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ATUALIDADE DO DIREITO DO CONSUMIDOR NO BRASIL: 20 anos do Cdigo de Defesa do Consumidor, conquistas e novos desafios
JOS GERALDO BRITO FILOMENO Advogado, consultor jurdico, membro da Academia Paulista de Direito e professor em nvel de psgraduao de direito do consumidor. Foi Procurador Geral de Justia do Estado de S. Paulo, primeiro Promotor de Justia do consumidor do pas, coordenador das Promotorias de Justia do Consumidor por treze anos e coordenador-adjunto da comisso elaboradora do anteprojeto de cdigo de defesa do consumidor

INTRODUO
H 20 anos, mais precisamente em 11-9-1990, era sancionada a Lei n 8.078, mais conhecida como Cdigo de Defesa do Consumidor, entrando em vigor 6 meses depois. Ao contrrio do que muitos possam pensar, no se trata nem de uma novidade no cenrio jurdico, nem de uma panacia para todos os males que afligem todos ns, afinal de contas, consumidores de bens e servios a todo instante de nossas vidas. Com efeito, quando nossa comisso, foi designada em junho de 1988, pelo ento Ministro da Justia Paulo Brossard, por proposta do extinto Conselho Nacional de Defesa do Consumidor, a tarefa se nos apresentou como sendo de grande responsabilidade, mas no cuidamos de reinventar a roda, at porque outros pases j dispunham de leis de proteo ou defesa do consumidor (e.g., Espanha, Portugal, Canad, Estados Unidos, Venezuela, Mxico etc.). Alm disso, a ento IOCU International Organization of Consumer Unions (hoje CI Consumer International), baseando-se na Resoluo ONU 39/248, de 1985 que, por sua vez, se fundava em clebre declarao do presidente norte-americano John Kennedy, de 15-3-1962, a respeito dos direitos bsicos e fundamentais dos consumidores (sade, segurana, indenizao por danos sofridos, informao, educao e associao), em congresso realizado em Montevidu, em 1987, havia aprovado uma assim chamado lei-tipo. Ou seja: recomendou-se aos pases filiados ONU, guardadas as respectivas peculiaridades, que elaborassem leis de defesa ou proteo do consumidor, oferecendo-lhes, at mesmo, um modelo bsico. O clima em 1

2 nosso pas, na poca, era extremamente propcio: a Assemblia Nacional Constituinte estava reunida em Braslia, e havia at mesmo um anteprojeto de Constituio, elaborada pelo saudoso senador Afonso Arinos de Mello Franco. Desta forma, a comisso incumbida da elaborao do anteprojeto do cdigo do consumidor trabalhou em duas frentes: na Constituinte, assegurando-se de que a defesa do consumidor fosse elevada, como de resto o foi, categoria de direito fundamental, de cunho individual e social (cf. inciso XXXII do art. 32 da Constituio de 88); e, por outro lado, nos trabalhos do anteprojeto propriamente dito, que foi elaborado em tempo recorde. Ou seja, j em novembro de 1988, o anteprojeto estava pronto, e foi publicado em 4-1-1989 no Dirio Oficial da Unio, em caderno especial, para amplo conhecimento, e para que ainda fossem colhidas sugestes do povo em geral, sugestes essas que efetivamente foram recebidas, cuidadosamente analisadas, e muitas delas acolhidas. Aps os trmites legislativos, finalmente veio a lume, com algumas vetos que, contudo, no afetaram os principais pontos do anteprojeto, o cdigo que hoje conhecemos. A segunda questo com que abrimos este artigo diz respeito s limitaes do prprio cdigo. Ou seja: ele deve ser entendido como um microssistema jurdico, com princpios prprios, mas de natureza multi e interdisciplinar. Como princpio prprio poderamos citar, fundamentalmente, o da vulnerabilidade. Isto , o consumidor, no tendo condies de conhecer tcnica ou faticamente os produtos e servios que so colocados sua disposio no mercado, ou as circunstncias em que isso se d, arrisca-se a experimentar todo tipo de risco e efetivos danos sua sade, segurana, economia particular, e at mesmo sua dignidade. Por exemplo: quando adquire um medicamento cujo fator-risco muito maior do que o fator-benefcio, ou, ento, uma mquina ou veculo que tem um defeito de fabricao, ou mesmo quando adere a um contrato bancrio ou a de um carto de crdito clonado, em que se v ameaado de ter seu nome encaminhado a um banco de dados e negativado. Por isso mesmo, cuidando-se, na lio de Ruy Barbosa, em sua magistral Orao aos Moos, de desiguais ---consumidores, de um lado, e fornecedores de produtos e servios, de outro ---, o cdigo cuidou de tratlos, certamente, de forma desigual. Da se falar, por exemplo, da inverso do nus da prova, no processo civil, da responsabilidade civil objetiva ou sem culpa, da interpretao de clusulas contratuais mais favoravelmente aos consumidores, e outras salvaguardas. Seguem-se, ainda, os princpios da boa-f e do equilbrio que devem 2

3 sempre, luz da tica, presidir toda e qualquer relao jurdica. Com efeito, cuida-se de exigir que as partes contratantes ajam com seriedade, honestidade, esprito de cooperao, bons propsitos, enfim, para que, da melhor forma possvel, de possa atingir a to almejada harmonia que deve sempre inspirar os negcios jurdicos; e isto sobretudo, repita-se, no que concerne a personagens to desiguais. Esta, em apertadssima sntese, a epistemologia do cdigo do consumidor. Por outro lado, entretanto, o cdigo multidisciplinar, na medida em que contm preceitos de ordem civil (por exemplo, a j mencionada responsabilidade civil objetiva, a tutela contratual, includas a a oferta e a publicidade, prticas de comrcio etc.), de carter penal (ou seja, crimes contra as relaes de consumo), de cunho administrativo (sanes nos casos em que especifica), processual (a tutela coletiva, sobretudo), e outras particularidades. Entretanto, no se basta. Necessita, muitas vezes, conforme adverte seu artigo 7, de outras normas j pr-existentes, a comear pela Constituio Federal, de normas de carter civil, processual, administrativo e outras, alm de, inclusive, tratados internacionais de que o Brasil seja signatrio. No que concerne a um balano de aplicao do cdigo, o prprio ttulo deste artigo elucidador: cuida-se de um jovem de 19 anos, mas que ainda necessita de muito amadurecimento. E esse amadurecimento depende, em grande parte da educao formal e informal dos prprios consumidores (i.e., desde a tenra idade escolar com noes de cidadania-consumidor-ambiente, at o ensino universitrio, e as atividades informativas dos rgos pblicos, entidades nogovernamentais de direitos do consumidor e, igualmente, dos rgos de comunicao social), assim como da educao e informao dos fornecedores de modo geral (incremento dos bons servios de atendimento ao consumidor, aprimoramento das tcnicas de qualidade de produtos e na prestao de servios, sobretudo, preveno de acidentes de consumo pelo recall e outros instrumentos disponveis). E, finalmente, incumbe s autoridades federais, estaduais e municipais, estabelecerem instrumentos eficazes de fiscalizao do mercado de consumo, sobretudo as agncias reguladoras, j que um dos objetivos de sua existncia o atendimento dos usurios dos servios pblicos essenciais. Enfim: o cdigo existe h 20 anos,est em vigor efetivo h 19, houve melhorias, sem dvida, no mercado, mas muita coisa ainda h por fazer, principalmente no que diz respeito atuao dos chamados instrumentos de efetividade da poltica nacional de relaes de consumo, a includos, alm dos rgos precpuos de 3

4 defesa ou direito do consumidor (como o DPDC Departamento de Proteo e Defesa do Consumidor, os PROCONs) e os no-governamentais (como o IDEC e o PRO TESTE, por exemplo), as Promotorias de Justia do Consumidor, os Juizados Especiais Cveis, as Varas Especializadas em Direitos e Interesses Difusos e Coletivos, as Polcias Especializadas, enfim, todo o arcabouo existente na tutela, afinal de contas do consumidor: na verdade todos ns, sem exceo. Vejamos, a seguir, um balano e uma reflexo desses ltimos 20 anos e antes mesmo, at.

Sumrio: 1. Enfoque pragmtico: evoluo do direito consumerista no Brasil do empirismo ao cientificismo. 1.1 o conhecimento das normas consumeristas pelos cidados; 1.2 o conhecimento cientfico. 2. Questes atuais j previstas h mais de 20 anos. 2.1 o futuro atual do consumerismo; 2.2 necessidades super ou prementes; 2.3 grandes instituies. 3. Modificaes no cdc: se melhorar estraga. 4. Questes atuais: sobre-endividamento, alimentos transgnicos, comrcio por meio eletrnico, consumo sustentvel. 4.1 super ou sobre-endividamento; 4.2 alimentos transgnicos; 4.3 comrcio por meio eletrnico; 4.4 consumo sustentvel. 5. Poltica nacional de relaes de consumo (art. 4 do cdc, incisos II, III e IV). 6. Instrumentos de implementao da poltica nacional de relaes de consumo: breve diagnstico e crticas; 6.1 as defensorias pblicas; 6.2 o ministrio pblico; 6.3 delegacias especializadas; 6.4 os rgos jurisdicionais; 6.5 rgos e entidades de proteo e defesa do consumidor. 7. Instrumentos alternativos de preveno e de soluo de conflitos; 7.1 o recall; 7.2 os servios de atendimento ao consumidor; 7.3 a conveno coletiva de consumo; 7.4 a autorregulao e o juzo arbitral. 8. As agncias reguladoras de servios pblicos sob regime de concesso ou permisso. 9. Concluses.

1. Enfoque pragmtico evoluo do direito consumerista no Brasil do empirismo ao cientificismo 4

Sem termos a pretenso de desdenharmos os valores inegveis da teoria e doutrina jurdico-cientficas para o desenvolvimento do Direito como o principal instrumento de pacificao e harmonizao sociais, advertimos o paciente leitor, desde logo, que nosso enfoque marcadamente pragmtico, como de resto tem sido nossa atuao na seara do Direito do Consumidor nesses ltimos 27 anos. E, em sua maior parte, no Ministrio Pblico do Estado de So Paulo. Completando nosso estatuto consumerista 20 anos de existncia no nosso ordenamento jurdico1, seja-nos permitido discorrer, como testemunha, e ao mesmo tempo protagonista dessa histria. Desta forma, e de maneira bastante sinttica, lembraramos que a tutela do consumidor no Brasil j se fazia sentir desde os anos 70 do sculo passado, quando surgiram duas entidades dedicadas a esse mister; uma de cunho privado, e outra pblico quais sejam: a) a Associao de Defesa do Consumidor de Porto Alegre, Rio Grande do Sul; e b) o PROCON de So Paulo, este institucionalizado pela Lei Estadual n 1.903/1978, e, posteriormente, modificada pela Lei Estadual n 9.192/1995. A legislao ento existente no contemplava a tutela especfica do consumidor, embora essa personagem tenha aparecido com tal denominao, curiosamente, no seio do nosso velho e vigente Cdigo Penal, da dcada de 40 do sculo 20, na tipificao do delito de fraude no comrcio2, e j distinto de simples adquirente ou contratante. De qualquer forma, conviviam entre si, no raro em conflito, leis de cunho civil, comercial, penal e administrativo (e.g., Cdigos Civil e Comercial, Penal e de Processo Penal, alm de centenas de regulamentos e posturas relativas, por exemplo, a vigilncia sanitria de alimentos, medicamentos, produtos domissanitrios, saneantes, normas relativas a seguros, atividade bancria, diverses e espetculos pblicos etc.)3.

Lei n 8.078, de 11-9-1990. Art. 175 Enganar, no exerccio de atividade comercial, o adquirente ou consumidor: I vendendo, como verdadeira ou perfeita, mercadoria falsificada ou deteriorada; II entregando uma mercadoria por outra: Pena deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, ou multa. 3 Cf., nesse sentido, a volumosa obra de compilao legislativa, em 4 volumes, intitulada Relaes de Consumo, do Prof. Luiz Amaral, editada pelo Ministrio da Indstria e Comrcio, em conjunto com a Fundao Senador Petrnio Portella, Braslia, 1983,
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6 Por fora de deliberao do Conselho Nacional de Procuradores Gerais de Justia (Resoluo n 01, de 1-10-1982) que se recomendou aos Ministrios Pblicos a criao e consequente implementao de organismos destinados a proteger o consumidor, o meio ambiente e as vtimas do crime4. Foi nesse cenrio, ou seja, de pouca difuso da questo consumerista, e o verdadeiro cipoal legislativo, que fomos designado pelo ento Procurador Geral de Justia do Estado de So Paulo, Dr.Paulo Salvador Frontini, para, a partir de junho de 1983, exercermos a ainda precria funo de Promotor de Justia-Curador de Proteo ao Consumidor, nas instalaes fsicas do PROCON de So Paulo, e sem prejuzo de nosso cargo de Promotor de Justia Distrital do Frum do Ipiranga. Nossa atividade nesse mister resumia-se a duas providncias: a) a resoluo de reclamaes individuais dos consumidores perante fornecedores de produtos e servios, nos casos no solucionados pelos funcionrios do PROCON, numa espcie de segunda instncia; b) a requisio de inquritos policiais pela prtica de crimes contra a economia popular, sade pblica, estelionatos, fraude no comrcio etc. junto ao DECON Departamento Estadual de Polcia do Consumidor, criado na mesma poca pelo ento Governador Andr Franco Montoro5. As atividades cresceram exponencialmente, e com sucesso, a ponto de solicitarmos a designao de outros Promotores de Justia para que nos auxiliassem. A grande problemtica, porm, e que nos causava grande angstia, que as grandes questes que envolviam os consumidores, no mais individualmente considerados, mas de forma difusa e coletiva ficavam comprometidas, falta de um instrumento processual adequado. Por exemplo: em questo concreta que nos foi encaminhada pela diretoria do PROCON-SP, tomamos conhecimento de que dois medicamentos utilizados por pacientes de artrite e reumatismo, estavam tendo efeitos colaterais extremamente graves, e, ao que tudo indicada, nenhuma autoridade havia se incumbido de fazer algo de concreto a respeito. Na falta de um instrumento processual adequado, repita-se, tivemos a ideia de oficiarmos diretamente ao Ministro da Sade que, felizmente, sensibilizado, acabou por proscrever um deles e submeter o outro a
Para outros detalhes, consulte-se nosso Manual de Direitos do Consumidor, Atlas, S.P., 10 edio, pg. 127 e ss. 5 Extinto em 1999, o DECON foi recriado, com nova denominao, agora DPPC Departamento de Polcia de Proteo Cidadania, mediante o Decreto Estadual n 54.359, de 20-5-2009.
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7 rigoroso acompanhamento ambulatorial e mdico, porque necessrio. Noutro caso de importao de carne que se estragou no trajeto do Uruguai at Santos, o conflito entre os fiscais da do Servio de Inspeo Federal, de um lado, e os da Vigilncia Sanitria Estadual, de outro, foi por ns solucionado graas a um telex enviado ao ento Ministro da Agricultura, que permitiu a atuao conjunta de ambas as instncias de fiscalizao administrativa, desde que acompanhada de um membro do Ministrio Pblico local. E o resultado foi o aproveitamento da carne que ainda estava em condies sanitrias satisfatrias, e a incinerao da parte que se havia estragado. E a grande questo posta seria a seguinte: e se as sobreditas autoridades no tomassem as providncias sugeridas? Todos os potenciais consumidores dos referidos produtos, evidentemente, poderiam ser prejudicados em sua sade6. As grandes inovaes se deram com a edio da Lei n 7.347, de 24-7-1985, mais conhecida como Lei da Ao Civil Pblica, que, em ltima anlise, contemplou a tutela, dentre outros interesses difusos, os do consumidor, bem como a ampla legitimao de entes pblicos e privados para a sua atuao, com a Constituio de 1988, que inseriu a classe dos interesses coletivos, e, finalmente, o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078, de 11-9-1990), que, no que diz respeito tutela coletiva, introduziu uma terceira classe de interesses e direitos coletivos, quais sejam, os chamados interesses individuais homogneos de origem comum7. Antes disso, entretanto, vigia o empirismo, ou seja, a experimentao de caminhos alternativos inexistncia de outros, de cunho institucional ou cientfico. 1.1 O conhecimento das normas consumeristas pelos cidados Num pas como o nosso, em que tudo parece ser prioritrio, destaca-se dentre as prioridades o que j se tornou um verdadeiro mantra, a educao, em todos os nveis. Ou seja, a educao formal (instituies de ensino pblicas e privadas), e informal

Para maiores detalhes, confira-se nosso artigo Ao Civil Pblica Consumerista, obra coletiva coordenada por dis Milar, Editora Revista dos Tribunais, S.P., 2010. 7 Cf.. os arts. 81 e 82 do Cdigo de Defesa do Consumidor.

