Signature Not Verified

Assinado por OSWALDO PINHEIRO RIBEIRO JUNIOR em 31/01/2011 18:31:13.193 GMT-03:00

EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO PRESIDENTE DO EGRGIO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

CONSELHO FEDERAL DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL CFOAB servio pblico independente, dotado de personalidade jurdica nos termos da Lei n 8.906/94, inscrito no CNPJ sob o n 33.205.451/0001-14, por seu Presidente, OPHIR CAVALCANTE JNIOR, vem, presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado infraassinado, com instrumento procuratrio especfico incluso e endereo para intimaes na SAUS Qd. 05, Lote 01, Bloco M, Braslia-DF, com base no art. 103, inciso VII e art. 102, inciso I, alnea a da Constituio Federal e no art. 2, inciso VII da Lei n 9.868/99, e de acordo com a deciso plenria tomada nos autos do processo n 2007.29.01443-01 e 2010.31.04998-01 Conselho Pleno (certido anexa doc. 01), propor

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE COM PEDIDO CAUTELAR

contra a ASSEMBLIA LEGISLATIVA DO ESTADO DO AMAZONAS, por intermdio de seu Presidente, com endereo para comunicaes na Praa Nossa Senhora Salete s/n, CEP 80.530-911, Curitiba/PR, rgo responsvel pela elaborao da Emenda Constitucional n 01, de 15/12/1990, que incluiu o art. 278 nas Disposies Gerais da Constituio do Estado do Amazonas, bem como a Emenda Constitucional n 60, de 16 de maio de 2007, que alterou sua redao, em virtude dos seguintes fundamentos:

1 - DAS NORMAS IMPUGNADAS:

A Emenda Constitucional n 60, de 16/05/2007, aprovada pela Assemblia Legislativa do Estado do Amazonas, possui a seguinte redao:
Art. 1 - O caput do artigo 278 da Constituio do Estado do Amazonas passa a vigorar com a seguinte redao: Art. 278 - Cessada a investidura no cargo de Governador do Estado, aquele que o tiver exercido em carter permanente far jus a um subsdio mensal, intransfervel, igual ao subsdio de Governador do Estado do Amazonas. Art. 2 - Esta Emenda Constitucional entrar em vigor na data de sua publicao.(Grifos nossos).

Ao instituir, nesses termos, subsdio mensal vitalcio a exGovernador do Estado, mencionado dispositivo violou diversos preceitos da Carta Poltica de 1988, da a razo do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil - CFOAB, como legitimado universal para a propositura de ao direta de inconstitucionalidade e, portanto, defensor da cidadania e da Constituio, no exerccio de sua competncia legal (Art. 44, inciso I da Lei n 8.906/94), comparecer ao guardio da Carta Magna para impugnar referido dispositivo, pleiteando a declarao de sua inconstitucionalidade e conseqente afastamento do sistema jurdico. E o faz fundamentado em parecer do membro da sua Comisso de Estudos Constitucionais, Professor Jos Afonso da Silva, inicialmente confeccionado para a anlise de dispositivo constante na Constituio do Estado de Sergipe, todavia, diante de identidade das normas sob exame, perfeitamente cabvel se torna tambm nesta ao a argumentao constante no mencionado parecer (doc. 03). Feitas essas consideraes, passa-se a demonstrar a inconstitucionalidade da norma combatida, cabendo, porm ressaltar que a situao experimentada no Estado do Amazonas se configura de maneira to delicada e complexa ao ponto de existirem dois Decretos do Governador do Estado Decreto n 17.180, de 08 de maio de 1996 e Decreto n 22.083, de 29 de agosto de 2001 (doc. 4) concedendo penso especial vitalcia e de natureza personalssima a duas vivas de ex-governadores daquele Estado,
2

mesmo em flagrante descompasso Constituio local, que versa ser intransfervel o citado subsdio.

2 - FUNDAMENTOS JURDICOS:
2.1 - INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL VIOLAO AO PRINCPIO DA SEPARAO DOS PODERES: Como de notrio conhecimento o artigo 2 da Constituio Federal consagra em nosso ordenamento o Princpio da Separao dos Poderes, ao prescrever:
Art. 2 So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo o Executivo e o Judicirio.

Dentro dessa sistemtica e seguindo tal preceito, o artigo 25 da Carta Poltica e o artigo 11 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias determinam que os Estados se organizem e sejam regidos por intermdio de suas respectivas Constituies e leis, observados e obedecidos os princpios constantes na Constituio Federal. No entanto, a norma ora sob impugnao tratou de matria que a ela no competia, j que as Constituies estaduais devem ater-se elaborao de normas constitucionais institutivas, isto , aquelas atravs das quais so traados esquemas gerais de estruturao do Estado e atribuies de rgos, entidades, ou institutos que o integram, conforme trecho assinalado no voto do e. Min. ILMAR GALVO, ADI 89/MG. Portanto, a eventual instituio de subsdio mensal e vitalcio a ex-governadores matria que por sua prpria natureza deveria ser feita por intermdio de lei ordinria e com a participao do Poder Executivo. No caso em apreo, a Assemblia Legislativa do Estado do Amazonas promulgou a Emenda Constitucional n 01, de 15/12/1990, cujo art. 2 assim dispunha:
(...) Art. 2. Exclua-se a parte final do art. 46, do ato das Disposies Constitucionais Transitrias e inclua- se nas disposies Constitucionais 3

