n. 11.464/07, que, ao retirar a expresso ''e liberdade provisria'' do art. 2, inc. II, da Lei n. 8.072/90, limitou-se a uma alterao textual: a proibio da liberdade provisria decorre da vedao da fiana, no da expresso suprimida, a qual, segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal, constitua redundncia. [...]. A Lei n. 11.464/07 no poderia alcanar o delito de trfico de drogas, cuja disciplina j constava de lei especial. (Lei n. 11.343/06, art. 44, caput), aplicvel ao caso vertente. [...]". Ordem denegada. (STF HC n. 97883 / MG - Rel. Min. CRMEN LCIA. Primeira Turma. Julgamento: 23/06/2009. DJe: 13/08/2009) Habeas Corpus Liberatrio. Trfico de Drogas. Apreenso de 22,2 Gramas de Maconha e 85,6 Gramas de Cocana. Priso em Flagrante em 22.01.09. Liberdade Provisria. Vedao Legal. Norma Especial. Lei 11.343/2006. Fundamentao Idnea Garantia da Ordem PbIica. Quantidade da Droga. Parecer do MPF pelo Indeferimento do Writ. Ordem Denegada. 1. A vedao de concesso de liberdade provisria, na hiptese de acusados da prtica de trfico ilcito de entorpecentes, encontra amparo no art. 44 da Lei 11.343/06 (nova Lei de Txicos), que norma especial em relao ao pargrafo nico do art. 310 do CPP e Lei de Crimes Hediondos, com a nova redao dada pela Lei 11.464/2007. 2. Referida vedao legal , portanto, razo idnea e suficiente ara o indeferimento da benesse, de sorte que prescinde de maiores digresses a deciso que indefere o pedido de liberdade provisria, nestes casos.

3. Ademais, no caso concreto, presentes indcios veementes de autoria e provada a materialidade do delito, a manuteno da priso cautelar encontra-se plenamente justificada na garantia da ordem pblica, tendo em vista a quantidade de entorpecente apreendido (22,2 gramas de maconha e 85,6 gramas de cocana), a indicar que o acusado faz do trfico seu meio de vida. 4. Ordem denegada, em conformidade com o parecer ministerial. (STJ HC n. 133808 / RJ Rel. Min. NAPOLEO NUNES MAIA FILHO. Quinta Turma. Julgamento: 13/08/2009. DJe: 08/09/2009) Assim, consideramos mais coerente acompanhar o posicionamento dos tribunais superiores, pois pouco importa o motivo que levou o legislador a afastar expressamente a possibilidade de concesso de liberdade provisria nos crimes de trfico de drogas, seja com ou sem fiana, se foi por motivo de segurana e ordem social, como resposta ao clamor pblico notrio que paira no pas, ou se foi com simples intuito de garantir o devido processo legal, j que tais crimes possuem uma cadeia criminosa de alta periculosidade sendo, por vezes, complexos e de difcil elucidao. O que importa realmente que, com clareza e sem detrimento de qualquer outro princpio, devese respeitar o princpio da especialidade, garantido inclusive a Constituio Federal, que a lei especfica regule sobre o tema liberdade e, assim, o fez a Lei de Drogas, vedando a liberdade provisria.

CRIMES HEDIONDOS - JURISPRUDENCIA STF RHC 103744 / SP - SO PAULO RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS Relator(a):Min. RICARDO LEWANDOWSKI Relator(a) p/ Acrdo:Min. DIAS TOFFOLI Julgamento: 31/08/2010 Ementa EMENTA Recurso Ordinrio em Habeas corpus. Processual penal. Roubo circunstanciado. Priso em flagrante mantida na sentena condenatria. Fundamentao idnea. Desprovimento do recurso. Progresso de regime. Possibilidade antes do trnsito em julgado. Smula n 716/STF. Observncia dos requisitos objetivos. Cumprimento de mais de 1/6 da reprimenda. Observncia do artigo 112 da Lei n 7.210/84 (Lei de Execuo Penal). Concesso de habeas corpus, de ofcio, para que juzo competente analise os requisitos subjetivos necessrios obteno do benefcio. 1. No configura constrangimento ilegal a sentena penal condenatria que, ao manter a priso em flagrante delito, veda ao recorrente a possibilidade de recorrer em liberdade, mediante deciso fundamentada nos termos do art. 312 do Cdigo de Processo Penal, em especial, quanto garantia da ordem pblica e convenincia da instruo criminal. 2. Recorrente condenado pena de cinco anos e quatro meses de recluso em regime inicial fechado que se encontra preso preventivamente h mais de um ano e seis meses. Cumprimento de um sexto da reprimenda corporal. 3. Considerando o enunciado da Smula n 716/STF, segundo o qual "admite-se a progresso de regime de cumprimento da pena ou a aplicao imediata de regime menos severo nela determinada, antes do trnsito em julgado da sentena condenatria", e que o delito praticado pelo paciente no se enquadra no rol dos crimes hediondos - Lei n 8.072/90 - ou equiparados, a regra objetiva para a progresso no regime prisional a do artigo 112 da Lei de Execuo Penal, ou seja, o cumprimento de um sexto da pena no regime em que se encontre. 4. Recurso no provido. Concedido habeas corpus,

de ofcio, para que o juzo competente examine os requisitos subjetivos necessrios obteno do benefcio.

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