8 (campanhas de esclarecimento por entidades e rgos, alm dos meios de comunicao de massa)8. Nesse sentido, veja-se interessante insero feita em jornal de grande circulao na Capital de So Paulo: Pesquisa realizada pelo DataSenado em 81 municpios do pas perguntou se os entrevistados conheciam algum que j tivesse sido beneficiado por alguma lei. 93% responderam sim com relao ao seguro-desemprego; 46% disseram o mesmo a respeito do Cdigo de Defesa do Consumidor. 9 Embora se tenha cuidado de um universo deveras restrito de pesquisa, interessante salientar que o Cdigo de Defesa do Consumidor, nesses 20 anos de existncia, j do conhecimento de parcela significativa dos cidados, que so, alis, seus destinrios.
1.2 O conhecimento cientfico

Quando j estvamos exercendo as funes de Promotoria de Justia do Consumidor h pelo menos dois anos, foi-nos solicitado pela Associao Paulista do Ministrio Pblico uma espcie de manual, com vistas a orientar os outros colegas a enfrentarem as questes que lhes chegavam ao conhecimento. At porque corria j solta a notcia de que o Ministrio Pblico, alm das suas diversas funes tradicionais,
Cf., por exemplo, dois livretos destinados a crianas e adolescentes: a) Pequenos Consumidores: CDC para crianas, de Eunice Dias Casagrande, editado pelo PROCON de Porto Alegre, R.S., 2010, no Projeto Educao para o consumo. B) Manual do Jovem Consumidor, editado pelo PROCON estadual de So Paulo, 2010, no Projeto Observatrio Social das Relaes de Consumo. No mbito dos Cursos de Direito, no h um levantamento preciso do nmero em que a disciplina Direito do Consumidor ou Direito das Relaes de Consumo ministrada na grade curricular obrigatria. Quanto a figurar como disciplina optativa, destacamos, no Estado de So Paulo, os da Pontifcia Universidade Catlica da Capital, hoje obrigatria, e da Universidade de So Paulo, at o presente, porm, introjetado como optativa nos Cursos de Direito Civil e Empresarial. Todavia podemos desde salientar que o do UNIFJU Centro Universitrio das Faculdades Metropolitanas Unidas, passou a obrigatria em 1998, sob nossa regncia, ao lado de Direito Ambiental,conforme projeto pedaggico elaborado em 1993. Tambm no curso que coordenamos na UMC Universidade de Mogi das Cruzes, campus da Capital de So Paulo (2004-2007), figurou como disciplina obrigatria, juntamente com Direito Ambiental, em semestres autnomos, entretanto. 9 Fonte: jornal Folha de S. Paulo, edio de 1-7-2009, p. A-4).
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9 tambm estava preocupado com o meio ambiente, os acidentados do trabalho, e com o consumidor. Foi ento que lanamos o opsculo intitulado Curadoria de Proteo ao Consumidor10, em 1985, seguida de uma segunda edio, em 1987, mais ampliada11 . E a grande dificuldade foi a escassez de bibliografia existente na poca. Ou seja, o que conseguimos coligir, do ponto de vista doutrinrio, resumia-se a dois artigos, um do Professor Fbio Konder Comparato e outro do Professor Waldrio Bulgarelli, ambos da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, um trabalho de concluso de curso de Jorge Torres de Mello Rollemberg, e o livro pioneiro do saudoso Othon Sidou, Proteo ao Consumidor, de 197712. Hoje, nossa experincia tanto como profissional dedicado rea operacional do Direito do Consumidor, como na de docente universitrio, mostra que tm sido produzidos centenas, ou qui milhares de TCCs Trabalhos de Concluso de Cursos, de graduao, outras centenas de dissertaes de mestrado e teses de doutorado, alm de incontveis artigos, ensaios e outros trabalhos, no apenas na rea do Direito, como tambm na de Propaganda e Marketing, Administrao de Empresas etc. Da porque o empirismo, acabou se rendendo ao cientificismo, a ponto de termos cadeira da disciplina em diversos cursos de Direito e outros. 2. Questes atuais j previstas h mais de 20 anos Ser que os problemas hoje enfrentados pelos consumidores brasileiros j foram enfrentados, ou ainda o so, em outros pases, sobretudo nos ditos desenvolvidos?

Departamento de Publicaes da Associao Paulista do Ministrio Pblico, So Paulo, abril de 1985. Curadoria de Proteo ao Consumidor: aspectos gerais, prticos e ao civil pblica, Departamento de Publicaes da Associao Paulista do Ministrio Pblico, So Paulo, setembro de 1987. 12 Respectivamente: A Proteo do Consumidor: importante captulo do direito econmico,Revista de Direito Mercantil, So Paulo, ns. 15 e 16, ano XIII, 1974; Tutela do Consumidor na Jurisprudncia e de lege ferenda, Revista de Direito Mercantil, Nova Srie, Ano XVII, n 49, 1983; Proteo ao Consumidor: seus problemas e dificuldades, iniciativas na rea privada oficializada do movimento pelo governo, Escola Superior de Guerra, Trabalho Especial, TE 87, Tema 21, 1987; Editora Forense, Rio de Janeiro, 1977.
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10 A esse respeito seja-nos permitido fazer uma digresso, para pinarmos na obra que tem j por si s o instigante ttulo de O Futuro do Consumerismo,13 --- publicada, note-se bem, h 24 anos atrs, em 1986, em que se faz uma anlise do movimento consumerista da poca --- xitos e fracassos ---, alm de notvel exerccio de futurologia. At porque o Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor, sancionado em 11 de setembro de 1990 e com vigncia a partir de 11 de maro de 1991, est prestes a completar 20 anos de existncia. E as grandes questes que se colocam so as seguintes: a) O Cdigo de Defesa do Consumidor est efetivamente funcionando? b) Est ele a demandar modificaes, uma vez que criado ainda no sculo passado, diante dos desafios do sculo XXI? c) A que preocupaes devem se ater os consumeristas nos dias que correm? 2.1 O futuro atual do consumerismo Primeiramente, ao falarem do futuro do consumerismo --- ou seja, e por mais paradoxal que possa parecer, os dias que atualmente vivenciamos ----, seus autores asseveram que: Gaski e Etzel salientam que as atitudes pblicas em face dos negcios tm crescido mais positivamente nos anos mais recentes. E Warland, Herrmann, alm de Moore, sugerem que relativamente poucas pessoas podem ser caracterizadas como ativistas consumeristas. O movimento consumerista aparentemente no tem sido capaz de sustentar o fervor e o compromisso que Mitchell v no movimento de proteo ambiental. Mas apesar desses sinais desfavorveis, o consenso parece indicar que o consumerismo continuar como uma importante fora da sociedade. Como Metzen o coloca, o consumerismo tornou-se um elemento de nosso tecido social e est entranhado em nossa conscincia nacional. Tanto ele como Richardson enfatizam como o movimento aprendeu a adaptar-se rapidamente a mudanas de condies polticas, sociais e econmicas. Eles preveem que as condies tal qual a chamada economia malria(isto , afetada por constantes febres de processos inflacionrios e arrepios de

The Future of Consumeris, coletnea de artigos coordenados por Paul N. Bloom, da Universidade da Carolina do Norte, e Ruth Belk Smith, da Universidade de Baltimore, ambas dos EUA, e publicada em 1986 pela Lexington Books, com traduo do autor deste ensaio.

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11 recesso, como Metzen a descreve) suscitar contnuo descontentamento e apoio para o consumerismo dentre substanciais segmentos da populao. Em seguida, falam em melhor gerenciamento. Ou seja: A necessidade de vencer a verdadeira praga dos oportunistas que afeta a maioria das organizaes do movimento, e de acordo com Mitchell, este se afigura como um obstculo substancial ao movimento consumerista. fcil para os consumidores aceitarem produtos mais seguros, preos mais baixos, ou outros benefcios conquistados pela organizao de defesa do consumidor, sem prestar-lhe qualquer tipo de apoio. Em um artigo mais antigo, Bloom e Greyser (1981) anteviram que o problema dos oportunistas empurraria as organizaes de consumidores para cada vez mais temas especiais e com maior nfase em questes locais. Os consumidores estariam mais inclinados a pagar contribuies se pudessem contar com uma organizao que lutasse por questes especficas e que tenham maior relevncia para os mesmos (...). Tudo indica que a flexibilizao das regulamentaes federais nos anos mais recentes forou lderes consumeristas a se tornarem melhores marketeiros e gerenciadores de suas organizaes. Eles tm empregado uma variada gama de estratgias para manter seus grupos saudveis, inclusive com o que Richardson chama de os trs ingredientes para sobrevivncia: acesso mdia, idias palatveis, e credibilidade como um porta-voz dos consumidores. No que concerne mudana de questes, Preston e Bloom sugerem que o sentimento de riqueza e pobreza ao mesmo tempo tornar os consumidores preocupados com a abundncia de certos bens (e.g., como adquirir novas tecnologias a preos razoveis) e escassez de outros (e.g., como baixar os preos dos planos de sade). Esses autores tambm anteveem que os processos na produo de bens e servios (e.g., como desregulamentar) e os servios pblicos essenciais(e.g., como manter os monoplios estatais justos) tornar-se-o mais pronunciados. De acordo com Prestou e Bloom, essas questes podero potencialmente substituir as antigas, ou seja, a agenda tradicional que surgiu do discurso do Presidente Kennedy a respeito dos direitos (i.e., os direitos segurana, de ser informado, a ser ouvido e de escolha)14.

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Coube ao Presidente Gerald Ford adicionar um quinto direito, ou seja, educao. J ao Prof. E. Scott Maynes, lembrou os direitos de representao e participao em organismos de elaborao de

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12 A seguir, os mencionados autores falam em novas necessidades, novas tecnologias, grandes instituies e problemas dos consumidores, cidados de pases em desenvolvimento. 2.2 Necessidades prementes Na medida em que as pessoas envelhecem, e se sentem economicamente mais pressionadas, natural que as organizaes de consumidores abordem questes tpicas ou bem especficas. A formao de diversas entidades de cunho pblico e a nfase de muitas organizaes estaro focadas em questes como tarifas telefnicas, tarifas bancrias, custos de planos de sade, custo da energia eltrica, e alimentao15, indicando que a presso por uma melhor harmonizao em termos de necessidades j se materializou. Essa presso, espera-se, deva crescer ainda mais, e permanecer por um longo tempo, especialmente no mbito local. Quanto a novas tecnologias, os autores apontam para as outras preocupaes para os consumidores em matria de novas tecnologias, tais como , vdeo-texto, compras e operaes bancrias via computadores, e telefones celulares16, questes tais certamente alvos de considerveis discusses. Os trabalhos de Harding e Jones reveem os diversos argumentos a respeito de questes como: Quem deve coletar os dados dos consumidores para os bancos de dados? Quem deveria pagar por isso? Somente os ricos que estaro aptos a utiliz-lo? Que tipo de informao e formato sero mais adequados e mais efetivos? A privacidade ser garantida aos usurios? Essa abordagem assaz significativa, porquanto traz em si um exerccio de futurologia. Tanto assim que os setores retro apontados inundam, hoje, os rgos e entidades de consumidores em todo o pas, exceo do vdeo-texto, certamente substitudo com grande vantagem pela internet17. Alis, em 1984, quando exercamos as
polticas, que entende diferente do direito de ser ouvido , eis que utilizado mais para o setor privado. E, finalmente os direitos de reclamao e recursos ao judicirio (obra citada, p. 38 15 Destaques nossos em negrito. 16 Destaques, idem. 17 Fundao Procon divulga ranking de empresas que mais geraram reclamao em 2009 em SP Campees de reclamaes Total de queixas 1 Telefnica (15.337); 2 Ita (1.410); 3 Eletropaulo Metropolitana (1.340); 4 Sony Ericsson (1.228); 5 TIM Celular (1.112); 6 Claro (906); 7 Bradesco (853); 8 Unibanco (848); 9 Banco IBI-C&A (738); 10 Embratel (695); 11 Oi Celular (639); 12 Panamericano (620); 13 Citicard (525); 14 Nokia do Brasil Tecnologia Ltda. (461; 15 Carrefour (444)

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13 funes de Promotor de Justia do Consumidor no PROCON de So Paulo, a maior aquisio para informao de seus tcnicos foi exatamente o video texto, considerado ento um verdadeiro prodgio da tecnologia. 2.3 Grandes Instituies Os autores em seguida tratam da grande preocupao com as grandes corporaes ou at instituies pblicas sempre a ameaarem os consumidores. Por exemplo, Enis e Yarwoode discutem como as agncias governamentais frequentemente propiciam aos consumidores, por omisso, a aquisio abusiva na forma de produtos inseguros, tais como veculos e utilitrios, contratao de hospitais pblicos sem qualquer higiene, ou ento bilhetes de loterias. Metzem, Fernstrom e outros, expressam preocupao a respeito de como as grandes empresas demonstraro responsabilidade social, particularmente quando as fuses criam cada vez maiores e menos empresas. Apesar dos apelos para ao no sentido de tornar as grandes empresas mais responsveis (e.g., mediante a representao dos consumidores em seus conselhos de administrao) isso talvez no acontea da forma como se j se pretendia no passado, e pouco provvel que acontea no futuro. No que tange aos pases do terceiro mundo ou em desenvolvimento, dizem os autores que: Os trabalhos elaborados por Post e por Peterson, mostram como o consumerismo est ganhando fora e desenvolvendo naes. As empresas multinacionais devem ser agora muita mais conscienciosas a respeito das consequncias para a economia e sade de suas aes. Cdigos de conduta de organizaes como a Organizao Mundial de Sade e as Naes Unidas esto se tornando questes srias para que as grandes empresas as levem em conta. Como Post afirma, a falha em adotar o cdigo para produtos infantis, por exemplo, criou grandes dificuldades para a Nestl, e ele v problemas similares prestes a acontecerem para fornecedores de outros produtos controvertidos (e.g., cigarros, lcool), se as empresas no forem cuidadosas.

Fonte: jornal Folha de S. Paulo, fevereiro de 2010; para maiores informaes site da Fundao PROCON-SP www. Procon.sp.gov.br.

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14 Observe-se, por conseguinte, que os problemas hoje enfrentados pelo movimento consumerista brasileiro, em sua grande maioria, j haviam sido previstos h 20 anos atrs. E, a eles, ainda no satisfatoriamente equacionados e resolvidos, vieram somar-se outros, tais como os benefcios mas tambm os transtornos causados pela internet, pela globalizao da economia, pelo chamado sobre ou superendividamento, alimentos transgnicos, e, por certo o cada vez mais presente tema do consumo sustentvel18, conforme veremos passos adiante. Mas ser que para enfrent-los todos haver necessidade de modificaes em nosso Cdigo de Defesa do Consumidor? Entendemos que no. Se no, vejamos. 3. Modificaes no cdc: se melhorar estraga. Segundo um velho amigo, otimista convicto, apesar das adversidades da vida, respondia, sempre que perguntado como vai, dessa forma. Ou seja, se melhorar estraga! E ns, da mesma forma, diramos que qualquer modificao que vier a ser introduzida no CDC-Cdigo de Defesa do Consumidor, somente servir para estrag-lo. Lembramo-nos de que quando ainda exercamos as funes de Coordenador das Promotorias de Justia do Consumidor do Estado de So Paulo, em 1992, submeteramnos para anlise, de uma s vez, nada menos que trinta e seis projetos19 na poca em andamento no Congresso Nacional, tentando mudar aqui e ali algum dispositivo do mesmo cdigo. Com rarssimas excees --- ou seja, que procuravam aperfeioar o texto da Lei n 8.078/1990, ou ento restaurar dispositivos vetados ---, todos eram meras modificaes cosmticas e absolutamente desnecessrias.