Gerais da Constituio do Estado do Amazonas o artigo 278, assim redacionado: Art. 278. Cessada a investidura no cargo de Governador do Estado, quem o tiver exercido em carter permanente, far js, a ttulo de representao, a um subsdio mensal igual remunerao do cargo de Desembargador do Tribunal de Justia. Pargrafo nico. Se o beneficiado vier a exercer cargo de Senador, Deputado Federal, Governador, Vice-Governador, Secretrio de Estado, Prefeito Municipal, ficar suspenso pagamento da representao, restabelecendo-se quando cessar a funo. Art. 3. Esta Emenda Constitucional entrar em vigor na data de sua promulgao, revogadas as disposies em contrrio. (...)

dizer, excluiu a parte final do art. 46 das Disposies Constitucionais Transitrias da Constituio do Estado do Amazonas e incluiu, nas Disposies Gerais da Carta Estadual, o artigo 278, cuja redao originria foi alterada por diversas vezes, como se ver adiante. Portanto, manifesta a violao ao Princpio da Separao dos Poderes art. 2, caput, da Carta da Repblica. Alis, exatamente nesse sentido o voto do e. Min. GILMAR MENDES na ADI 3853, a saber:

A inconstitucionalidade formal, assim, reside no art. 2 da Emenda Constituio Estadual n 01, de 15/12/1990, porquanto a Assemblia Legislativa do Estado do Amazonas utilizou instrumento inadequado para tratar o tema e criou referida vantagem em detrimento do Princpio da Separao dos Poderes, pelo que requer sua declarao.

2.2 - INCONSTITUCIONALIDADE DA INSTITUIO DE SUBSDIO PARA QUEM NO SEJA OCUPANTE DE CARGO PBLICO: Prosseguindo, para o correto enfrentamento do tema, mister se faz a caracterizao constitucional do instituto do subsdio, nos termos das lies do citado doutrinador, Professor Jos Afonso da Silva:
... O subsdio, reincorporado Constituio por fora do art. 5 da Emenda Constitucional 19/1998, difere substancialmente daquele tipo referido acima, porque (a) no forma de retribuio apenas a titulares de mandato eletivo; (b) tem natureza de remunerao, mesmo considerado pelo atual texto constitucional uma espcie remuneratria; (c) fixado em parcela nica. O subsdio obrigatrio ou facultativo. obrigatrio para detentores de mandato eletivo federal, estadual e municipal ... facultativo como forma de remunerao de servidores pblicos organizados em carreira, se assim dispuser a lei (federal, estadual ou municipal, conforme regra de competncia art. 39, 8, infra) .... (SILVA, Jos Afonso da. Comentrio Contextual Constituio, 3. ed., So Paulo: Malheiros, 2007, p. 355 (Grifos nossos).

De igual modo registra o Professor CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO:

Subsdio a denominao atribuda forma remuneratria de certos cargos, por fora da qual a retribuio que lhes concerne se efetua por meio dos pagamentos mensais de parcelas nicas, ou seja, indivisa e insuscetveis de aditamentos ou acrscimos de qualquer espcie. Seu conceito se depreende do art. 39, 4, segundo o qual: O membro de Poder, o detentor de mandato eletivo, os Ministros de Estado, os Secretrios Estaduais e Municipais, sero remunerados exclusivamente por subsdio fixado em parcela nica, vedado o acrscimo de qualquer gratificao adicional, abono, prmio, verba de representao ou 5

qualquer outra espcie remuneratria (...). (MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 20. ed. So Paulo: Malheiros, 2004, p. 249-250) (Grifos nossos).

Portanto, somente so remunerados por meio de subsdio o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os Ministros de Estado, os Governadores, Vice-Governadores e os Secretrios Estaduais, os Prefeitos, Vice-Prefeitos e Secretrios Municipais, os Senadores, Deputados Federais, Deputados Estaduais e os Vereadores e todos os juzes, conforme consta no 4 do art. 391 da Carta Maior. Alm disso, membros do Ministrio Pblico e da Advocacia Pblica (da Unio e Procuradores dos Estados e do DF) e os Defensores Pblicos tambm percebem subsdio, conforme art. 135, assim como os servidores policiais da polcia federal, polcia rodoviria federal, polcia ferroviria federal, polcias civis, polcias militares e corpos de bombeiros militares (Art. 144, 9), os Ministros do Tribunal de Contas da Unio - TCU e os Conselheiros dos Tribunais de Contas (Art. 73, 3 e Art. 75), lembrando que facultada a instituio do regime de subsdios para servidores organizados em carreira (Art. 39, 8). De logo se v que a atual Constituio Federal no prev e no autoriza a instituio de subsdios para quem no ocupante de qualquer cargo pblico (eletivo ou efetivo), no restando dvida, por bvio, que ex-governador no possui mandato eletivo e nem servidor pblico. Nesse contexto, manifesta a inconstitucionalidade do dispositivo --- Emenda Constitucional n 60/2007, que alterou a redao do Artigo 278 da Constituio do Estado do Amazonas --- em relao ao 4 do art. 39 da Carta da Repblica, j tendo esse C. STF se manifestado em caso anlogo da seguinte forma:

4 O membro de Poder, o detentor de mandato eletivo, os Ministros de Estado e os Secretrios Estaduais e Municipais sero remunerados exclusivamente por subsdio fixado em parcela nica, vedado o acrscimo de qualquer gratificao, adicional, abono, prmio, verba de representao ou outra espcie remuneratria, obedecido, em qualquer caso, o disposto no art. 37, X e XI. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

No resta dvida, pois, da incompatibilidade da norma impugnada com o Texto Maior, sendo de rigor sua declarao de inconstitucionalidade, que ora se requer.