Destaques nossos em negrito. Atualmente, conforme esclarecido pelo Dr. Ricardo Morishita, Diretor do DPDC-Departamento de Proteo e Defesa do Consumidor do Ministrio da Justia, em painel de debates de que participamos, exatamente sobre o tema deste trabalho, em evento patrocinado pelo PROCON de So Paulo, em 27-52010, haveria por volta de 200 projetos de lei nesse sentido.
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15 Um deles, por exemplo, propunha discriminar que produtos perigosos deveriam ser inseridos no CDC, mediante longa listagem; outro propunha estabelecer normas financeiras e monetrias e assim por diante. As mais de duas centenas de projetos visando a mudar algum aspecto do CDC demanda, por certo, e por cautela, um acompanhamento de perto pelas entidades no governamentais, bem como dos rgos pblicos, notadamente do Ministrio Pblico do Consumidor. Lembraramos mais uma vez neste passo, contudo, a assertiva do ilustre Professor Othon Sidou, quando, j na dcada de 70 do sculo passado, ao elaborar ele prprio um esboo de Cdigo do Consumidor20, afirmava ser utpico elaborar um estatuto de proteo ao consumidor em sentido locupletssimo, porque o cotidiano struggle for life se encarregaria de revelar sempre algo a prevenir, mesmo que nos subsidiassem, beneditinamente coligidos e sem a ausncia de um s, todos os cdigos, todas as leis, todos os ordenamentos, desde os senectos monumentos legislativos de ontem aos modestos e no raro canhestros provimentos burocrticos de hoje, posto como todos so tomados no so intuito de resguardar as relaes do homem coletivizado, do consumidor portanto; quem se aventurasse, nesta lgica de raciocnio, a fazer uma lei completa na espcie, correria parelha com os alquimistas do passado na busca da pedra filosofal ou com os fsicos ainda hspedes dos manicmios na cata do moto-contnuo. Da mesma forma na doutrina estrangeira Eduardo Polo, Denise Baumann, Thierry Bourgoignie, Guido Alpa, Grard Cas e outros21, apontam para o carter inter e multidisciplinar do tema direitos22 do consumidor, sendo de difcil sistematizao. Quanto ao nosso cdigo do consumidor, cremos que conseguimos a um s tempo estabelecer a epistemologia da defesa do consumidor, consubstanciada em princpios fundamentais, que nos parecem ser sua verdadeira alma, bem como cuidar de uma estratgica poltica de relaes de consumo adicionado dos respectivos instrumentos de sua implementao. Alm disso, logramos definir e instituir com pioneirismo a responsabilidade civil objetiva --- encruada no antigo projeto de cdigo
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Proteo ao Consumidor, Rio de Janeiro: Forense, 1977. Cfr. Nosso Manual de Direitos do Consumidor:So Paulo.Atlas, 8 edio. 22 Destaques nossos em negrito e itlico.

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16 civil dos anos 60 a 70 do sculo passado e somente agora trazida a lume ---, alm de estabelecer conceitos e modos de punio das publicidades enganosa e abusiva, prticas comerciais e clusulas abusivas, sem se falar da revolucionria tutela coletiva do consumidor. E isto para ficarmos no que h de mais relevante em nossa lei consumerista e que nos ocorre no momento. No obstante essas advertncias, vejam-se trs recentes modificaes feitas a saber: Art. 33 - Em caso de oferta ou venda por telefone ou reembolso postal, deve constar o nome do fabricante e endereo na embalagem, publicidade e em todos os impressos utilizados na transao comercial. Pargrafo nico proibida a publicidade de bens e servios por telefone, quando a chamada for onerosa ao consumidor que a origina (redao dada pela Lei Federal n 11.800, de 29 de outubro de 2008). Art. 42-A Em todos os documentos de cobrana de dbitos apresentados ao consumidor, devero constar o nome, o endereo e o nmero de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas CPF ou no Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica CNPJ do fornecedor do produto ou servio correspondente (redao dada pela Lei n 12.039, de 1-10-2009). Art. 54 Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou modificar substancialmente seu contedo. 3 - Os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com caracteres ostensivos e legveis, cujo tamanho da fonte no ser inferior ao corpo doze, de modo a facilitar sua compreenso pelo consumidor (redao dada pela Lei Federal n 11.785, de 22 de setembro de 2008). 16

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A redao original desse ltimo dispositivo transcrito era a seguinte: 3 - Os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com caracteres ostensivos e legveis, de modo a facilitar sua compreenso pelo consumidor. Ora, no primeiro caso, embora tenha sido louvvel a inteno do legislador, no se pode olvidar que o artigo 39 do cdigo sob comento estabelece, exemplificativamente, e no exaustivamente, rol das chamadas prticas abusivas, dentre as quais se insere, certamente, a circunstncia que se pretendeu acoimar de ilegitimidade no pargrafo nico do art. 33. No que concerne segunda modificao, mister se reconhecer sua utilidade ao menos de ordem prtica, quanto aos abusos verificados por agentes terceirizados de cobrana de dvidas, ou pelos prprios fornecedores de produtos e servios, mas que se escondem ou se blindam, como o termo hoje utilizado, para perturbarem o sossego do consumidor, mas no lhe fornecendo dados para denunciarem os abusos cometidos. Isto se tem mostrado com bastante freqncia em e-mails de fornecedores, em que consumidores so cobrados indevidamente, mas no tem como se defenderem, porquanto a mensagem desde logo ao adverte de que o e-mail no deve ser respondido, ou ento contm apenas algumas poucas hipteses de eventuais equvocos, adrede preparadas por eles mesmos; ou, ento, em correspondncia via correios, em que aparece simplesmente o nmero de uma caixa postal, sem endereo. J no que toca terceira modificao, era absolutamente desnecessria e incua, uma vez que a redao anterior do 3 do artigo 54, que cuida especificamente dos contratos de adeso, era mais ampla, e exigia a ostensividade bem como a legibilidade das clusulas contratuais. Falando-se, agora, em corpo grfico doze, nos autorizaria a indagar: por que doze e no quatorze, dezesseis, ou, quem sabe, at vinte? Nesses casos os caracteres seriam mais legveis e ostensivos? Modificaes como tais somente demonstram o seguinte: falta de os senhores parlamentares terem o que fazer de mais relevante para o pas, ou jogo de vaidades de molde a introduzir modificaes numa lei que efetivamente pegou, ou seja, 17

18 uma lei que realmente est funcionando. Certamente haver outras matrias relevantes a serem cuidadas pelo Congresso Nacional. 4. Questes atuais: super ou sobre-endividamento, alimentos transgnicos, comrcio por meio eletrnico, consumo sustentvel Ao par disso, poderamos dizer que, no presente momento, esto a preocupar autoridades e entidades do consumidor brasileiros os seguintes temas: (1) o superendividamento: (2) os alimentos transgnicos; (3) o comrcio eletrnico (3) o consumo sustentvel. 4.1 Super ou sobre-endividamento Dir-se-ia que esse fenmeno, resultado, de um lado, do consumismo obsessivo estimulado pela oferta e publicidade cada vez mais agressivas23, e de outro agravado pelas altas taxas de juros cobradas nos mercados financeiros, estaria a merecer um tratamento especial em eventual reforma do cdigo, luz da lei francesa a respeito.

A propsito, cf. reportagem do jornal Folha de S. Paulo, caderno Mercado, de 24-5-2010, pgs. B-1 e B-5: Bancos ampliam presena em favelas Com renda em alta e desemprego em queda, estratgia se aproximar de pessoas co menor poder aquisitivo. Santander planeja abrir unidade no Complexo do Alemo (RJ), e o Bradesco, dois pontos em Paraispolis (SP) (...) Consumidor quadruplica renda com crdito fcil. Especialistas alertam para uso equivocado de linhas com juros elevados. Percentual de famlias usam o carto de crdito sobe de 69,8% em abril para 71,2% neste ms. Antes era preciso conversar com o gerente, esperar dias pela anlise de crdito e ainda correr o risco de ter o pedido negado. Com o cenrio econmico favorvel, tomar um emprstimo ficou mais fcil. Dados obtidos com as instituies financeiras e com correntistas mostram que os clientes conseguem pelo menos quadruplicar sua renda nos cinco maiores bancos, considerando emprstimos no cheque especial, no crdito pessoal e no carto de crdito, que podem ser retirados em caixas eletrnicos. Nilton Pelegrino, diretor de emprstimos do Bradesco, faz um alerta e compara a importncia do crdito ao sangue para o ser humano. Se for dado um litro a mais, mata o cliente (...) Facilidade de crdito pode virar dor de cabea Soluo para alguns, dor de cabea para outros. A facilidade para tomar emprstimos alterou o oramento da coordenadora financeira Cssia Bastos, 35, e da supervisora de recuperao de crdito Suelen da Silva, 21, de formas opostas. J usei o crdito pr-aprovado vrias vezes. Em uma emergncia, voc no tem de onde tira ro dinheiro, conta Cssia. Mas sempre dei um jeito de economizar e quitar as parcelas antes, porque isso barateia o emprstimo. Para Suelen, porm, o financiamento acabou gerando problemas srios. Peguei um emprstimo de R$ 1.200 para quitar dvidas em cartes de crdito. No quitei nenhuma e ainda acabei com mais um dbito, diz ela, que perdeu o emprego logo depois.. Sem pagar as parcelas por um ano, Suelen acabou com uma dvida de R$ 5.000. Eu no sabia que isso podia crescer tanto. O dbito acabou sendo renegociado e ficou em R$ 3.500,00.

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19 Ao tratar especificamente dessa matria, Geraldo de Faria Martins Costa24 chama a ateno para regras existentes j em Frana, e que seriam teis no Brasil, tais como: a) prazo especial de reflexo; b) a ligao entre o contrato de consumo principal e o contrato acessrio de crdito; c) o regime especial das garantias pessoais; d) o regime especial de tratamento das situaes de superendividamento. A lei especial francesa de 31-12-1989, define superendividamento, como a circunstncia caracterizada pela impossibilidade manifesta pelo devedor de boa-f de fazer face ao conjunto de suas dvidas no profissionais exigveis e no pagas (pressupe, pois, boa-f subjetiva, e dvida derivada de consumo, no profissional). A doutrina europia, acompanhando a objetivao das condutas e fugindo da idia de culpa subjetiva contratual, tende a superar a diferena entre fatos subjetivos e objetivos supervenientes e prefere, hoje, analisar o inadimplemento do consumidor de boa-f ou o superendividamento como sendo ativo ou passivo. O autor portugus Leito Marques, referido por Geraldo Martins Costa, nos ensina que: o sobreendividamento pode ser activo, se o devedor contribui activamente para se colocar em situao de impossibilidade de pagamento; ou passivo, quando circunstncias no previsveis (desemprego, precarizao de emprego, divrcio, doena ou morte de um familiar, acidente etc.) afetando gravemente a capacidade de cumprimento . Como instrumento protetivo, o nosso Cdigo de Defesa do Consumidor, por exemplo, estabeleceu a proibio da clusula-mandato . Ou seja, dispondo em seu art. 51, inc. VIII, como sendo nulas de pleno direito, clusulas que imponham representante para concluir ou realizar outro negcio jurdico pelo consumidor. Referida questo j foi objeto, inclusive, de smula do STJ, mais particularmente a de n 60, que dispe: nula a obrigao cambial assumida por procurador do muturio vinculado ao mutuante, no exclusivo interesse deste. Na Frana, h imposio de obrigao de informao especial sobre as consequncias dos contratos que envolvam crdito (art. L.111-1 do Code de la consommation). , ainda, o fornecedor de crdito, obrigado a conceder um prazo de reflexo. Por outro lado, existe um dispositivo (art. L.311-8), estabelecendo que a
Superendividamento A Proteo do Consumidor de Crdito em Direito Comparado Brasileiro e Francs, Editora Revista dos Tribunais, S.P., 2002.
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20 proposta ou oferta realizada pelo fornecedor, tem prazo de validade de 15 dias, a contar de sua emisso. O art. 52 do nosso Cdigo de Defesa do Consumidor cumpre aquele requisito, e com vantagem pela clareza, ao estabelecer que: no fornecimento de produtos ou servios que envolva outorga de crdito ou concesso de financiamento ao consumidor, o fornecedor dever, entre outros requisitos, informa-lo prvia e adequadamente sobre: I preos do produto ou servio em moeda corrente nacional; II montante dos juros de mora e da taxa efetiva anual de juros; III acrscimos legalmente previstos; IV nmero e periodicidade das prestaes; V soma total a pagar, com e sem financiamento. Importante, ainda, a garantia do 2 do referido art. 52 do nosso Cdigo de Defesa do Consumidor, ao dizer que: assegurada ao consumidor a liquidao antecipada do dbito, total ou parcialmente, mediante reduo proporcional dos juros e demais acrscimos. Tambm no que toca ao contrato de adeso ( 3 do art. 54), quanto sua redao, de forma clara etc., nossa lei tem traos de semelhana cm a francesa a respeito dessa questo. Na ordem jurdica francesa, entretanto, o formalismo ainda mais acentuado: a oferta estabelecida segundo modelos tpicos, fixados pelo comit de Regulamentao Bancria, deve mencionar, segundo o art. L.311-10 do Code de la Consommation, a identidade das partes e, sendo o caso, dos fiadores. Ela deve precisar o montante do crdito e eventualmente de suas fraes periodicamente disponveis, a natureza, o objeto e as modalidades do contrato, sendo o caso, as condies do seguro, o custo total do crdito, sua taxa efetiva global, as despesas de dossis, as despesas das prestaes. Quanto a sanes de natureza civil, no direito francs h, por certo, uma original e rigorosa sano civil em face do descumprimento das normas de concesso de crdito, de acordo com o art. L.311-33 do Code de la consommation. Ou seja: o tomador do emprstimo fica obrigado ao pagamento das prestaes, mas com iseno dos juros;e, quanto aos j obrigados, ser-lhe-o restitudos. Tal sano pode ser determinada pelo juzo penal, como penalidade acessria, bem como pelo juzo cvel. Quanto proteo do consumidor na fase de execuo, h tambm norma especfica. Com efeito, talvez estimulado pelo sistema de publicidade perniciosa a 20

21 realizar compras irracionais, ou talvez vtimas de um evento exterior sua vontade, como por exemplo, o desemprego, a doena ou o divrcio, os consumidores (devedores) correm o risco de se tornarem incapacitados de cumprir suas obrigaes. Por isso mesmo, em Frana, a autoridade judiciria, nos termos do art. L.313-12 do Code de la consommation, combinado com os arts. 1.244-3 do Code civil, pode conceder um prazo de graa a todo devedor que, em razo de circunstncias independentes de sua vontade, como a doena ou o desemprego, experimentem dificuldades em pagar suas dvidas. O texto legal permite ao juiz de instncia suspender a execuo das obrigaes do tomador, podendo decidir que, durante o prazo de graa, sobre as somas devidas no incidiro juros. O credor no poder demandar a resoluo do contrato durante a vigncia do benefcio. No fim do prazo, as dvidas tornam-se exigveis, sem que o ltimo pagamento possa exceder a dois anos alm do termo inicialmente previsto para o pagamento do emprstimo. Quanto inadimplncia, tanto na Frana como no Brasil, o direito comum das obrigaes d ao juiz o poder de aliviar as sanes estipuladas contra o devedor inadimplente. O art. 152 do Code Civil dispe que o juiz mesmo de ofcio, pode moderar a pena que tiver sido convencionada se ela for manifestamente excessiva. Em sntese, portanto, poderamos dizer que as regras existentes na lei francesa e que seriam desejveis no nosso ordenamento jurdico, consoante a opinio do autor citado, seriam: a) o prazo especial de reflexo (sete dias, no caso de financiamento bens mveis, adquiridos por qualquer forma, e de 10 dias no caso de bem imvel); b) a ligao entre o contrato de consumo principal e o contrato acessrio de crdito; c) o regime especial das garantias pessoais; e) e o regime especial de tratamento das situaes de superendividamento. No nos parece que isso seja necessrio, at porque a segunda parte do 2 do art. 3 do Cdigo de Defesa do Consumidor, embora sucintamente, inclui esse fenmeno (i.e., oferta de crdito) como relao de consumo. Alm disso, h as prticas abusivas e clusulas contratuais abusivas a indicarem o caminho para a reviso dos contratos e eliminao de sua onerosidade excessiva. Alm disso, o Cdigo Civil de 2002 traz dispositivos semelhantes, ao cuidar, por exemplo, do instituto da leso, igualmente anunciando a funo social dos

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22 contratos, possibilidade de sua reviso e outros mecanismos. Isto tudo vista da interpretao interdisciplinar dos seus cnones, luz do Cdigo do Consumidor. Mas, no s. H dispositivos no Cdigo de Processo Civil de 1973 que disciplinam justamente a insolvncia requerida pelo devedor25 . Nesse sentido merecem destaque seus seguintes dispositivos, evidenciando a adoo de medidas mais benficas relativamente aos encargos dos superendividados. Com efeito: Art. 783 O devedor insolvente poder, depois da aprovao do quadro a que se refere o art. 769, acordar com os seus credores, propondo-lhes a forma de pagamento. Ouvidos os credores, se no houver oposio, o juiz aprovar a proposta por sentena; e, Art. 785 - O devedor, que caiu em estado de insolvncia sem culpa sua, pode requerer ao juiz, se a massa o comportar, que lhe arbitre uma penso, at a alienao dos bens. Ouvidos os credores, o juiz decidir. As experincias feitas, sobretudo no Estado do Rio Grande do Sul26, em que jovens, desforadas e criativas juzas, demonstram, por outro lado, que no h qualquer necessidade de uma legislao especfica a respeito para se lidar com to tormentosa questo, mas to-somente vontade poltico-judiciria, no sentido de que se confiem aos Juizados Especiais Cveis a incumbncia de sua tratativa. Ou seja, primeiramente instituindo mais e mais juizados bem como a possibilidade de procedimentos anteriores declarao formal e judicial de insolvncia; e, em segundo lugar, preparando-se os juzes e conciliadores leigos para colocar em prtica o que o nosso Cdigo de Processo Civil --- em combinao com os dispositivos j citados do Cdigo do Consumidor --- j falam da lida com esse fenmeno, s que sob a rubrica de declarao de insolvncia.

Cf. artigos 759 a 785 do Cdigo de Processo Civil. Cf. Mercosul e o Desafio do Superedividamento, Clarissa Costa de Lima, Revista Direito do Consumidor n 73, janeiro/maro de 2010, pgs. 11-50. O art. 1.040-A da Consolidao Normativa Judicial do Estado do Rio Grande do Sul, de 2006, dispe que: Nas hipteses de superendividamento, resta possibilitada a promoo da fase de conciliao prvia ao processo judicial, instaurando-se situao de concurso de credores, mediante remessa de carta-convite aos credores declarados, por interesse da parte devedora, para a composio das dvidas civis. 1 - A deciso judicial de homologao da conciliao obtida em audincia designada para esta finalidade ter fora de ttulo judicial executivo independentemente da representao das partes por advogados. 2 - A ausncia de conciliao no feito no importar em reconhecimento judicial de uma declarao de insolvncia por parte do devedor (art. 753, II, do CPC), havendo arquivamento do expediente por simples ausncia de acordo entre os interessados e registro de informaes com mero carter estatstico. 3 - O controle estatstico dos expedientes ser efetuado pro sistema informatizado, cabendo ao Poder Judicirio a gesto de tal banco de dados.
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23 Ou seja: basta aplicar-se o que existe, at porque, embora tenhamos longos anos de experincia, vimos poucos e raros casos serem instaurados nesse mister27. Mas no s. Nosso ordenamento jurdico tambm trata, sob o nomen iuris de usura real, a abusividade cometida contra consumidores de crdito ou de produtos e servios que o envolvam, e que outrora tinha a soluo judicial preconizada pelo 3 do art. 4 da Lei n 1.521/1951. Referido dispositivo legal, com efeito, dispunha que a estipulao de juros ou lucros usurrios ser nula, devendo o juiz ajust-los medida legal, ou, caso j tenha sido cumprida, ordenar a restituio de quantia paga em excesso, com os juros legais a contar da data do pagamento indevido. Foi, todavia, expressamente revogado pelo art. 7 da Medida Provisria n 1.820, de 5-4-1999, reeditada sob n 2172-32/200128. Isto porque essas Medidas Provisrias estabeleceram, em seu art. 1 que: Art. 1 - So nulas de pleno direito as estipulaes usurrias, assim consideradas as eu estabeleam: I nos contratos civis de mtuo, taxas de juros superiores s legalmente permitidas, caso em que dever o juiz, se requerido, ajust-las medida legal, ou, na hiptese de j terem sido cumpridas, ordenar a restituio, em dobro, da quantia paga em excesso, com juros legais a contar da data do pagamento indevido; II nos negcios jurdicos no disciplinados pelas legislaes comercial e de defesa do consumidor, lucros ou vantagens patrimoniais excessivos, estipulados em situao de vulnerabilidade da parte, caso em que dever o juiz, se requerido, restabelecer o equilbrio da relao contratual, ajustando-as ao valor corrente, ou, na hiptese de cumprimento da obrigao, ordenar a restituio, em dobro, da quantia recebida em excesso, com juros legais a contar da data do pagamento indevido. Pargrafo nico Para a configurao do lucro ou vantagem excessivos, considerar-se-o a vontade das partes, as circunstncias da celebrao do contrato, o seu contedo e natureza, a origem das correspondentes obrigaes, as prticas de mercado e as taxas de juros legalmente permitidas.

Cf. tambm a respeito nosso Manual de Direitos do Consumidor, Editora Atlas, S.P., 10 edio, pgs. 113-117. 28 Prometo de converso ainda em tramitao no Congresso Nacional.

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24 V-se, por conseguinte, que nosso ordenamento jurdico j prov solues tanto para o superendividamente, bem como para o cometimento de abusividade no que toca ao mercado econmico-financeiro, no havendo qualquer necessidade de, em ltima anlise, importar-se modelo estrangeiro. 4.2 Os alimentos transgnicos Constituem-se os chamados alimentos transgnicos em novo desafio aos consumidores. Nem por isso, todavia, mereceriam ordenamento jurdico prprio no mbito consumerista, mas sim no mbito da tutela ambiental e de vigilncia sanitria de alimentos genericamente modificados, luz do princpio da precauo.29 No obstante a existncia de norma que exige dos fabricantes de alimentos que hajam empregado matria prima consistente em organismos geneticamente modificados que aponham aviso a respeito30, h uma verdadeira batalha em andamento entre os rgos e entidades de defesa do consumidor, de um lado, e os representantes da indstria de alimentos, de outro, a respeito desse assunto. Rarssimos so os alimentos que ostentam tal sinal distintivo (i.e., consistente num tringulo de fundo amarelo, com a letra te em negro). Na verdade, embora no Brasil se tenha dado, na prtica, em princpio, e, posteriormente em decorrncia de forte lobby a liberao de todos os organismos geneticamente modificados, as argumentaes no se tm pautado pela dupla preocupao a respeito dessa matria: a) o eventual dano ao meio ambiente e a culturas chamadas orgnica ou naturais; b) o eventual dano sade dos consumidores, mormente no que concerne s substncias alrgenas. 4.3 Comrcio por meio eletrnico

Cf. aqui, tambm, nosso Manual de Direitos do Consumidor, Editora Atlas, S.P., 10 edio, pgs. 102109. 30 Esses avisos consistem em um tringulo de cor amarela, trazendo em destaque, em negro, a letra te.

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25 O chamado comrcio eletrnico --- na verdade, por meio eletrnico ---, a seu turno, causa grande preocupao aos consumeristas, a ponto tambm de sugerirem uma legislao especfica. Entendemos, entretanto, que se alguma regulamentao tenha de haver --- e j existe, alis, no nosso ordenamento jurdico, consistente na edio da Medida Provisria n 2.200, 28-6-2001, que instituiu a infraestrutura de chaves pblicas brasileiras ICP-Brasil, de molde a preservar-se a integridade, autenticidade e validade dos documentos eletrnicos.31 Basta que seja ela aprovada pelo Congresso Nacional, mas sem qualquer modificao da estrutura do CDC, porquanto isto diz respeito parte tcnico-eletrnica, luz da cincia da informtica. Todavia, lembraramos, neste passo, que o prprio Cdigo de Defesa do Consumidor considera, evidentemente, essa nova forma de comrcio, que , como j visto, fora previsto 20 anos atrs. Tanto assim que, em seus artigos 46 e 49, respectivamente, enunciam que : Art. 46 Os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro os consumidores, se no lhes for dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo, ou se os respectivos instrumentos forem redigidos de modo a dificultar a compreenso de seu sentido e alcance; Art. 49 O consumidor pode desistir do contrato, no prazo de 7 dias a contar de sua assinatura ou do ato de recebimento do produto ou servio, sempre que a contratao de fornecimento de produtos e servios ocorrer fora do estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a domiclio. Pargrafo nico Se o consumidor exercitar o direito de arrependimento previsto neste artigo, os valores eventualmente pagos, a qualquer ttulo, durante o prazo de reflexo, sero devolvidos, de imediato, monetariamente atualizados. Desta forma, se alguma coisa tiver de ser adicionada ao CDC, poder desfigur-lo. At porque, embora conviva muito bem com os demais ramos do direito, designadamente o privado, com o qual mantm laos mais estreitos, ele deve ser aplicado --- nunca demais repetir --- nas relaes efetivamente de consumo e no extensivamente a outras relaes jurdicas.

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Cf. aqui,igualmente, nosso Manual ..., 10 edio, pgs. 110-112.

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26 4.4 O consumo sustentvel Cremos que a expresso desenvolvimento sustentvel, atualmente, j constitui voz corrente tanto no meio empresarial quanto governamental, bem como no da populao mais instruda. Ou seja, a compreenso de que os recursos naturais presentes na natureza tm sido sistematicamente apropriados pelo homem, com vistas ao atendimento de suas necessidades. E, como resultado dessa apropriao, advm os diversos tipos de poluio, alm da criao diuturna de resduos, muitos deles de difcil ou quase impossvel disposio e, o que pior, a destruio dos recursos naturais, muitos deles no renovveis. A grande preocupao, por conseguinte, no que tange ao desenvolvimento sustentvel, o atendimento das necessidades humanas de forma parcimoniosa, at porque disso depender a sobrevivncia da prpria humanidade. Com efeito, parte-se da premissa de que os recursos naturais disponveis so limitados e, sobretudo, finitos e escassos, mas que as necessidades humanas so, ainda que artificialmente, ilimitadas. Isto se considerarmos que muitas delas so criadas pela publicidade dos inmeros produtos e servios colocados no mercado a cada instante. Ora, diante dessa realidade, o que deve ser levado em conta, sem delongas e com a mxima prioridade, o chamado consumo sustentvel, at para que no faltem recursos para as futuras geraes de consumidores. Da porque essa nova expresso, no apenas se constitui na outra face, mas da mesma moeda em que se encontra o j citado desenvolvimento sustentvel. inquestionvel que nosso planeta est sitiado (cf.1 relatrio O Ambiente Mundial, 7292 Programa do Meio Ambiente da ONU, novembro de 1992). E o mercado consumidor o que busca, sem cessar, a todo instante, bens e servios, cada vez mais degradadores do ambiente em que vive, ou supressores de seus recursos naturais. O que importa mais nessa conta predatria o nmero de consumidores, e no propriamente o de habitantes do planeta. Se no, vejamos. Na Agenda 92, propuseram-se mudanas radicais nos padres de consumismo, mediante dois pontos fundamentais: a) tecnologia limpa ou seja, menor consumo de energia e matria-prima, menor produo de resduos, com o aumento da capacidade de reaproveitamento (Declarao do Rio-92); a meta reduzir ndice per capita de uso de 26

27 recursos e gerao de menor poluio a 1/10 nos pases ricos; b) conscincia do cidado consumidor ou seja, aceitao e exigncia de produtos no ofensivos ao meioambiente (por exemplo, os que no contenham gs CFC clorofluorcarbono em aparelhos de refrigerao em geral e em sprays, embalagens reciclveis, reaproveitamento de material descartvel, tais como vidro, papel, alumnio, papelo, bem como sua reduo nas embalagens desse material descartvel. Por outro lado, temos a produo sustentvel. Ou seja, as normas ISO 14000 --que contm, em ltima anlise, tcnicas para o aproveitamento parcimonioso e renovvel dos recursos naturais disponveis --- at parecem contrariar o Gnesis (crescei e multiplicai-vos). Todavia, na verdade, como j visto, as necessidades so cada vez mais crescentes, e os recursos cada vez mais escassos. Do lado dos produtores, com efeito (fornecedores, na nomenclatura consumerista), tambm deve haver a preocupao em produzir cada vez mais bens ecologicamente corretos. Da tambm uma produo sustentvel. Tais preocupaes tm sido objeto de diversos simpsios de cunho nacional e internacional. Assim, o chamado Relatrio Bruntland, de 1987, da Comisso Mundial para o Meio Ambiente e Desenvolvimento, resume as colocaes que j vinham sendo elaboradas, e serviu de base para a Conferncia da ONU sobre o Meio Ambiente e Desenvolvimento (ECO 92). No h, por conseguinte, qualquer exagero em afirmar-se que todos os problemas ambientais esto relacionados ao consumo: poluio do ar, gua, solo, subsolo, degradao dos solos e assoreamento de cursos dgua, em razo de desmatamento, esgotamento de suprimentos de gua etc. De acordo com o Protocolo de Montreal, de 1989, revisto em Londres, em 1990, foram estabelecidas metas a serem atingidas. E o grande motor das modificaes, sem sombra de dvidas, o binmio educao/conscientizao do consumidor, desde a mais tenra idade. Alis, isto nos parece at intuitivo: respeitar a natureza e os generosos recursos com que nos brinda, para que ela possa continuar exuberante, til e renovvel para nossos descendentes e todo o ecossistema. Ora, e no ele mesmo --- o consumidor --- todos ns, na verdade, o maior produtor de resduos, poluidor contumaz do ambiente, com a produo de

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28 toneladas dirias de lixo, bem como pela utilizao de veculos alm de produtos servios que lhe so deletrios? 32 Que saiba, portanto, ele, consumidor, em primeiro lugar, o que est ocorrendo sua volta, qual a sua participao nesse processo e, principalmente, quais so suas responsabilidades para minorar o processo deletrio. Em termos constitucionais, alis, impem-se limites prpria livre iniciativa, a teor do que dispe o prprio art.170, segundo o qual, em ltima anlise, ela deve ser compatvel com o desenvolvimento sustentvel. Ou seja: A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados(dentre outros), os seguintes princpios: (...) VI defesa do meio ambiente. Conforme se pode prontamente verificar, pois, a prpria Constituio, no art. 170, prev implicitamente esse consumo, ao falar em existncia digna, que, na verdade, se traduz por qualidade de vida, e a dignidade humana. Desta forma, isso pressupe um controle sobre a produo, comercializao e emprego de tcnicas, mtodos e substncias que comportem os menores riscos possveis para a vida, qualidade de vida e ao meio ambiente. Conforme o art. 225, 1, V da mesma Constituio Federal, alis: Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de diva, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes E, para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao Poder Pblico (...) controlar a produo, a comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente. Em suma, consoante as ponderaes do Professor Mrio Frota, baseando-se na lei portuguesa de defesa do consumidor, de 31.7.1996, incumbe ao Estado: 1. a promoo de uma poltica educativa para os consumidores, atravs da insero nos
Ao menos na Capital do Estado de So Paulo, no nada animadora a disposio de lixo mormente se tendo em conta sua reciclagem. Com efeito, conforme notcia estampada no jornal Folha de S. Paulo, ed. De 29-5-2010, pg. A-1: Coleta seletiva diminui e lixo se mistura ao comum em SP. A coleta seletiva de lixo foi reduzida na cidade de So Paulo porque as 17 cooperativas de catadores conveniadas prefeitura no tm conseguido processar todo o material recebido. Com isso, o lixo recilcvel vai para os aterros, misturado ao comum. A prefeitura diz que multar as empresas responsveis; para estas, a culpa da prpria prefeitura, que deveria credenciar mais cooperativas.
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29 programas e nas atividades escolares, bem como nas aes de educao permanente, de matrias relacionadas com o consumo e os direitos dos consumidores, usando, designadamente, os meios tecnolgicos prprios numa sociedade de informao; 2. ademais disso, deve haver a participao de todas as unidades administrativas, educacionais ou no, governamentais ou no governamentais; 3. por outro lado, a educao e a formao nesse passo so suscetveis de revestir um sem nmero de planos, tais como a educao para a qualidade; para a sade, para a segurana nas suas mltiplas variantes, alimentar, e para o consumo em sentido estrito. 4. e, por fim, as preocupaes emergentes, que dizem respeito, conjuntamente, ao consumo e ao desenvolvimento sustentveis, baseiam-se em quatro palavras-chaves, os quatro erres -- Reduzir, Recolher, Reciclar, Reutilizar (cf. Revista da APMP Associao Paulista do Ministrio Pblico, maio de 2002, pgs. 69-71). A esse rol acrescentaramos mais um: Recusar. Ou seja, a repulsa, da parte do consumidor, a produtos que no atendam s recomendaes de cunho ambiental. Ou, como se diz no vocabulrio ambientalista, cuida-se, na hiptese, de se dar preferncia a produtos ambientalmente amigveis ou verdes (traduo livre da expresso e termo em ingls, ecologically friendly ou green). O Brasil tem uma das melhores leis de proteo ao consumidor do mundo. E, para comear, ela diz, obedecendo a uma deciso da O.N.U. (Organizao das Naes Unidas), a Resoluo n 39/248, de 9.4.1985, que todos ns, consumidores, temos direito de nos protegermos contra produtos e servios que sejam perigosos ou nocivos nossa sade e segurana, de sermos indenizados por prejuzos que sofremos, por exemplo, contra produtos perigosos, defeituosos etc., de sermos bem informados sobre o que pretendemos comprar, de sermos educados para fazermos escolhas bem feitas das coisas de que precisamos para viver bem, e de sermos ouvidos sobre as decises que tenham alguma influncia sobre a nossa maneira de viver. Em 1995, entretanto, um outro direito --- na verdade muito mais um dever do que um direito, porque de nossa responsabilidade termos um ambiente sadio e bem cuidado --- foi declarado pela O.N.U. o chamado Consumo Sustentvel, que deve ser preocupao e responsabilidade no s dos fabricantes de produtos de coisas que compramos e servios de que precisamos no dia a dia,e dos governos, mas tambm nossa.