2.3 - DA INEXISTNCIA DE TTULO JURDICO QUE SUSTENTE O ESTABELECIMENTO DE SUBSDIO PARA QUEM NO SEJA OCUPANTE DE CARGO PBLICO

Calha, por outro lado, acrescer que a Assemblia Legislativa do Estado do Amazonas, at a Emenda Constitucional n 54, 21 de dezembro de 2005, na tentativa de mascarar a patente inconstitucionalidade do subsdio concedido, intitulava tal benesse sob a alcunha de representao, conforme apontado pelo j referido Parecer do Professor Jos Afonso da Silva, verbis:
Com certeza, o constituinte (...), intitulando a vantagem como representao, buscou uma titulao, tendo por vista escapar da ilegitimidade. No nos parece que tenha sido feliz no seu intento, porque, a toda prova no se trata de representao. O termo representao, no direito pblico, como se sabe, tem vrios sentidos, mas, como vantagem pecuniria, ele constitui uma espcie de gratificao que se outorga a agentes polticos de escalo superior da administrao, especialmente aos Chefes de Poder Executivo e a seus auxiliares diretos: Ministros, Secretrios de Estados e de Municpios. Essa gratificao, dita de representao de gabinete, se apresenta sob duas modalidades: a) uma, que prevista no oramento da entidade, destinada a fazer face a despesas eventuais no exerccio do cargo e em razo disso; por isso, as despesas tm que ser comprovadas e ficam sujeitas apreciao do Tribunal de Contas pertinente; b) a outra, conferida como um adendo ou anexo aos vencimentos da autoridade, destinada a ocorrer despesas em razo de sua situao pessoal que no tm como ser comprovadas, por isso pode a autoridade fazer dela o que bem entender porque integra a sua remunerao enquanto no exerccio do cargo representativo. Logo se v que, no primeiro caso, temos espcie de gratificao, mas no uma vantagem pecuniria do titular do cargo, pois uma verba do Gabinete. No segundo caso, sim, temos uma vantagem pecuniria do titular do cargo, porque constitui um acrscimo ao seu vencimento, como uma espcie de gratificao propter personam, ou seja, uma gratificao em razo de condies pessoais do agente poltico. evidente, portanto, que, ao perder essa condio pessoal, cessa o pagamento da vantagem. Demais, essa vantagem uma percentagem do vencimento do titular, no a sua remunerao. Logo, o Governador de Estado que a percebia, perde-a quando cessa a condio pessoal que a fundamentava. 4. Tudo isso mostra que aquela vantagem outorgada pelo art. 263 da Constituio de Sergipe, ali chamada de representao, no tem essa natureza. , na verdade, um estipndio que no se fundamenta em um ttulo legtimo, porque no se trata de proventos de aposentadoria, estipendiada pelos cofres pblicos ou pelo INSS, para os agentes polticos providos em cargos, funes ou mandatos por via de eleio poltica, tanto que no se lhes descontam contribuio previdenciria. 8

Atualmente, sob a redao da Emenda Constitucional n 60/2007 a benesse no mais se apresenta como sendo concedida a ttulo de representao, o que em nada retira seu carter inconstitucional. De igual forma, o subsdio criado no pode ser caracterizado como penso, uma vez que no atende aos requisitos constitucionais e legais para dessa maneira ser assinalada como aponta o multicitado doutrinador Jos Afonso da Silva:
5. Seria penso ? Penso define Srgio Srvulo da Cunha uma prestao pecuniria contnua de natureza civil ou previdenciria, paga a ttulo de auxlio, compensao ou indenizao. A penso previdenciria, no servio pblico, como se sabe, s conferida ao dependente do agente pblico em razo de sua morte (CF, art. 40, 7). Logo, no o caso. E menos ainda a penso civil como prev o Cdigo Civil, art. 950, prevista para o caso de leso outra ofensa sade.

Alis, remansosa a jurisprudncia deste Eg. Tribunal acerca da impossibilidade do subsdio percebido por governador constituir proventos de inatividade, conforme assentado no julgamento do RE 252.352/CE, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE, a saber:

Na espcie, o dispositivo combatido instituiu, em termos prticos, benefcio sob a alcunha de subsdio, contudo, com caractersticas de provento ou penso, especialmente porque estabelece como condio o trmino do exerccio do cargo ou funo pblica. Dessa forma, se for a hiptese de provento ou penso necessrio observar a regra prescrita na Seo III, Captulo II, Ttulo VIII, da Constituio Federal, que dispe acerca da Seguridade Social. O fato que a partir da EC n 20/98 os agentes polticos (membros de Poder e os detentores de mandato eletivo) e os servidores comissionados passaram a contribuir para o regime geral de previdncia social que, no art. 201, 7, incisos I e II, estabeleceu as condies de aposentadoria (35 anos de contribuio, se homem, e 30 anos, se mulher, e 65 anos de idade, se homem, e 60 anos, se mulher). Assim, o 1 do art. 201 da Constituio Federal estabeleceu:
vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a concesso de aposentadoria aos beneficirios do regime geral de previdncia social, ressalvados os casos de atividades exercidas sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica, definidos em lei complementar.

Por conseguinte, so inadmissveis requisitos ou critrios diferenciados para a concesso de aposentadoria a ex-Governador de Estado, vez que pela atual Carta submetido ao regime geral de previdncia social, afrontando a norma ora impugnada, de modo direto e objetivo o regramento constitucional acima apontado. Por certo, tambm no se trata de benefcio previdencirio a ser custeado pelo regime prprio de Previdncia Estadual, haja vista que o detentor de mandato eletivo de Governador do Estado no considerado, para fins previdencirios, como segurado do regime contributivo estadual, a teor do que dispe o art. 40, 13, da Constituio Federal, estando vinculado ao Regime Geral de Previdncia Social.

10

Do mesmo modo, considerando-se que o Regime Geral no contempla tal benefcio (penso mensal e vitalcia devida a ex-detentor de cargo eletivo), tampouco h previso na Carta Magna de 1988 sobre a matria, resta evidente a ausncia de carter previdencirio do subsdio institudo pela Constituio Estadual Sergipana. digno de registro ainda, como bice caracterizao do subsdio em comento como benefcio previdencirio, o teor do disposto no art. 195, 5 da CF/88, segundo o qual:
Art. 195. (...) (...) 5 - Nenhum benefcio ou servio da seguridade social poder ser criado, majorado ou estendido, sem correspondente fonte de custeio total.

Ou seja, mesmo que se considerasse que a norma combatida tivesse criado uma espcie de aposentadoria ou outra modalidade de benefcio previdencirio, a despeito da contrariedade ao disposto no art. 40, 13 da CF/88, haveria ofensa ao art. 195, 5 da CF/88, porquanto no h indicativo na norma da fonte de custeio para pagamento da penso vitalcia. Como se percebe, o 5 do art. 195 da Constituio Federal, apresenta a seguinte limitao:
Nenhum benefcio ou servio da seguridade social poder ser criado, majorado ou estendido, sem correspondente fonte de custeio total.

Seguindo o entendimento supra, qual seria a fonte de custeio que suportaria o pagamento desse provento ou penso a ex-Governador de Estado? Quem arcaria mensalmente com esse benefcio se os agentes polticos (membros de Poder e detentores de mandato eletivo) so contribuintes obrigatrios do regime geral de previdncia social a partir da EC n 20/98? Portanto, no estariam vinculados ao regime de previdncia dos servidores pblicos do Estado do Amazonas? Deveras, a argumentao acima exposta restou consagrada por esse Excelso Pretrio por ocasio do julgamento da ADI 3853, a saber:

11

12

Conseqentemente, no h conceituao jurdica vlida que resguarde a vantagem outorgada pela Emenda Constitucional n 60/2007, que alterou ao art. 278 da Constituio Amazonense, no havendo fundamento na Constituio Federal que a ampare. dizer, em outras palavras, que a outorga constitucional prevista no art. 25 da Carta da Repblica no contempla a possibilidade de criao de subsdio a ex-governador, exsurgindo desta premissa a inconstitucionalidade do dispositivo impugnado em face do referido comando constitucional.
2

2.4 - DA INEXISTNCIA DE PARMETRO FEDERAL APTO A ALBERGAR O DISPOSTO NA EMENDA CONSTITUCIONAL n 60/2007, QUE ALTEROU O ART. 278 DA CONSTITUIO ESTADUAL DO AMAZONAS: Essa Suprema Corte ao analisar idntica situao nos autos da ADI n 1461/AP, relativa concesso do malfadado benefcio ora combatido aos ex-Governadores do Estado do Amap, julgou procedente a ao proposta poca tambm por este Conselho Federal, e assim se posicionou:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. MEDIDA LIMINAR. EX-GOVERNADOR DE ESTADO. SUBSDIO MENSAL E VITALCIO A TTULO DE REPRESENTAO. EMENDA CONSTITUIO N 003, DE 30 DE NOVEMBRO DE 1995, DO ESTADO DO AMAP. 1. Normas estaduais que instituram subsdio mensal e vitalcio a ttulo de representao para Governador de Estado e Prefeito Municipal, aps cessada a investidura no respectivo cargo, apenas foram acolhidas pelo Judicirio quando vigente a norma-padro no mbito federal. 2. No , contudo, o que se verifica no momento, em face de inexistir parmetro federal correspondente, suscetvel de ser reproduzido em Constituio de
2

Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, observados os princpios desta Constituio. 1 - So reservadas aos Estados as competncias que no lhes sejam vedadas por esta Constituio. 2 - Cabe aos Estados explorar diretamente, ou mediante concesso, os servios locais de gs canalizado, na forma da lei, vedada a edio de medida provisria para a sua regulamentao.(Redao dada pela Emenda Constitucional n 5, de 1995) 3 - Os Estados podero, mediante lei complementar, instituir regies metropolitanas, aglomeraes urbanas e microrregies, constitudas por agrupamentos de municpios limtrofes, para integrar a organizao, o planejamento e a execuo de funes pblicas de interesse comum.

13

Estado-Membro. 3. O Constituinte de 88 no alou esse tema a nvel constitucional. 4. Medida liminar deferida.