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30 Na cartilha A gua Nossa de Cada Dia (publicada pelo Movimento de Cidadania pelas guas da Secretaria de Recursos Hdricos do Ministrio do Meio Ambiente, em 2002), por exemplo, h uma relao bastante ilustrativa de produtos de consumo e respectivos prazos de decomposio na natureza. Note-se bem, so produtos que geralmente so jogados, pura e simplesmente, em rios, lagos, no mar, terrenos baldios, ou na rua, com a maior displicncia e irresponsabilidade: PAPEL = de 3 a 6 meses; PANO = de 6 meses a 1 ano; FILTRO DE CIGARRO = 5 anos; CHICLETES = 5 anos; MADEIRA PINTADA = 13 anos; MATERIAIS DE NYLON= mais de 30 anos; PLSTICO = mais de 100 anos; METAL = mais de 100 anos; BORRACHA (como pneus de carros, p. ex.)= TEMPO INDETERMINADO! VIDRO = 1 MILHO DE ANOS! Nosso clima tambm est sofrendo graves alteraes. E isto pelo chamado efeito estufa, causado pela acumulao na atmosfera de gases produzidos pelos carros, fbricas e queimadas. Segundo o Professor Nlson Mello e Souza (apud dis Milar, em seu Direito do Ambiente, Editora Revista dos Tribunais, 2 edio, pgina 44 e seguintes), os princpios da vida sustentvel, em decorrncia do desenvolvimento sustentvel seriam os seguintes: respeito e cuidado dos seres vivos (princpio tico, por excelncia); melhoria da qualidade de vida humana que pressupe a realizao de potenciais, acesso educao, liberdade poltica de participao, respeito aos direitos humanos e combate a todas as formas de discriminao e violncia; conservao e vitalidade da diversidade da Terra ou seja, conservando e mantendo os sistemas de sustentao da vida; em ltima anlise, a chamada biodiversidade, evitando, destarte, a extino das espcies vegetais e animais, alm do uso sustentvel dos recursos renovveis; minimizao do esgotamento dos recursos no renovveis nesse caso, o petrleo, gs natural, xisto betuminoso; permanncia no limite da capacidade de suporte da Terra isto , preservando os recursos que no podem ser explorados, conservando os que podem ser suscetveis de manejo sustentvel; modificao de atitudes e prticas pessoais ou melhor dizendo, adotando-se tica de vida sustentvel, no sentido do reexame de valores de cada cidado, alterando seus padres de consumo; permisso de proteo pela prpria comunidade o autor citado refere-se, aqui, aos incentivos que devem ser dados prpria comunidade organizada, no sentido de no apenas preservar e conservar os recursos naturais, como tambm de influir nas polticas e legislao 30

31 ambiental; gerao de estrutura nacional com vistas integrao de desenvolvimento e conservao, de acordo com cada ecossistema; formao de uma aliana global mediante a implementao dos princpios da ONU e outros textos oficiais e no oficiais de natureza cientfica, tcnica, poltica e social. J a referida Resoluo n 53/1995, ratificada em 1997, cuida especificamente do consumo sustentvel, e estabelece um extenso rol de polticas que os Estados filiados ONU e signatrios do agreement nessa matria, mas que podem ser sintetizados nos seguintes: a) consumo sustentvel, antes de mais nada, significa a satisfao das necessidades bsicas dos seres humanos, sem minar a capacidade do meio ambiente em satisfazer as necessidades de futuras geraes; b) nesse sentido, os governos devem cooperar entre si na mudana dos padres de consumo em nvel global, adotando, para tanto, prticas sustentveis em suas polticas de desenvolvimento econmico, promovendo anlises do comportamento dos consumidores e das conseqncias ambientais, com o propsito maior de identificar meios de reduzir o impacto ambiental do consumo e suprir as necessidades humanas no mundo; c) os governos devem, ainda, trabalhar conjuntamente na erradicao da pobreza, como requisito indispensvel para o consumo sustentvel; d) as naes desenvolvidas devem arcar com o desenvolvimento econmico dos pases em desenvolvimento, assegurando mnimos impactos ao meio ambiente, atravs de assistncia financeira, tecnologias verdes e melhores condies de acesso aos mercados; e) cabe uma vez mais aos governos intensificar os esforos para a reduo do consumo de energia e dos recursos naturais, nos processos de produo; f) devem, por outro lado, incentivar, mediante polticas internas, o uso de recursos renovveis, a recuperao de resduos, a reutilizao e a reciclagem de materiais; g) os governos devem, ademais disso, promover a educao dos consumidores, assegurando o amplo acesso informao sobre o impacto no meio ambiente dos produtos consumidos; h) os governos, enfim, devem adotar medidas efetivas voltadas para a mudana dos padres de consumo e produo, tais como as chamadas de comando e controle e os instrumentos econmicos e sociais; nesse sentido, encontram-se os incentivos com vistas produo de bens e prestao de servios menos poluentes, reciclveis e reaproveitveis, mediante benefcios fiscais e outorga do selo verde; i) e, contrario sensu, a taxao mais elevada de produtos e

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32 servios que no sejam compatveis com a conservao ou preservao dos recursos naturais. Poderamos concluir dessa ordem de timas idias e propsitos, entretanto, que eles de nada adiantaro se no houver a educao e conscientizao de consumidores e fornecedores de produtos e servios quanto a aes pr-ativas, concretas e constantes, no sentido de efetivamente protegerem e conservarem o ambiente e os recursos naturais. Um exemplo edificante: estimuladas por aes civis pblicas do Ministrio Pblico Federal, redes de grandes supermercados instaladas no pas (i.e., Po de Acar, Carrefour e Wal Mart), esto se recusando a adquirir carnes cuja origem ecologicamente correta no identificada, boicote esse que tambm envolveu, posteriormente, a indstria frigorfica (matadouros). Ou seja: a grande floresta tropical da Amaznia, que dia a dia se v cada vez mais a n, ganha esse desestmulo criao de gado em terras desmatadas. 5. Poltica nacional de relaes de consumo (art. 4 do cdc, incisos III, IV e V ) Para os menos avisados o Cdigo de Defesa do Consumidor no exclusivamente um corpo de normas protetivas da personagem consumidor. , igualmente, um instrumento legal que privilegia e estimula a outra personagem das relaes de consumo, qual seja, o bom fornecedor, buscando sempre, mediante a educao e informao de ambas, a harmonizao de seus interesses, sempre com base na boa-f e equilbrio, inclusive com a busca de melhor qualidade e segurana de produtos, bem como por mecanismos alternativos de soluo de conflito de interesse. Cremos, por conseguinte, que embora o Cdigo de Defesa do Consumidor consubstancie enormes ganhos no que concerne a direitos e deveres, no haja, ainda, uma perspectiva muito ntida a respeito da importncia e alcance os princpios retro elencados dentro da chamada poltica nacional das relaes de consumo. Ou seja: as estatsticas do DPDC Departamento de Proteo e Defesa do Consumidor do Ministrio da Justia33, bem como do PROCON-SP34, a respeito de

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Cfr. Cadastro Nacional de Reclamaes Fundamentadas 2009 Relatrio Analtico, do SINDEC Sistema Nacional de Informaes de Defesa do Consumidor, publicado pelo Ministrio da Justia, Braslia, D.F., 2010.

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33 reclamaes fundadas, do conta do enorme nmero de reclamaes pela ordem de incidncia, e que poderiam ser prevenidas, caso funcionassem, efetivamente, tanto os departamentos de atendimento ao consumidor (SACs), como as assistncias tcnicas dos fornecedores. Os nmeros so expressos em milhares, o que, sem sombra de dvidas, sobrecarregam no apenas os PROCONs, que acabam sendo os SACs dos fornecedores, como tambm os Juizados Especiais Cveis, e as Promotorias de Justia do Consumidor nos locais onde no h aqueles outros instrumentos. 6. Instrumentos de implementao da poltica nacional de relaes de consumo: breve diagnstico e crticas Se a alma do Cdigo de Defesa do Consumidor o seu art. 4 que, como visto, traa a Poltica Nacional das Relaes de Consumo, o art. 5 o seu corpo. Ou seja, como agem --- ou devem agir --- os diversos rgos e entidades colocados disposio do consumidor, individual ou coletivamente considerados. A seguir, portanto, passaremos, ainda que em breves linhas, anlise dos instrumentos de implementao da referida poltica de relaes de consumo, ou seja, as defensorias pblicas, o Ministrio Pblico, os rgos jurisdicionais, e os rgos e entidades de proteo e defesa do consumidor. Mas referida anlise conter mais crticas, em alguns casos, do que elogios. Se no, vejamos. 6.1 As defensorias pblicas Conforme estabelecido pelo inc. I do mencionado art. 5 do Cdigo de Defesa do Consumidor, dentre os diversos rgos e entidades, o Poder Pblico contar, com vistas execuo da Poltica Nacional de Relaes de Consumo com a assistncia jurdica, integral e gratuita para o consumidor carente. Parece-nos que a inteno da lei clara: oferecer ao consumidor pobre, no sentido scio-jurdico do termo, assistncia jurdica --- e no apenas judiciria do estar
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Cf. Cadastro de www.procon.sp.gov.br.

Reclamaes

Fundamentadas

2009-PRCON-SP,

disponvel

no

site

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34 em juzo ---. Ou seja, quer a lei que o consumidor, vulnervel e hipossuficiente tenha, antes de mais nada, orientaes e conselhos a respeito de seus direitos e deveres perante ao diversos fornecedores de produtos e servios, at preventivamente. E poderamos citar, aqui, a orientao que deveria ser dada nas hipteses dos contratos de adeso, que correspondem, alis, quase totalidade deles, por razes bvias. E, num segundo instante, estar em juzo ao lado do consumidor carente, quer como autor, quer como ru. No Estado de So Paulo, para se ter um ideia, a Defensoria Pblico somente foi criada em 2006, e ainda luta com grande dificuldade para firmar-se, no apenas no que tange a prdios condizentes com sua relevante funo scio-jurdica, como tambm com diminuto quadro de procuradores (cerca de 500 para todo o Estado de So Paulo, com uma populao de mais de 40 milhes de habitantes). Ora, para dar cobro a mais essa responsabilidade, ao lado da assistncia ao ru pobre em matria criminal, nas reclamaes trabalhistas, questes de famlia e sucesses e outras questes, seria necessrio talvez quadruplicar o quadro de defensores pblicos. 6.2 O ministrio pblico Conforme j esclarecido noutro passo, iniciamos nossa vida profissional nessa seara do Direito do Consumidor no Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, com assento, primeiramente, no PROCON de So Paulo e, posteriormente, em prdio prprio da Instituio. E, primeiramente como Promotor de Justia do Consumidor (1983 as 1985), e, posteriormente, como coordenador do Centro de Apoio Operacional das Promotorias de Justia do Consumidor daquele Estado (1985 a 1993 e 1996 a 1998)35. Hoje podemos dizer que todos os Estados da Federao, o Distrito Federal e a Unio dispem de rgos de proteo e defesa do consumidor em seus quadros.

A atual administrao do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, iniciada em 2008, todavia, entendeu por bem extinguir o referido Centro de Apoio Operacional, colocando suas antigas atribuies sob coordenao de um segmento do Centro de Apoio Operacional Cvel, que aambarca todas as reas civis, ao lado de outro Centro de Apoio Operacional Criminal.

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35 E seu foco principal so os interesses difusos e coletivos do Direito do Consumidor, conforme estabelecido pelo pargrafo nico do art. 81 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Alm do mais, com vistas fixao de prioridades, e por fora de mandamentos legais --- as leis orgnicas dos Ministrios Pblicos dos Estados e da Unio ---, a cada ano so publicados os chamados planos de atuao. Para o ano de 2010, por exemplo, o Ministrio Pblico do Estado de So Paulo estabeleceu duas grandes prioridades: os Planos de Sade (no que tange aos reajustes abusivos de prestaes, a migrao forada de categorias de planos, a ausncia injustificada de cobertura, o descredenciamento imotivado e arbitrrio de mdicos, hospitais etc., rescises unilaterais, clusulas abusivas); e a Prestao de Servios Pblicos Essenciais por Concessionrias ou Permissionrias (no que diz respeito a praticas abusivas consistentes na cobrana abusiva, indevida ou constrangedora, o corte do fornecimento, a precariedade de atendimento, o cumprimento do decreto dos Sacs, inscrio indevida do nome do consumidor em cadastros de inadimplentes etc.). A titulo de argumentao, por outro lado, ser que no haver outros temas relevantes, no necessariamente a serem tratados pelos rgos do Ministrio Pblico, como por exemplo a sade dos consumidores em face de alimentos com excesso de resduos de pesticidas, muitos deles, alis, proibidos pela legislao sanitria? Ou ento a veiculao de publicidades manifestamente enganosas sobre produtos relacionados sade do consumidor, tais como miraculosos produtos para emagrecimento, calvcie e outros males?36 Interessante salientar, todavia, que dentre os demais interesses e direitos difusos e coletivos, no mbito da Procuradoria de Justia Especializada em Direitos Difusos e Coletivos, apenas 2% (dois por cento) dos recursos judiciais apreciados referem-se rea do consumidor, enquanto que outros 20% (vinte por cento) se referem a questes ambientais, 40% (quarenta por cento) a questes atinentes improbidade administrativa, e o restante a outras reas. No deve ser muito diferente o percentual em nvel do

Quando coordenador das Promotorias de Justia do Consumidor do Estado de So Paulo, orientamos os Promotores de Justia da rea a focarem os seguintes macrotemas de defesa do consumidor: a) sade; b) segurana: c) quantidade; d) qualidade: e) oferta e publicidade; f) prticas abusivas; g) clusulas contratuais abusivas.