Uma vez que a Constituio Federal de 1988 no apresenta norma semelhante veiculada pela Constituio de 1967 que outrora estabelecia privilgios a ex-Presidentes da Repblica, no pode o legislador estadual amazonense instituir privilgios a ex-governadores, sob risco de infrao ao princpio da simetria, nos exatos termos esposados na ementa acima transcrita. Portanto, o fato de a Constituio da Repblica em vigor ser silente quanto possibilidade de concesso de subsdio mensal e vitalcio a ex-autoridades no pode ser interpretado em favor de dispositivos como o que ora se impugna, visto que a autonomia conferida aos estados membros pelo art. 25, 1, da Lei Maior, no absoluta. No bastasse tudo o j dito, preciso recordar as lies do to saudoso RAUL MACHADO HORTA quanto aos limites do Poder Constituinte Derivado na sua tarefa de organizar as unidades da federao. Dizia o mestre mineiro:
O constituinte do Estado cria ordenamento constitucional autnomo, mas o processo de criao que ele percorre difere profundamente da originalidade criadora do constituinte federal. A precedncia da Constituio federal sobre a do Estado-Membro exigncia lgica da organizao federal, e essa precedncia, que confere validez ao sistema federal, imprime a fora de matriz originria ao constituinte federal e faz do constituinte original um seguimento derivado daquele.3

Como ensina o professor, tarefa da Constituio Federal expedir normas de organizao federal designando, no obstante, um crculo de competncia prprio autonomia dos Estados-membros. Ou seja, a Constituio Federal que dispe sobre a formatao dos Poderes Federais, ditando a competncia de cada qual, mas tambm no se descuida de projetar normas nacionais que se projetam sobre os ordenamentos estaduais.
3

Direito Constitucional. Belo Horizonte: Del Rey, 1999, p. 67 a 68.

14

 o que o professor Horta denomina de normas centrais que preordenam a organizao dos Estados. Assim, o acatamento das normas centrais no ordenamento estadual, segue o constitucionalista, tema relevante preservao da supremacia nas normas da Constituio Federal, em face do exerccio do poder de organizao constitucional.4 por isto que a h certas normas que se caracterizam por serem normas de reproduo, pois decorrem do carter compulsrio da norma constitucional superior sendo ontologicamente normas de observncia obrigatria. A opo da Constituio Federal em silenciar completamente a instituio de subsdio a ex-chefe do Poder Executivo configurou-se em verdadeira NORMA CENTRAL, em verdadeiro PRINCPIO ESTABELECIDO DO PODER LEGISLATIVO BRASILEIRO que deve ser seguido de modo obrigatrio e absolutamente vinculativo pela ASSEMBLEIA LEGISLATIVA DO ESTADO DO AMAZONAS. Sobre o poder constituinte derivado dos Estados-membros ensina o Min. GILMAR MENDES5:
(...) O poder constituinte do Estado-membro , como o de reviso, derivado, por retirar a sua fora da Constituio Federal, e no de si prprio. A sua fonte de legitimidade a Constituio Federal. No caso da Constituio Federal em vigor, a previso do poder constituinte dos Estados acha-se no art. 25 (os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, observados os princpios desta Constituio) e no art. 11 do ADCT. Sendo um poder derivado do poder constituinte originrio, no se trata de um poder soberano, no sentido de poder dotado de capacidade de autodeterminao plena. O poder constituinte dos Estados-membros , isto sim, expresso da autonomia desses entes, estando submetido a limitaes,
4 5

Cf. Direito Constitucional. Belo Horizonte: Del Rey, 1999, p. 339 a 345. Mendes, Gilmar Ferreira. Curso de Direito Constitucional/Gilmar Ferreira Mendes, Inocncio Mrtires Coelho, Paulo Gonet Branco. 5 ed. revisada e atualizada, pg. 943. So Paulo, 2010.

15

impostas heteronomamente, ao contedo das deliberaes e forma como sero tomadas. (...)

obvia, assim, a obrigao do constituinte estadual em seguir fielmente as opes de organizao e de relacionamento definidas pelo constituinte federal, ou seja, o preceito da Constituio Federal constitui modelo para o Estado-membro. Como j dito anteriormente, a rigor, devem as normas constitucionais estaduais guardar harmonia com os princpios da Constituio Nacional, tendo em vista especialmente o disposto no seu art. 25, caput, e no art. 11 do seu ADCT6, os quais foram manifestados afrontados pelo dispositivo ora impugnado. O dispositivo impugnado, assim, violou a literalidade do art. 25 caput e art. 11 do ADCT, da Carta Maior, eis que o primeiro foi categrico ao definir que os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, observados os princpios desta Constituio., ao passo que o segundo assenta que cada Assemblia Legislativa, com poderes constituintes, elaborar a Constituio do Estado, no prazo de um ano, contado da promulgao da Constituio Federal, obedecidos os princpios desta.. Em verdade, esta ltima parte dos textos demonstra, claramente, o carter de derivao e vinculao do poder constituinte estadual --- decorrente --- em relao ao originrio, isto , a capacidade dos Estados-membros de autoorganizarem deve observar as regras que foram estabelecidas na Carta Federal, da a incompatibilidade.

2.5 - DA OFENSA AO ART. 37, INCISO XIII, DA CONSTITUIO FEDERAL: Com efeito, outra clarssima inconstitucionalidade existente na norma ora combatida reside no fato desta vincular/equiparar o subsdio a ser

Trecho retirado do Parecer emitido pelo Procurador-Geral da Repblica Antonio Fernando Barros e Silva de Souza pela procedncia da ADI 3853/MS julgada pelo Supremo Tribunal Federal em 12.09.2007.

16

percebido pelo ex-detentor do cargo quele recebido pelo Governador do Estado. Essa equiparao remuneratria, entretanto, no pode prevalecer j que ofende o disposto no artigo 37, XIII, da Carta Poltica, que dispe ser vedada a vinculao ou equiparao de quaisquer espcies remuneratrias para o efeito de remunerao do pessoal do servio pblico. Assim, a norma ora impugnada equiparou duas situaes absolutamente distintas, na medida em que possibilita ao ex-Governador a percepo de subsdio, sem prestao de servio pblico, equivalente recebida pelo ocupante do cargo em exerccio, merecendo ser imediatamente expurgada do ordenamento ptrio. No ponto, vlido rememorar a jurisprudncia consolidada desse Eg. Tribunal, vejamos: ADIs 514/PI, 171/MG, 301/AC, 304/MA, 464/GO, 465/PB, 549/DF, 774/RS, 1434/SP, 1195/PR, e 4009/SC, dentre outras, todas no sentido da impossibilidade de equiparao de espcies remuneratrias de servidores pblicos. O dispositivo, impugnado, portanto, revela-se incompatvel com os parmetros estabelecidos no art. 37, XIII, da Carta da Repblica. 2.6 OFENSA AOS PRINCPIOS IMPESSOALIDADE E DA MORALIDADE: REPUBLICANO, DA

Afora os apontados acima, indubitvel que a concesso de penso mensal e vitalcia a ex-Governador de Estado, pelo simples fato de ter exercido tal funo, tambm traduz grave ofensa ao princpio republicano, que veda a instituio de privilgios, num claro tratamento desigual sem base racional para tanto. Essa Corte j teve a oportunidade de se pronunciar sobre a matria, em ao direta proposta pelo Conselho Federal da OAB em face de emenda s disposies transitrias da Constituio do Estado do Mato Grosso do Sul, que institua subsdio vitalcio a ex-governadores daquela unidade federativa:

17

"Segundo a nova redao acrescentada ao Ato das Disposies Constitucionais Gerais e Transitrias da Constituio de Mato Grosso do Sul, introduzida pela Emenda Constitucional n. 35/2006, os exGovernadores sul-mato-grossenses que exerceram mandato integral, em 'carter permanente', receberiam subsdio mensal e vitalcio, igual ao percebido pelo Governador do Estado. Previso de que esse benefcio seria transferido ao cnjuge suprstite, reduzido metade do valor devido ao titular. No vigente ordenamento republicano e democrtico brasileiro, os cargos polticos de chefia do Poder Executivo no so exercidos nem ocupados 'em carter permanente', por serem os mandatos temporrios e seus ocupantes, transitrios. Conquanto a norma faa meno ao termo 'benefcio', no se tem configurado esse instituto de direito administrativo e previdencirio, que requer atual e presente desempenho de cargo pblico. Afronta o equilbrio federativo e os princpios da igualdade, da impessoalidade, da moralidade pblica e da responsabilidade dos gastos pblicos (arts. <1>, 5, caput, 25, <1>, 37, caput e inc. XIII, 169, <1>, inc. I e II, e 195, 5, da Constituio da Repblica). Precedentes. Ao direta de inconstitucionalidade julgada procedente para declarar a inconstitucionalidade do art. 29-A e seus pargrafos do Ato das Disposies Constitucionais Gerais e Transitrias da Constituio do Estado de Mato Grosso do Sul." (grifou-se) (ADI 3.853, Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em 12-9-07, DJ de 26-10-07).

Expondo idntico entendimento e finalizando sua manifestao reiteradamente mencionada nesta ao, o Professor Jos Afonso da Silva declara:
6. A concluso a de que no h um ttulo jurdico que sustente a vantagem outorgada naquele art. 263 da Constituio sergipana; no h fundamento na Constituio Federal que a ampare. Ao contrrio, todos os princpios constitucionais a repelem, o primeiro deles que no pode haver dispndio pblico sem causa. Ningum pode receber pagamento sem uma contraprestao de servio atual, salvo a ttulo previdencirio nos casos constitucionalmente previstos. So ilegtimas as despesas com pessoas que no sejam a ttulo de vencimentos ou de proventos de aposentadoria. Um Governador de Estado, enquanto no exerccio do cargo, recebe estipndios remuneratrios em paga do servio que est prestando comunidade, mas, uma vez cessado o seu mandato, desliga-se de uma vez dessa funo pblica, sem direito a qualquer estipndio, visto como no tem direito aposentadoria. Agrava a ilegitimidade o fato de se outorgar a vantagem a que tenha exercido o cargo at seis meses e um dia. A, sim, tem-se privilgio inqualificvel, seno aberrante at do bom senso, ofensivo, sim, ao princpio republicano, (...).

18

Alm disso, indubitavelmente o subsdio ora atacado viola os princpios da impessoalidade e da moralidade prescritos no artigo 37 da Constituio Federal, uma vez que assenta regalia baseada em condio pessoal do beneficiado e afronta a tica e a razoabilidade, pois inexistente no caso em anlise qualquer interesse pblico a ser albergado.