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36 Conselho Superior do Ministrio Pblico que analisa as promoes de arquivamento de inquritos civis --- com ou sem termos de compromisso de ajustamento de conduta ---. Pode-se inferir disso, por conseguinte, alternativamente que: a) as Promotorias de Justia do Consumidor no Estado de So Paulo no tm tido grandes problemas no que tange aos interesses difusos e coletivos que atingem os consumidores, mesmo nos assuntos destacados nos Planos de Atuao: b) ou, na melhor da hipteses, tm sido elaborados mais Termos de Compromisso de Ajustamento de Conduta e arquivamentos de inquritos civis do que a propositura de aes civis pblicas, o que demonstraria, e o que desejvel, muito mais solues extrajudiciais. H outra questo, contudo, que nos chama a ateno. Cuida-se da falta de comunicao entre os diversos rgos do Ministrio Pblico incumbido na rea de defesa do consumidor nos mbitos difuso e coletivo em termos nacionais. Isto pudemos constatar no apenas no passado, em que, como Coordenador das Promotorias do Consumidor do Estado de So Paulo, acabvamos por dirimir conflitos de atribuies com base no bom senso entre ns e colegas de outros Estados37 , como tambm agora, ao exercermos a advocacia consultiva. E, com efeito, em sede de discusso sobre a presena de clusulas consideradas abusivas em contratos de adeso a cartes de crdito, foram instaurados nada menos que duas aes coletivas e dois inquritos civis. No caso, uma entidades no governamental de defesa do consumidor, sediada no interior do Estado de So Paulo props ao coletiva em face da loja administradora do sobredito carto de crdito, ao essa que terminou com acordo judicial, devidamente homologado pelo juzo do feito, e com a anuncia do rgo do Ministrio Pblico competente na qualidade de custos legis,
Cf. nosso Ao Civil Pblica Consumerista: conflitos de atribuies entre Ministrios Pblicos, Revista do Tribunal Regional Federal da 3 Regio, vol. 84, So Paulo, p. 89-124, jul./ag. 2007. Um dos casos referiu-se instaurao de inquritos civis sobre abusos do poder econmicos mediante representaes do CADE Conselho Administrativo de Defesa Econmica, e consistentes em sonegao de medicamentos de uso contnuo, causando diversos transtornos aos seus consumidores. Como as indstrias farmacuticas eram todas sediadas em So Paulo, parecera ao ento presidente daquele conselho mais razovel que as eventuais providncias fossem aqui efetivadas. Entretanto, com base em notcias publicadas nos jornais de grande circulao, tambm o rgo congnere do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios igualmente instaurou procedimentos civis inquisitivos. A questo foi resolvida mediante produtivo e sensato dilogo entre os colegas daquela unidade federada e ns. Entretanto, se ambos nos dssemos por legitimados, no haveria um rgo a dirimir tal conflito. Nossa tese, por conseguinte, no sentido de que o hoje institucionalizado CNMP Conselho Nacional do Ministrio Pblico, venha a ter essa atribuio. At porque tanto o Superior Tribunal de Justia, como o Supremo Tribunal Federal em outros casos concretos, tm decidido que no lhes cabe dirimir tais conflitos, que se referem a rgos administrativos, e no conflitos de competncia jurisdicional.
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37 conforme exigncia do art 92 do Cdigo de Defesa do Consumidor38. Pois bem: em funo de um procedimento instaurado no DPDC Departamento de Proteo e Defesa do Consumidor39, que j dera origem quela primeira ao, foram instaurados procedimentos inquisitivos de natureza civil por rgos do Ministrio Pblico dos Estados da Bahia40, de Santa Catarina41 do Rio de Janeiro42 e de Pernambuco, tendo neste ltimo resultado na propositura de nova ao civil pblica ou coletiva43, muito embora todos os outros procedimentos houvessem sido arquivados, exatamente em razo do acordo judicial. E tudo com o mesmo fundamento, causa de pedir, objeto, enfim, tudo quanto cabe numa flagrante e manifesta litispendncia e prejuzo r que teve de se locomover e ainda sofre os custos injustos de todos esses transtornos. Insta, portanto, estabelecerem-se, alm do SINDEC Sistema Nacional de Defesa do Consumidor, que recebe e tabula dos dados referentes a reclamaes e feitos em andamento de procedimentos que afetam os consumidores, sobretudo no mbito difuso e coletivo, mecanismos semelhantes nos Ministrios Pblicos: quer oficialmente, no novo rgo criado pela Reforma do Poder Judicirio de 2005, quer oficiosamente, pelo MPCON Associao do Ministrio Pblico do Consumidor. 6.3 Delegacias especializadas Ao mesmo tempo em que o Ministrio Pblico de So Paulo firmava convnio com o Governo do Estado, no sentido de se designarem Promotores de Justia para atuarem nessa rea, em 1983, foi institudo o DECON Departamento Estadual de Polcia do Consumidor, com atribuies de, dentre outras, investigar os delitos contra a economia popular, as relaes de consumo e a sade pblica. Funcionou at 1999, quando foi extinto pela Secretaria de Segurana Pblica, mas ressuscitado sob outra denominao e estrutura, em 2009, como DPPC Departamento de Polcia de Proteo ao Cidado, com uma diviso especfica para cuidar dos assuntos concernentes aos direitos do consumidor. Embora a grande maioria
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Processo n 583.00.2005.127347-2, 2 Vara Cvel da Comarca de So Paulo, Capital. Protocolado 08012.006008/2006-56 Nota Tcnica n 330/2006. 40 Promotoria de Justia de Feira de Santana. 41 Procedimento Administrativo Preliminar n 6.1007.000154-0. 42 Processo n 2005.001.153090-8, 3 Vara Empresarial da Comarca do Rio de Janeiro. 43 Juzo de Direito da 11 Vara Cvel da Comarca da Capital Recife Processo n 001.2007.037270-6.

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38 dos delitos contra as relaes de consumo previstos no Cdigo de Defesa do Consumidor, bem como na Lei n 8.137/90, estejam sujeitos transao penal ou suspenso condicional do processo, o que o torna imperceptvel na jurisprudncia, a verdade que no apenas eles a atingir o consumidor, individual ou coletivamente, mas sim outros, ainda que no seio do prprio Cdigo Penal e na Legislao Penal Especial44.
6.4 Os rgos jurisdicionais

O inc. IV do art. 5 do Cdigo de Defesa do Consumidor fala em Juizados Especiais de Pequenas causas e Varas Especializadas para a soluo de litgios de consumo. No Estado de So Paulo que, como visto, conta com mais de 40 milhes de habitantes, no h Varas Especializadas no mbito da tutela coletiva45 h pouco mais de trs centenas de Juizados Especiais Cveis. E esses juizados especiais j passaram a ser juizados ordinrios, j que, ao contrrio da filosofia da Lei n 9.099/1995, que os criou, com vistas simplicidade e celeridade procedimental, as audincias iniciais de tentativa de conciliao, tm sido designadas at 1 (um) anos aps cada propositura. Insta, portanto, dotar-se a estrutura judiciria de mais e mais juizados especiais, e dando-se enfoque conciliao cada vez mais. 6.5 rgos e entidades de proteo e defesa do consumidor Quando se fala em rgos e entidades de defesa do consumidor logo nos vm mente os diversos PROCONs e algumas, poucas, entidades no-governamentais que se dedicam a esse mister. A nosso ver a prpria PROCON revelou-se uma verdadeira marca ou griffe quando se fala na tutela do consumidor. O de So Paulo, mais antigo, foi institudo informalmente, em 1976, como um grupo de trabalho pelo ento governador do Estado
Cf. nosso Manual de Direitos do Consumidor, Ed. Atlas, S.P., 10 edio, no captulo sobre a Tutela Penal. 45 Por fora de lei de reorganizao judiciria de 1994 foram criadas cinco varas especializadas em feitos difusos e coletivos para a comarca da Capital de So Paulo, as quais jamais foram instaladas, e foram transformadas, em outra lei de reorganizao judiciria, em 2000, em varas cveis comuns.
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39 Paulo Egydio Martins e, dois anos depois, formalmente, mediante lei estadual46. De um simples apndice da ento Secretaria de Estado dos Negcios de Economia e Planejamento, evolui, anos mais tarde, para se transformar em uma fundao de direito pblico47. Hoje praticamente todos os Estados da Federao e o Distrito Federal contam com PROCONs, bem como diversos municpios, na rbita dos respectivos poderes pblicos municipais. Com edio do Cdigo de Defesa do Consumidor (art. 105) os PROCONs bem como as entidades no-governamentais de proteo ou defesa do consumidor passaram integrar o chamado Sistema Nacional de Defesa do Consumidor, tendo como rgo de cpula o DPDC - Departamento de Proteo e Defesa do Consumidor, por sua vez vinculado SDE Secretaria de Direito Econmico do Ministrio da Justia, com atribuies definidas pelo art. 106 do Cdigo de Defesa do Consumidor48. Suas atividades tradicionais consistem, primeiramente, na orientao e informao dos consumidores a respeito de seus direitos e interesses; por outro lado, incumbe-lhes a recepo de reclamaes, tentando resolv-las conciliatoriamente, e encaminhando a outros rgos pblicos as questes que no lhes competirem, com vistas adoo de outras providncias.

Lei Estadual n 1.903, de 1978. Pela Lei n 1.903, de 1978, integra o Sistema Estadual de Defesa do Consumidor, ao lado do Coonselho Estadual, que, todavia, se reuniu pela ltima vez em 5-5-1983. Entre 1987 e 1991 passou rbita da hoje extinta Secretaria de Defesa do Consumidor, e, hoje, integra o organograma da Secretaria de Justia e de Defesa da Cidadania. A Lei Estadual n 9.192, de 1995, que deu personalidade jurdica sob forma de fundao de direito pblico. 48 Art. 105 Integram o Sistema Nacional de Defesa do Consumidor (SNDC), os rgos federais, estaduais, do Distrito Federal e municipais e as entidades privadas de defesa do consumidor. Art. 106 O Departamento de Proteo e Defesa do Consumidor, da Secretaria de Direito Econmico (MJ), ou rgo federal que venha substitu-lo, organismo de coordenao da poltica do Sistema Nacional de Defesa do Consumidor, cabendo-lhe: I planejar, elaborar, propor, coordenar e executar a poltica nacional de proteo ao consumidor; II receber, analisar,avaliar e encaminhar consultas, denncias ou sugestes apresentadas por entidades representativas ou pessoas jurdicas de direito pblico ou privado; III prestar aos consumidores orientao permanente sobre seus direitos e garantias; IV informar, conscientizar e motivar o consumidor atravs dos diferentes meios de comunicao; V solicitar poltica judiciria a instaurao de inqurito policial para a apreciao de delito contra os consumidores, nos termos da legislao vigente; VI representar ao Ministrio Pblico competente para fins de adoo de medidas processuais no mbito de suas atribuies; VII levar ao conhecimento dos rgos competentes as informaes de ordem administrativa que violarem os interesses difusos, coletivos, ou individuais dos consumidores; VIII solicitar o concurso de rgos e entidades da Unio,Estados, do Distrito Federal e Municpios, bem como auxiliar a fiscalizao de preos, abastecimento, quantidade e segurana de bens e servios; IX incentivar, inclusive com recursos financeiros e outros programas especiais, a formao de entidades de defesa do consumidor pela populao e pelos rgos pblicos estaduais e municipais (incisos X e XI foram vetados).
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40 Por fora, entretanto, do Decreto Federal n 961, de 1993, revogado pelo vigente Decreto Federal n 2.181, de 1997, foi conferida aos PROCONs a delicada funo de polcia administrativa, uma vez que pretendeu regulamentar o disposto nos artigos 55 a 60 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Em que pese nosso posicionamento contrrio a esse particular, conforme fazemos questo de deixar sempre claro em todas as nossas manifestaes49 a respeito, e que pode ser resumido na circunstncia de que o Cdigo de Defesa do Consumidor simplesmente no demandava qualquer regulamentao, --- at porque os mencionados artigos 55 a 60 apenas direcionam os diversos rgos que efetivamente exercem poder de polcia administrativo a adotarem um novo posicionamento em decorrncia dos novos postulados consumeristas --- ao sermos consultado opinamos no sentido de que, se fosse mesmo regulamentado, o Cdigo deveria s-lo por cuidadosa excluso, uma vez que, dificilmente haveria algum aspecto da vida negocial que no estivesse sob o crivo de alguma fiscalizao pblica. Ou seja: apenas naquilo que no houvesse ainda regulamentao a respeito, como, por exemplo, no que diz respeito a prticas abusivas e clusulas contratuais abusivas. Curiosamente, entretanto, a nica infrao administrativa que demandaria regulamentao, at porque veto presidencial a mutilou, foi a contrapropaganda, prevista pelo inciso XII do art. 57 do Cdigo do Consumidor. Lamentamos, por outro lado, que se tenha extinto a SUNAB Superintendncia Nacional do Abastecimento, autarquia que, tradicionalmente, vinha exercendo as funes de fiscal das relaes de consumo, notadamente no que dizia respeito a abusos de preos e abastecimento de produtos no mercado, principalmente em pocas de crises econmicas. Esta, sim, seria o verdadeiro brao de polcia administrativa de relaes de consumo, at porque criada pela Lei Delegada n 04, de 1962, para intervenes no domnio econmico, em casos de abusos contra o mercado consumidor. Por outro lado, no mbito do Estado de So Paulo, nunca de aplicaram os Decretos Federais ns. 961 e o atual 2.181, preferindo-se a Lei Estadual n 10.177, de 1998, que regula o processo administrativo no mbito da administrao estadual.

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Cf. nosso Manual de Direitos do Consumdior, Ed. Atlas, S.P., 10 edio, pgs. 148-178.

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41 Como no h subordinao entre os diversos PROCONs e o DPDC, sendo certo que este pode ser considerado uma instncia superior apenas em casos de recursos, o que se tem visto uma superposio de atribuies, muitas das vezes pelo mesmo fato, gerando-se manifesto bis in idem. Veja-se, por exemplo, o recente caso de uma bebida lctea fabricada pela Nestl, denominada Alpino Fast, que no conteria, na verdade, a frmula lquida do chocolate de mesmo nome, e, que, por conseguinte, estaria a enganar seus consumdiores. Sem adentrarmos ao mrito da questo, foram, todavia, adotadas nada menos que 4 (quatro) providncias contra a empresa: a) pelo DPDC; b) pelo PROCON de So Paulo; c) pelo PROCON do Rio de Janeiro; e d) pela ANVISA - Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria do Ministrio da Sade. Todas visavam aplicao de pesas multas Ora, a autoridade competente, no caso, seria apenas e to-somente a ltima, at porque, em matria de alimentos em geral e, especificamente em matria de rotulagem, ela que impe as sanes e estabelece obrigaes de fazer ou no fazer. No caso, e singelamente, a mudana do rtulo50. Como visto em anterior, a essa nsia fiscalizatria some-se tambm superposio e conflitos entre os diversos rgos do Ministrio Pblico, e teremos instaurados verdadeiros abusos praticados pelos rgos que devem, sem dvida alguma, zelar pela observncia das normas jurdicas consumeristas mas, antes de mais nada, igualmente pelo princpio da isonomia e prudncia. Embora exista o Sistema Nacional de Defesa do Consumidor, inclusive com a compilao dos dados dos diversos PROCONs e entidades de defesa do consumidor, mister que haja um melhor entrosamento entre esses, os Ministrio Pblicos especializados e outras autorizadas, para que haja maior eficincia e, o que mais desejvel, economia de recursos pblicos, desperdiados com a superposio de atribuies e funes. 7. Instrumentos alternativos de preveno e de soluo de conflitos

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Cf. reportagem colhida do jornal Folha de S. Paulo, edio de 14-5-1010, pg. C-3.

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42 Conforme estatudo pelo inciso V do artigo 4 do Cdigo de Defesa do Consumidor, dos seus princpios fundamentais o incentivo criao, pelos fornecedores, de meios eficientes de controle de qualidade e segurana de produtos e servios, assim como meios alternativos de soluo de conflitos de consumo. Ora, por meios alternativos de soluo de conflitos de consumo entendam-se todos aqueles que esto alm dos meio prprios, quais sejam, os judiciais. Cremos que, e isto, alis ficou bastante claro em dois eventos de que participamos como painelista, ou seja, o X Congresso Brasileiro de Direito do Consumidor: manuteno das garantias e sustentabilidade, patrocinado pelo BRASILCON Instituto Brasileiro de Poltica e Direito do Consumidor e o 26 Encontro de Entidades de Defesa do Consumdior, promotivo pelo PROCON de So Paulo, ambos em maio de 2010, que os PROCONs no podem ser os S.A.Cs dos fornecedores, e que mais vale prevenir demandas do que foment-las. E com isso concordamos, at de forma entusistica, at porque, na qualidade de primeiro Promotor de Justia do Consumidor do pas, e coordenador das Promotorias de Justia do Consumidor do Estado de So Paulo, por nada menos que treze anos, sempre orientamos os colegas a privilegiarem os acordos, hoje termos de compromisso de ajustamento de conduta a aes civis pblicas ainda que bem propostas e com altos graus de probabilidade de vitria. E o mesmo se diga com relao aos PROCONs. Ou seja: a lista negra de nmero de reclamaes, longe de ser um trofu honroso, consubstancia-se em falha dos prprios fornecedores em se adaptarem s diretrizes e epistemologia do Cdigo de Defesa do Consumidor (HARMONIZAO DE INTERESSES, ACIMA DE TUDO). Da porque darmos importncia vital s atividades dos fornecedores no que tange ao recall, aos servios de atendimento ao consumidor, conveno coletiva de consumo, autorregulao. Se no, vejamos. 7.1 O recall O termo recall, da lngua inglesa, pode ser traduzida literalmente como chamar de volta ou, mais apropriadamente, convocar, chamar, no jargo de marketing e de relaes de consumo. Sua origem, todavia, e nesse sentido semntico, poltica, 42

43 consistente no instituto vigente em alguns pases, como os Estados Unidos da Amrica e a Venezuela, mediante o qual os polticos eleitos, caso no venham a corresponder aos anseios dos eleitores, podem ter seus mandatos cassados por um referendo revogatrio. Ou, em ltima anlise, chamados de volta --- para o lugar de onde nunca deveriam ter sado, eis o sentido do termo! Mesmo antes do nosso Cdigo de Defesa do Consumidor, a indstria automobilstica, principalmente, j vinha praticando esse salutar procedimento. Ou seja: chamando os adquirentes de veculos que apresentem algum defeito ou vcio de fabricao, disso resultando na troca de componentes com aquelas anomalias. Neste passo lembraramos que, enquanto que para o Cdigo Civil tanto o defeito como o vcio continuam englobados no instituto dos chamados vcios redibitrios, no Cdigo do Consumidor so conceitos diversos, a saber: enquanto que o vcio consiste em alguma anomalia presente em um produto ou servio, que os torne inadequado ao uso ou finalidade a que se destinam, o defeito tambm uma anomalia, mas de tal ordem, que torna os mesmos produto ou servio perigosos incolumidade fsica ou sade do consumidor ou mesmo de terceiros alheios relao de consumo. Como exemplos, no primeiro caso, poderamos citar um limpador de prabrisa cujo temporizador no funciona a contento; ou, ento, um produto eletrnico que no reproduz imagem e/ou som esperados. J no segundo, teramos a pea defeituosa de um veculo, podendo causar acidentes de conseqncias imprevisveis ou, ento, um medicamento cujo fator risco bem maior do que o fator benefcio. V-se, por conseguinte, que o instituto do recall de cunho eminentemente preventivo, no sentido de evitar os chamados acidentes de consumo e, ao mesmo tempo, poderoso instrumento de marketing positivo para as empresas que o praticam, sobretudo de forma espontnea. Ou seja, independentemente de provocao por consumidores ou seus rgos e entidades de proteo e defesa. Com efeito, conforme prev o art. 10, caput, do Cdigo de Defesa do Consumidor, o fornecedor no poder colocar no mercado de consumo produto ou servio que sabe ou deveria saber apresentar alto grau de nocividade ou periculosidade sade ou segurana. E seus trs pargrafos complementam essa norma de precauo, asseverando que: o fornecedor de produtos 43