3 - DO PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR:

No caso presente, a concesso da cautelar medida que se impe, estando presentes seus pressupostos autorizadores. De fato, o comando ora questionado quebra a confiana dos administrados na natureza republicana das instituies democrticas ao criar benefcio descabido e especial para quem foi governador. Outrossim, evidente a existncia do fumus boni juris, que, in casu, translcido e pode ser observado e provado por meio de simples leitura dos precedentes jurisprudenciais utilizados como paradigmas, reforado por toda a argumentao e fundamentao acima expostas. De igual sorte, patente o periculum in mora, visto que a vantagem, uma vez concedida e percebida no poder mais ser desfeita, sendo de difcil recuperao aos cofres pblicos. E a matria, no mais, j ganhou repercusso na mdia, em especial em face do montante de recursos pblicos utilizados pelos Estados para pagamento de penses dessa natureza, conforme notcia veiculada no Jornal Valor Econmico:
Braslia, 25/01/2011 - O editorial "Um privilgio escandaloso na aposentadoria dos governadores" foi publicado na edio de hoje (25) do jornal Valor Econmico: "Boa parte dos polticos continuam empenhados na tarefa cotidiana de desmoralizar a democracia. Em vez de representarem os interesses de seus eleitores, defendem apenas os prprios e procuram estend-los custa do dinheiro do contribuinte. Em dez Estados brasileiros, ex-governadores recebem aposentadoria integral de at R$ 24 mil. A mais baixa delas a concedida a sete governadores e quatro vivas, no valor de R$ 12 mil, no Piau, uma das mais pobres unidades da federao. 19

A maior, que o dobro disso, sustenta ex-mandatrios do Paran, Rio Grande do Sul e Par. Receber aposentadorias to altas em um pas pobre como o Brasil j uma grande injustia. um escndalo, porm, quando se sabe que para qualquer cidado preciso trabalhar mais de 30 anos e contribuir durante o mesmo perodo, enquanto as aposentadorias privilegiadas podem ser usufrudas sem muito tempo de trabalho. H casos de polticos que substituram por uma dezena de dias o governador em exerccio e ganharam direito a ter proventos mais que dignos pelo resto da vida, sem ter feito nada digno de nota em prol do bem pblico. Essa pequena elite de privilegiados soma 135 pessoas, pelo que se sabe at agora, que consomem R$ 31,5 milhes por ano (Folha de S. Paulo, 21 de janeiro). Dela fazem parte polticos de todas as legendas, dos pregadores da moralidade pblica e da austeridade fiscal, como o PSDB e o DEM, at aqueles que um dia defenderam a transparncia nas coisas do Estado, como o Partido dos Trabalhadores. o caso do senador do Acre, Jorge Viana, cuja aposentadoria vitalcia foi reinstituda quando ele estava no governo (Folha de S. Paulo, 22 de janeiro). Ele defendeu o privilgio como uma espcie de salvaguarda para si prprio. Outros, como o milionrio Blairo Maggi, ex-governador do Mato Grosso, conhecido como o rei da soja, deram em seu mandato um jeito de ampliar os benefcios a governantes antes de sarem do cargo para concorrer ao Senado. Maggi garantiu para si por sete anos uma escolta ampliada de at 6 policiais pagos pelo errio (O Globo, 21 de janeiro). uma das leis no escritas da poltica brasileira - onde no h transparncia na administrao pblica, algum est ganhando dinheiro custa do trabalho alheio. Em Minas Gerais, leis probem divulgar nomes de pensionistas. A justificativa o crdito consignado, emprstimo com desconto em folha de pagamento, para o qual a jurisprudncia garantiu sigilo sobre vencimentos. No se sabe se os ex-governadores, com aposentadorias cuja legalidade questionada, precisaram recorrer a emprstimos dessa ordem ou se o fizeram de fato. Mas esto cobertos igualmente pelo manto do sigilo. Os ex-governadores Acio Neves e Itamar Franco disseram que no requereram aposentadoria. Mas os contribuintes mineiros pagam aposentadoria premiada para Francelino Pereira, um defensor da ditadura militar que, alm de governador por eleio indireta, entre 1979 e 1983, foi presidente do maior partido do Ocidente, a Aliana Renovadora Nacional (Arena), que reunia os serviais do regime militar. Junto com ele encontra-se outro ex-governador binico, Rondon Pacheco. Como se fosse pouco, ambos ganham um dinheiro extra integrando conselhos da Cemig (Francelino) e do Banco de Desenvolvimento de Minas Gerais, no caso de Rondon (O Estado de S. Paulo, 21 de janeiro). Pendurados no galho da aposentadoria indevida esto outros polticos que serviram ditadura, no foram eleitos e ocuparam mandatos curtos, de at um ano, como interinos. O Piau tem vrios deles: Joo Clmaco, Djalma Veloso e Hugo Napoleo. 20

No so apenas os bons exemplos que se disseminam, os pssimos tambm. No Mato Grosso, alguns deputados e ex-deputados conseguiram, escorados por leis de 2001 em diante, penso vitalcia, que subir para R$ 20 mil em fevereiro, por contriburem para um fundo de aposentadoria extinto em 1995. Em Santa Catarina, lei estadual de 2009 permite que servidores que tenham sido deputados estaduais mantenham o salrio do cargo ao se aposentar, ainda que no mais o exeram. O recorde histrico talvez fique com o Estado que paga penso de R$ 15 mil para uma filha de Herclio Luz, um ex-governador na Repblica Velha. (Folha de S. Paulo, 24 de janeiro).