44 ou servios que, posteriormente sua introduo no mercado de consumo, tiver conhecimento da periculosidade que apresentem, dever comunicar o fato imediatamente s autoridades competentes e aos consumidores, mediante anncios publicitrios ( 1); por outro lado, os anncios publicitrios a que se refere o pargrafo anterior sero veiculados na imprensa, rdio e televiso, s expensas do fornecedor do produto ou servio ( 2); e, por fim, sempre que tiverem conhecimento de periculosidade de produtos ou servios sade ou segurana dos consumidores, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios devero inform-los a respeito 3). Conquanto a norma fosse clara, era mister que uma outra, complementar, explicitasse como fazer os referidos anncios, em que proporo, periodicidade e outros pormenores ou particularidades, j que cada fornecedor adotava uma prtica prpria, geralmente baseando-se em exemplos do exterior. Em 24-8-2001, com efeito, sobreveio a Portaria n 789, do Ministrio da Justia, com vistas regulamentao, no mbito do Departamento de Proteo e Defesa do Consumidor DPDC, do procedimento de chamamento dos consumidores, previsto pelo artigo 10, 1, da Lei n 8.078/90, conhecido como recall,que possibilite o acompanhamento pelos rgos do Sistema Nacional de Defesa do Consumidor SNDC e pela sociedade, deste procedimento51. Referido instrumento, para o bem de consumidores e tambm dos fornecedores tem sido cada vez mais utilizado e, juntamente com os Servios de Atendimento aos Consumidores, podem constituir-se em potente instrumento de preveno e resoluo alternativa de conflitos surgidos das relaes de consumo. 7.2 Os servios de atendimento ao consumidor (SACs) Vou estar passando a ligao para a superviso! No desligue, sua ligao muito importante para ns! Para produtos, digite 01; para servios, digite 02; para reparos, digite 03; para elogios, digite 04; para falar com um de nossos atendentes, digite 05; nossos atendentes esto todos ocupados; permanea na linha

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Cf. nosso Manual .., Ed. Atlas, S.P., 10 edio, pgs. 174-177.

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45 para ser atendido, ou ento chame novamente! Quantos de ns j no se depararam com essas irritantes frases prontas e de efeito duvidoso? Ao lado de outras tcnicas de marketing, os chamados SACs Servios de Atendimento ao Consumidor, se revestem de vital importncia para a (1) boa imagem das empresas, alm da (2) fidelizao de seus consumidores. Como se sabe, a relao consumidor-fornecedor no termina com a entrega do produto comprado ou execuo do servio contratado. Esse relacionamento continua na fase ps-venda ou ps-contratao, sobretudo, quando se cuidam de vcios ou defeitos presentes nos produtos e servios. Desta forma, mais do que conveniente e desejvel, que cada fornecedor tenha esse servio DE MELHOR NVEL POSSVEL que, alis, no serve apenas para reclamaes, mas tambm para que ele, consumidor, d sugestes ao prprio fornecedor sobre a melhoria e qualidade de seus produtos ou servios. Assim como o recall, essas verdadeiras ouvidorias privadas, passaram a ser ativadas pelos fornecedores, de modo geral, de (1) forma emprica, em princpio, e, com o (2) desenvolvimento da informtica, de forma mais sofisticada e, principalmente, impessoal: quer por intermdio de seus prprios meios, quer por via de empresas terceirizadas de call centers, telemarketing etc. AUTORREGULAMENTAO O SAC do SAC! - As reclamaes tm sido de tal ordem, entretanto, que as prprias empresas envolvidas nessas atividades, mediante sua associao, a ABRAREC Associao Brasileira das Relaes EmpresaCliente, instituiu, sponte propria, sua prpria ouvidoria, chamada de probare (www.probare.org), cuja principal misso constatar falhas do sistema e encaminhar solues para coibir e evitar o mal atendimento aos consumidores, numa verdadeira ao de autorregulamentao dessa atividade. LINHAS MESTRAS DA REGULAMENTAO - Em maro de 2008, o DPDC Departamento de Proteo e Defesa do Consumidor, rgo do Ministrio da Justia, disponibilizou para discusso projeto de regulamentao dessa atividade e, especificamente, para as reas das telefonias fixa e mvel, internet, TV a cabo, bancos comerciais, cartes de crdito e aviao civil. Referido projeto, sob a rubrica de Propostas do Sistema Nacional de Defesa do Consumidor para Melhoria da Qualidade dos Servios de Atendimento ao 45

46 Consumidor (SAC), prev os seguintes princpios: a) definio de atividades a elas sujeitas: informao, reclamao, cancelamento de contratos e solicitao da suspenso ou cancelamento de servios; b) acessibilidade e gratuidade o SAC deve garantir o contato direto com o atendente como primeira opo do menu eletrnico, e no o ltimo; c) qualidade no atendimento o SAC deve obedecer aos princpios da transparncia, eficincia, eficcia, celeridade e cordialidade; d) acompanhamento das demandas ou solicitaes o fornecedor dever viabilizar o acompanhamento de todas as demandas por meio de um registro numrico, a ser informado ao consumidor no incio do contato telefnico, independentemente de saber o que o consumidor ir solicitar, seja pedido de informao, reclamao, resciso de contrato ou qualquer outra manifestao; e) resoluo de demandas as demandas cs consumidores, incluindo informaes e reclamaes, devem ser resolvidas pelo fornecedor imediatamente; f) cancelamento o SAC deve receber e processar imediatamente o pedido de cancelamento do consumidor. Desta forma, era de se esperar que, sem prejuzo do bom trabalho que j tem sido desempenhado pelo Probare, o Poder Pblico adotasse medidas com vistas a propiciar ao consumidor um atendimento de seus reclamos mais clere e eficaz, no apenas no seu interesse, como tambm no dos prprios fornecedores, que podem ter sua imagem comprometida pelas delongas das chamadas de call centers e conseqente perda de confiana e, consequentemente, de lucros! Por isso que iniciativas como essas devem merecer o apoio de todos, sem distino. Finalmente, em 31 de julho de 2008, o governo federal, guisa de regulamentar o Cdigo de Defesa do Consumidor, editou decreto a respeito dessa questo (cf. Decreto Federal n 6.523, de 31-7-2008). 7.3 A conveno coletiva de consumo Uma das atividades previstas pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, de iniciativa empresarial e associativo/empresarial,, so as chamadas convenes coletivas de consumo, previstas pelo art. 107 do Cdigo de Defesa do Consumidor.

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47 Embora se cuide de um instrumento importantssimo, no que concerne ao pragmatismo e, sobretudo, preveno de conflitos de relaes de consumo, lamentavelmente tem sido pouqussimo, ou quase nada utilizado. Com efeito, dispe o referido art. 107 que: As entidades civis de consumidores e as associaes de fornecedores ou sindicatos de categoria econmica podem regular, por conveno escrita, relaes de consumo que tenham por objeto estabelecer condies relativas ao preo, qualidade, quantidade, garantia e caractersticas de produtos e servios, bem como reclamao e composio do conflito de consumo. Seus trs pargrafos, outrossim, estabelecem os requisitos para que se dem: 1 - A conveno tornar-se- obrigatria a partir do registro do instrumento no cartrio de ttulos e documentos; 2 - A conveno somente obrigar os filiados s entidades signatrias; 3 - No se exime de cumprir a conveno o fornecedor que se desligar em data posterior ao registro do instrumento. Esse importante instrumento foi claramente inspirado nas chamadas convenes das categorias econmicas e convenes de marca, institudas pela chamada Lei das Concessionrias de Automveis, ou Lei Ferrari52 A ideia dos redatores do anteprojeto do Cdigo de Defesa do Consumidor foi exatamente a de dotar as entidades que o representam, de um lado, e as que assumem responsabilidade pelos fornecedores, de poderes no sentido de convencionarem questes, sobretudo polmicas, advindas das relaes de consumo, por analogia com a lei das concessionrias de automveis. Tome-se o exemplo da chamada obsolescncia de produtos de consumo durveis, notadamente os produtos eletrodomsticos e eletroeletrnicos. O art. 32 do Cdigo do Consumidor diz, por exemplo, que os fabricantes e importadores devero assegurar a oferta de componentes e peas de reposio enquanto no cessar a fabricao ou importao do produto. E seu pargrafo nico complementa essa ordem de idias, estabelecendo que cessadas a produo ou importao, a oferta dever ser mantida por perodo razovel de tempo, na forma da lei. Cf. a Lei Federal n 6.729, de 28-11-1979, que, especificamente, dispe sobre a concesso comercial entre produtores e distribuidores de veculos automotores de via terrestre, e o nosso Manual de Direitos do Consumidor, Ed.Atlas, S.P., 10 edio, pgs. 178-186.. 47
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48 Ora, mas que perodo razovel esse, quando no houver leis especficas --- em sentido lato (e.g., normas tcnicas) so bastante escassas, no que diz respeito, por exemplo, durabilidade mnima de uma lmpada eltrica ( x horas) ---? Ou seja, e mais claramente: qual a vida til de um automvel? De um refrigerador? De um aparelho de ar condicionado? De um computador, componentes e perifricos? O perodo razovel, por conseguinte, poderia perfeitamente ser cuidado em clusula de conveno coletiva de consumo, j que o dispositivo do Cdigo de Defesa do Consumidor bem mais restritivo do que a lei de concessionrias. Isto , a conveno somente pode dizer respeito a condies relativas a: a) preo; b) qualidade; c) quantidade; d) garantia e caractersticas; e) reclamaes; e f) composio de conflitos de interesses, mediante, em ltima anlise, recurso ao juzo arbitral, tal qual a referida lei de concessionrias de veculos. Observe-se, tambm que o referido dispositivo consumerista reza que somente as entidades civis de consumidores --- excludas, por conseguinte, os rgos pblicos congneres que j tm a prerrogativa de firmarem o compromisso de ajustamento de conduta, ex vi do disposto no art. 113 do Cdigo de Defesa do Consumidor, que acrescentou um 6 ao art. 5 da Lei n 7.347/1985, a saber: Os rgos pblicos legitimados podero tomar dos interessados compromissos de ajustamento de sua conduta s exigncias legais, mediante combinaes, que ter eficcia de ttulo executivo extrajudicial---, que podero participar das convenes coletivas de consumo. E, do outro lado, da parte dos fornecedores, as associaes tero legitimidade as suas associaes ou sindicatos de categoria econmica respectiva. O requisito, por outro lado, do registro da conveno tem o fito de torn-la obrigatria e pblica. Importante ainda salientar, que referida conveno tutela interesses manifestamente coletivos, stricto sensu, na medida em que somente obrigar os filiados s entidades signatrias. Ou, na linguagem do prprio cdigo, quanto aos efeitos da coisa julgada coletiva, a avena ou conveno ter efeitos ultra partes, e no erga omnes.

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49 Relevante salientar, por outro lado, que conforme o dispositivo sob comento, o fornecedor que se desligar da entidade em data posterior ao registro do instrumento, no se eximir de cumprir a conveno. Entretanto, conforme j salientado, cuida-se de instrumento relevante mas pouqussimo utilizado. 7.4 A autorregulao e o juzo arbitral Ainda dentro da perspectiva de resoluo dos conflitos nascidos das relaes de consumo por instrumentos alternativos, seja-nos permitido referir-nos, ainda que rapidamente, s chamadas autorregulaes ou autorregulamentaes, de um lado, e o juzo arbitral, de outro. Entende-se por autorregulao ou autorregulamentao a instituio, pelos prprios fornecedores de produtos e servios, ou ento, pelas entidades que os representam, de verdadeiros cdigos de tica, mediante os quais se estabelecem firmes propsitos no sentido se resolverem as pendncias entre os primeiros e seus consumidores, mediante, inclusive, a aplicao de censuras ou outras formas de sano aos que os descumprirem. Quer-nos parecer, com efeito, que o cdigo de autorregulao mais antigo e bem sucedido no universo brasileiro seja o do CONAR Conselho Nacional de Autorregulamentao Publicitria.53 Com efeito, congregando todos os atores da arte publicitria comercial --anunciantes, agentes e veculos de comunicao de massa ---, dedica-se o CONAR a aes de ofcio ou mediante provocao de interessados, com vistas anlise e julgamento de peas publicitrias consideradas abusivas ou enganosas. Suas sanes, embora de cunho moral --- advertncia ou admoestao pblica do infrator caso se recuse a retificar a pea publicitria enganosa ou abusiva ---, tem alto ndice de acatamento e raramente so aplicadas. No ms de maio de 2010, apresentamos, na qualidade de consultor especialista da ABINEE Associao Brasileira da Indstria Eltrica e Eletrnica, pioneiro Cdigo
53

Cf. nosso Manual ... pgs. 822-845.

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50 de Autorregulao de Telefones Celulares. Ou seja, reconhecendo-se, de um lado, o vertiginoso crescimento dessa indstria em decorrncia do notrio e rpido progresso tecnolgico do ramo das comunicaes, bem como, e com toda franqueza, o significativo passivo de reclamaes junto aos rgos de proteo e defesa do consumidor, as principais indstrias, deixando de lado a frentica concorrncia entre si, acordaram em determinar pressupostos ticos bsicos e fundamentais, alm de procedimentos cleres e mais eficientes, com vistas a dar cobro aos dispositivos do Cdigo de Defesa do Consumidor, designadamente o artigo 18 que, como se sabe, cuida da questo dos vcios de produtos colocados no mercado de consumo. Cuida-se, portanto, de mais um caminho na tentativa de se prevenirem e, ao mesmo tempo, se solucionarem as pendncias entre consumidores e seus fornecedores. No que concerne ao juzo arbitral, j existente entre ns no vigente Cdigo de Processo Civil, mas muito pouco utilizado, foi revigorado e aprimorado pela Lei Federal n 9.307, de 1996.Visa, em apertada sntese, submeter pendncias de qualquer natureza, ressalvadas as relativas s questes de estado civil e s de interesse dos poderes pblicos, a um juzo leigo, evitando-se, destarte, sua submisso aos rgos do judicirio. O que se tem visto, entretanto, a instituio de juzos ou cmaras de arbitragem no mbito das entidades sindicais patronais e representativas de comrcio entre os diversos pases, com vistas resoluo de grandes conflitos de cunho comercial, entre partes economicamente poderosas. No mbito dos conflitos de consumo, entretanto, em que assume papel de relevo a natural vulnerabilidade de uma das personagens do litgio, pare-nos invivel a instaurao de juzos arbitrais, Isto porque, em primeiro lugar, dificilmente se encontraro rbitros imparciais e dispostos o suficiente para aceitarem a resoluo de conflitos de pequeno valor. Em segundo lugar, sabendo-se que a clusula arbitral deve ser expressamente acordada pelas partes contratantes, esbarra-se na clusula abusiva, em tese, prevista pelo inciso VII do artigo 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor, segundo o qual, assim se reputam, as clusulas que determinem a utilizao compulsria de arbitragem.

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51 Da porque, em artigo que escrevemos to logo a referida lei foi promulgada54, aps analisarmos suas linhas gerais, mritos e dificuldades, conclumos que somente seria vivel a instituio desse instrumento alternativo de soluo de conflitos de consumo se: a) os consumidores pudessem optar, livremente, mediante pacto adjeto e destacado do contrato principal, por esse tipo de resoluo de conflitos; b) referidos conflitos fossem julgados por uma cmara arbitral, formada por um representante de um rgo pblico de proteo e defesa do consumidor, por algum representante dos fornecedores, e por um terceiro neutro. Talvez por essas e outras dificuldades, no se tem notcia de sua instituio nessas questes advindas de relaes de consumo.
8. As agncias reguladoras de servios pblicos sob regime de concesso ou permisso

Embora o Cdigo de Defesa do Consumidor no tenha previsto a instituio das agncias reguladoras das atividades consistentes na prestao dos chamados servios pblicos essenciais, resta evidente que sua tutela foi expressamente prevista, mais particularmente em seu artigo 22 e pargrafo, e antes mesmo de sua edio, cuidase de matria prevista tambm de maneira explcita pela Constituio de 1988. Com efeito, conforme estatudo pelo art. 175 da Constituio Federal, incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. E seu pargrafo nico acentua que A lei dispor sobre: I o regime das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos, o carter especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem como as condies de caducidade, fiscalizao e resciso da concesso ou permisso; II os direitos dos usurios; III poltica tarifria; IV a obrigao de manter servio adequado. E, no que tange ao regime de concesso, a Lei Federal n 8.987, de 13-2-1995, disps de forma geral sobre ele, bem como da concesso e permisso da prestao dos mencionados servios pblicos.

Conflitos de Consumo e Juzo Arbitral, Revista Direito do Consumidor, Revista dos Tribunais, So Paulo, n 20.

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52 Tanto no referido art. 175 da Constituio Federal, como tambm na Lei Federal n 8.987/95, revelam-se como preocupao central a adequao e a modicidade das tarifas. Assim, dispe o art. 6 da lei bsica das concesses retro citada que toda concesso ou permisso pressupe a prestao de servio adequado ao pleno atendimento dos usurios, conforme estabelecido nesta Lei, nas normas pertinentes e no respectivo contrato. nesse sentido, alis, o disposto no art. 22 do Cdigo de Defesa do Consumidor, segundo o qual: rgos pblicos, por si ou suas empresas, concessionrias, permissionrias ou sob qualquer outra forma de empreendimento, so obrigados a fornecer servios adequados, eficientes, seguros e, quanto aos essenciais, contnuos. O 1 do mencionado art. 6 da Lei n 8.987/1995, a seu turno, define o que vem a ser servio adequado, a saber: 6 - Servio adequado o que satisfaz as condies de regularidade, continuidade, eficincia, segurana, atualidade, generalidade, cortesia na sua prestao, e modicidade das tarifas. Tambm de grande interesse para a defesa do consumidor o Captulo IV da Lei n 8.987/1995, que cuida da Poltica Tarifria, dispondo seu art. 9 o seguinte: A tarifa do servio pblico concedido ser fixada pelo preo da proposta vencedora da licitao e preservada pelas regras de reviso previstas nesta Lei, no edital e no contrato. 1 - A tarifa no ser subordinada legislao especfica anterior. 2 - Os contratos podero prever mecanismos de reviso das tarifas, a fim de manter-se o equilbrio econmico-financeiro. 3 - Ressalvados os impostos sobre a renda, a criao, alterao ou extino de quaisquer tributos ou encargos legais, aps a apresentao da proposta, quando comprovado seu impacto, implicar a reviso da tarifa, para mais ou para menor, conforme o caso. 4 Em havendo alterao unilateral do contrato que afete o seu inicial equilbrio econmico-financeiro, o poder concedente dever restabelec-lo, concomitantemente alterao. Art. 10 Sempre que forem atendidas as condies do contrato, considera-se mantido seu equilbrio econmico-financeiro. Art. 11 No atendimento s peculiaridades de cada servio pblico, poder o poder concedente prever, em favor da concessionria, no edital de licitao, a possibilidade de outras fontes provenientes de receitas alternativas, complementares, acessrias ou de projetos associados, com ou sem exclusividade, com 52

53 vistas a favorecer a modicidade das tarifas, observado o disposto no art. 17 desta Lei. Pargrafo nico As fontes de receita previstas neste artigo sero obrigatoriamente consideradas para a aferio do inicial equilbrio econmico-financeiro do contrato. Art. 13 As tarifas podero ser diferenciadas em funo das caractersticas tcnicas e dos custos especficos provenientes do atendimento aos distintos segmentos de usurios.. Finalmente, de interesse abordagem da presente exposio, o Captulo IX da lei em foco, que cuida da Interveno do Poder Concedente. Seu art. 32, com efeito, dispe que: O poder concedente poder intervir na concesso, com o fim de assegurar a adequao na prestao do servio, bem como o fiel cumprimento das normas contratuais, regulamentares e legais pertinentes. Pargrafo nico A interveno farse- por decreto do poder concedente, que conter a designao do interventor, o prazo da interveno e os objetivos e limites da medida. Art. 33 Declarada a interveno, o poder concedente dever, no prazo de 30 (trinta) dias, instaurar procedimento administrativo para comprovar as causas determinantes da medida e apurar responsabilidades, assegurado o direito de ampla defesa. Para garantir esses preceitos, e, principalmente, a tutela dos interesses dos usurios --- consumidores --- que foram institudas as agncias reguladoras, tais como a ANEEL, para energia eltrica, a ANATEL, para as telecomunicaes, a ANP, para os produtos derivados do petrleo a ANAC, para o setor areo etc. Tudo isso est a demonstrar que as agncias reguladoras se constituem em verdadeiros rgos de polcia administrativa com relao s atividades que supervisionam, isto na prpria acepo do artigo 78 do Cdigo Tributrio Nacional55. A grande questo, todavia, saber-se at que ponto elas efetivamente cumprem a sua misso institucional, alm de prover, pura e simplesmente, o asseguramento do equilbrio econmico-financeiro das empresas concessionrias e permissionrias. Em 2003 o IDEC Instituto de Defesa do Consumidor promoveu a pesquisa para aferir-se, mediante a atribuio de notas de zero a dez, o desempenho das
Art. 78 Considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranquilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos.
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54 principais agncias reguladoras, chegando-se ao seguinte resultado, em sntese56: ANATEL 4,6 (ruim); ANVISA 5,6 (regular); ANEEL 5,8 (regular); BACEN 2,6 (muito ruim); ANS 2,7 (muito ruim); INMETRO 5,1 (regular); Secretaria de Defesa Agropecuria 2,9 (muito ruim). Isto sem se falar no notrio apago da aviao brasileira, ocorrida em 2007, e ante, do apago de energia eltrica, em 2001. Seria o caso de se fazer nova avaliao para saber a quantas andam as suas atividades. Entretanto, um dado recente vem a demonstrar que a ANEEL muito pouco parece ter evoludo, porquanto adotou atitude manifestamente ambgua com relao a anlise do TCU- Tribunal de Contas da Unio, que denunciou um lucro excessivo de cerca de um bilho de reais/ms, desde os contratos iniciais de concesso dos servios de distribuio de energia eltrica. Em decorrncia do erro apontado, a ANEEL aprovou um termo aditivo aos contratos de concesso que corrige tal distoro, mas sua assinatura no obrigatria para a distribuio57. Reportagem do jornal Folha de S. Paulo, com efeito, diz que a adeso pode ser feita a qualquer momento, e que no haver punio para as distribuidoras de energia que no aderirem ao ermos aditivo. Explica-se, mas nem tanto: Da forma como estavam redigidos os contratos, o reajuste concedido anualmente fazia com que as distribuidoras incorporassem os ganhos que tinham com o crescimento de seu mercado, sem reparti-los com o consumidor. O aditivo elimina essa possibilidade (...) A mudana no contrato no d direito aos consumidores de reaverem o que j foi pago a mais nos ltimos anos. O erro existe desde a assinatura dos contratos de concesso, em meados dos anos 1990, mas tinha pouco impacto na tarifa. Ora, nunca se viu tamanho absurdo j que, se houve um erro, evidentemente que houve prejuzo que no apenas tem de ser corrigido, como tambm indenizados todos ns, afinal de contas, consumidores lesados pelo pagamento a maior. Alis, a referida conduta dos responsveis por tamanho disparate no apenas devem ressarcir os lesados, como tambm serem investigados pela prtica, em tese, de delito contra a ordem econmica, conforme estatudo pela Lei n 8.137, de 1990, a
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Fonte: edio de 1-3-2003 do jornal Folha de So Paulo, pg. B-4. Fonte: jornal Folha de S. Paulo, edio de 8-5-2010, pg. B-7.

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55 saber: Art. 6, II: aplicar frmula de reajustamento de preos ou indexao do contrato proibida, ou diversa daquela que for legalmente estabelecida, ou fixada por autoridade competente Pena: deteno de 1 a 4 anos ou multa. Muito embora tenha havido protestos na imprensa e pelos rgos especficos de proteo e defesa do consumidor e Ministrios Pblicos, a PRO TESTE Associao Brasileira de Defesa do Consumidor foi a nica a intentar medida judicial a respeito58. 9. Concluses. 9.1 Decorridos 20 anos da sano do Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor (i.e., 11-9-1990), pode-se dizer que mesmo antes disso a defesa e proteo do consumidor j se dava, mas de forma ainda emprica, ou seja: dada a existncia de um verdadeiro cipoal de normas de vrios matizes, sua aplicao a casos concretos apreciados pelos diversos rgos e entidades que se dedicam a esse campo e a doutrina era extremamente escassa. 9.2 Hoje, de acordo com uma pesquisa realizada, pelo menos 46% das pessoas ouvidas disse conhecer e ter-se valido do Cdigo de Defesa do Consumidor; por outro lado, no meio acadmico, centenas ou qui milhares de trabalhos (de concluso de cursos de direito, dissertaes, teses, artigos e ensaios) tm sido realizados a respeito do mesmo, comprovando-se o cientificismo do consumerismo; todavia, em termos de educao e informao dos cidados, mister que se invista em meios de educao formal (escolas desde o ensino fundamental) e se incentivem os meios de comunicao de massa no que toda informao. 9.3 Aos problemas atualmente diagnosticados e enfrentados pelos agentes de proteo e defesa do consumidor (superendividamento, alimentos transgnicos, comrcio por meio eletrnico, consumo sustentvel), h ainda o enfrentamento dos que j haviam sido previstos h mais de 20 anos (planos de sade, contratos bancrios, informatizao, cartes de crdito, telefonia celular e fixa, servios pblicos, alimentos).

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Proc. N 12062432104013400, na Justia Federal do Distrito Federal.

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56 9.4. Apesar disso, contudo, o Cdigo de Defesa do Consumidor continua to atual quanto h 20 anos atrs, porquanto aqui se cuida muito mais de uma lei principiolgica, inter e multidisciplinar; recentes modificaes foram meramente cosmticas e incuas, no estando a demandar, portanto, qualquer modificao. 9.5 O superendividamento, conquanto seja uma questo relevante, no est a ensejar a edio de uma lei especfica, at porque o prprio Cdigo do Consumidor j prev questes que envolvem a oferta e a publicidade, a includa, obviamente, a de crdito, salvaguardas contratuais (em face de prticas comerciais e clusulas contratuais abusivas), bem como mecanismos de tutela (reviso contratual e declarao de nulidade de clusulas contratuais abusivas); alm disso h, no Cdigo de Processo Civil, procedimento prprio para a declarao de insolvncia, que traz instrumentos adequados, inclusive, para a conciliao entre credores e o devedor insolvente; o que falta vontade poltico-judiciria no sentido de preparar magistrados, defensores pblicos, membros do Ministrio Pblico, advogados e outros operadores do Direito, no sentido de procederem a atividades de conciliao, sobretudo nos juizados especiais de pequenas causas; h, por fim, instrumentos judiciais de adequao de cobranas abusivas previstas em medida provisria, que modificou preceitos da antiga lei de crimes contra a economia popular. 9.6 Os chamados alimentos transgnicos podem representar potenciais danos tanto ao meio ambiente quanto sade humana, donde se exigir de seus pesquisadores e fornecedores que obedeam aos chamado princpio da precauo, ou seja, testando os produtos decorrentes de alterao gentica e prevenindo os mesmos danos. 9.7 O comrcio por meio eletrnico uma maneira diversa de contratao e, embora possa merecer uma disciplina especfica, designadamente no que diz respeito a formas seguras de manifestao de vontade dos contratantes, sua assinatura eletrnica, no diferente de outros meios de contratao, at porque se enquadra perfeitamente em contratao feita fora do estabelecimento comercia do fornecedor. 9.8 O consumo sustentvel o outro lado de moeda do desenvolvimento sustentvel; ou seja, parte-se da premissa de que enquanto que as necessidades do ser humano so infinitas, os recursos naturais so finitos; cuida-se, por conseguinte, de se encontrar o ponto de equilbrio no sentido de prover s necessidades das atuais geraes, mas com o cuidado de se preservarem recursos para as futuras geraes, 56

57 mediante, sobretudo, do lado do consumidor, de atitudes que levem reduo de consumo, reutilizao dos produtos e reciclagem de seus resduos. 9.9 Um dos grandes princpios do art. 4 do Cdigo do Consumidor a harmonizao dos interesses entre consumidores e fornecedores; disso resulta, antes de uma atitude de confronto e conflito, a adoo de instrumentos preventivos desses conflitos (e.g., o recall, os S.A.C.s, as convenes coletivas de consumo, estas pouqussimo utilizadas), bem como instrumentos alternativos de sua soluo (autorregulao das atividades dos fornecedores, cmaras de conciliao em sede de entidades representativas de fornecedores e/ou consumidores). 9.10 To importantes quanto os princpios elencados pelo Cdigo do Consumidor so os instrumentos para a implementao da poltica nacional de relaes de consumo: as defensorias pblicas (mas ainda em reduzido nmero, sobretudo no Estado de So Paulo), que devem prestar assistncia jurdica, e no apenas judiciria (i.e., no estar em juzo) ao consumidor carente; as promotorias de justia especializadas (em nmero j razovel mas que devem se ater aos planos de atuao anuais e programas internos, sob pena de desperdcio de recursos); as delegacias de polcia especializadas (tambm em nmero razovel pelo pas, tendo o Estado de S. Paulo recriado o antigo DECON com nova denominao, o DPPC), com misso no apenas investigativa, como tambm de tentativa de conciliaes de interesses entre fornecedores e consumidores, em cidades pequenas no dotadas de PROCON e/ou promotorias de justia; juizados especiais de pequenas causas cveis (em nmero ainda inexpressivo, principalmente no Estado de S. Paulo, e cuja caracterstica principal, qual seja, a presteza, no tem sido observada, levando-se quase um ano para designao da audincia de tentativa de conciliao); com relao a varas especializadas, existem em algumas unidades da federao; em S. Paulo, tendo sido criadas em 1994, foram transformadas em varas cveis comuns, em 2000, perdendo-se excelente oportunidade de especializao (no apenas na rea do consumidor, como tambm na ambiental, urbanstica e outros interesses difusos e coletivos). 9.11 Com relao aos PROCONs e entidades no-governamentais de proteo e defesa do consumidor, compete-lhes a orientao dos consumidores quanto aos seus direitos, os diversos produtos e servios colocados no mercado, e ao atendimento de suas reclamaes; com o Cdigo do Consumidor passaram a ter tambm 57

58 legitimao para a propositura de aes coletivas; cabe aos PROCONs, ainda, a tarefa de polcia administrativa das relaes de consumo, nos termos do decreto federal n 2.181/1997. 9.12 Em complementao concluso anterior, entretanto, de se ponderar que, em decorrncia de uma falta de coordenao e distribuio de atribuies entre os diversos rgos de defesa do consumidor bem como dos ministrios pblicos, tm havido no raramente superposies dessas atribuies, como na instaurao de procedimentos fiscais, inquritos civis e aes coletivas, do que resultam no apenas desgastes e prejuzos injustos aos investigados e rus, como tambm decrscimo de credibilidade dos rgos fiscalizadores, investigadores e autores de aes coletivas. 9.13 de todo desejvel, por conseguinte, que haja uma melhor coordenao e troca de informaes entre os referidos rgos e instituies, para que se racionalizem melhor seus recursos e esforos em prol do consumidor; insta igualmente haver a fixao de prioridades como no caso dos chamados planos de atuao anuais dos Ministrio Pblicos; sugere-se a anlise de questes que envolvem relaes de consumo relativamente aos macrotemas como: a) sade; b) segurana: c) quantidade; d) qualidade: e) oferta e publicidade; f) prticas abusivas; g) clusulas contratuais abusivas. 9.14 E nesse sentido, deve-se restabelecer o Conselho Nacional de Defesa do Consumidor, como rgo consultivo e deliberativo, e que venha a coordenar as atividades de todos os entes, rgos e instituies envolvidos com essa temtica de proteo e defesa do consumidor. 9.15 As agncias reguladoras, institudas para disciplinar as atividades das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos essenciais, inclusive no que toca aos respectivos contratos, garantindo o equilbrio econmico-financeiro das concesses e permisses, devem, contudo, ter mais ateno a um dever bsico e constitucional, qual seja, garantir o direito dos usurios (i.e., consumidores), inclusive no que toca modicidade das tarifas e qualidade e adequao dos servios prestados; contudo, conforme pesquisas realizadas pelos rgos especficos de defesa e proteo ao consumidor, tm deixado muito a desejar nesse segundo mister.

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