O tema versado na presente ao, sob outro aspecto, por demais relevante, j que se est diante de matria que envolve a prpria ossatura institucional do Estado. A urgncia qualificada, pois, diante de tal quadro ftico, enseja a imediata apreciao e concesso da medica cautelar ad referendum do Plenrio, e na trilha de precedentes dessa egrgia Suprema Corte tomado por ocasio do julgamento da ADI 437-9, a liminar dever ser concedida, verbis:
No que respeita ao periculum im mora, orientao desta corte que, em se tratando de pagamento de servidores, com base em norma que possa ser tida com inconstitucional, deve o pagamento ser suspenso, pelo risco da difcil recuperao, por parte da fazenda, de um eventual dano decorrente do pagamento a servidores, por tempo que normalmente se faz longo, at o julgamento final de ao, de quantias indevidas. Dentro dessa compreenso global da matria, acompanho o eminente relator. Defiro tambm a medida liminar.(JSTF Lex 177/23)

Recentemente, na ADI 4307 o Pleno referendou liminar concedida pela e. Min. CRMEN LCIA contra a chamada PEC DOS VEREADORES --- EC n 59/2009 ---, cuja situao ftico-jurdico se assemelha ao caso presente. Com todo respeito, a seqncia dos acontecimentos e a melhor hermenutica do sistema constitucional brasileiro, seus valores e normatizaes, demonstram o bom direito a ser resguardado in limine. Os prejuzos ao errio do Estado do Amazonas com o pagamento de tais benefcios j se alongam e tornar-se-o maiores com a delonga na anlise do pleito cautelar.
21

Neste contexto ftico, alm de presente a convenincia da suspenso liminar da eficcia do ato normativo impugnado em face da relevncia qualificada e profilctica, atrelado plausibilidade jurdica do direito invocado, faz-se presente o periculum in mora. Impe-se, assim, a concesso de liminar ao final requerida ad referendum do Plenrio, na trilha da orientao desta Egrgia Corte7.

4 - DOS PEDIDOS:
Pelo exposto, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil requer: a) a notificao da ASSEMBLIA LEGISLATIVA DO ESTADO DO AMAZONAS, por intermdio de seu Presidente, para que, como rgo responsvel pela elaborao do dispositivo impugnado, manifeste-se, querendo, no prazo de 5 (cinco) dias, sobre o pedido de concesso de medida cautelar, com base no art. 10 da Lei n 9.868/99; b) a concesso de medida cautelar, com base no art. 10 da Lei n 9.868/99, para suspender a eficcia do Art. 2 da Emenda Constituio Estadual do Amazonas n 01, de 15/12/1990, que inclui o art. 278 nas Disposies Gerais, em reconhecimento da inconstitucionalidade formal, ou, caso superada, suspender a eficcia do mesmo art. 278, com redao dada pela Emenda Constitucional n 60, de 16/05/2007; c) a notificao da ASSEMBLIA LEGISLATIVA DO ESTADO DO AMAZONAS, por intermdio de seu Presidente, para que, como rgo responsvel pela elaborao dos dispositivos impugnados, manifeste-se,
7

Ao Direta de Inconstitucionalidade.1 do artigo 29 da Constituio do Estado do Rio Grande do Norte. relevncia da fundamentao jurdica da argio de inconstitucionalidade (ofensa iniciativa exclusiva do Chefe do Poder Executivo quanto a projeto de lei sobre regime jurdico e aposentadoria de servidor pblico civil), bem como ocorrncia do requisito de convenincia para a concesso da liminar. Pedido e liminar deferido para suspender, ex nunc, a eficcia do 1 do artigo 29 da Constituio do Rio Grande do Norte at a deciso final da presente ao. (STF ADIMC 1730/RN, rel. Min. Moreira Alves, J. em 18/06/98, unnime tribunal pleno, DJ de 18/09/98, pagina 002)

22

querendo, sobre o mrito da presente ao, no prazo de trinta dias, nos termos do art. 6, pargrafo nico da Lei n 9.868/99; d) a notificao do Exmo. Sr. Advogado-Geral da Unio, para se manifestar sobre o mrito da presente aonos termos do Art. 8 da Lei n 9.868/99 e da exigncia constitucional do Art. 103, 3; e) a notificao do Exmo. Sr. Procurador Geral da Repblica, para que emita o seu parecer, nos termos do art. 103, 1 da Carta Poltica; f) a procedncia do pedido de mrito para que seja declarada a inconstitucionalidade formal do art. 2 da Emenda Constituio Estadual do Amazonas n 01, de 15/12/1990, ou, uma vez superada, seja declarada a inconstitucionalidade material do Art. 278 da Constituio do Estado do Amazonas, com a redao que lhe deu a Emenda Constitucional n 60, de 16/05/2007. Deixa-se de atribuir valor causa, em face da impossibilidade de aferi-lo. Nesses termos, pede deferimento. Braslia/DF, 31 de janeiro de 2011.

Ophir Cavalcante Jnior Presidente do Conselho Federal da OAB

Oswaldo Pinheiro Ribeiro Jnior OAB/DF 16.275

Rafael Barbosa de Castilho OAB/DF 19.979

23