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1 DATA: / /2011
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NDICE
PROVA DE WORD Leia o texto abaixo e em seguida formate-o segundo os critrios exigidos no item instrues para a formatao do texto
, j, mais de vinte anos que a Lei Nacional 8.078/90, que introduziu no ordenamento jurdico brasileiro o Cdigo de Defesa do Consumidor, entrou em vigor.
Persiste, ainda, todavia, inclusive no mbito jurisprudencial, uma considervel impreciso no que se refere definio clara do que venha a ser o consumidor e de que espcie de relao jurdica possa ser denominada de consumo.
Mestre em Direito Negocial, pela Universidade Estadual de Londrina (UEL); advogado e professor universitrio.
No decorrer do resumido estudo que ora se apresenta procurar-se-, com apoio no texto legal, apresentar uma definio de consumidor, e investigar as relaes que os termos vulnerabilidade e hipossuficincia ganham neste mbito. No se tem, obviamente, at por conta da complexidade da matria e dos estreitos limites deste artigo, quaisquer pretenses exaustivas. Procura-se, to somente, levantar alguns importantes pontos que merecem ateno e anlise por parte dos estudiosos das Cincias Jurdicas, em geral, e das relaes de consumo, em particular.
1 DEFINIO DE CONSUMIDOR
O artigo 2, caput, da Lei 8.078/90, dispe, em termos claro e expressos, que consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final2. Comentando o dispositivo em questo, Filomeno assevera que a definio legal foi elaborada [...] levando-se em conta to-somente o personagem que no mercado de consumo adquire bens ou ento contrata a prestao de servios, como destinatrio final, pressupondo-se que assim age com vistas ao atendimento de uma necessidade prpria no para o desenvolvimento de uma outra atividade negocial (2001, p. 26 e 27).
Ilustrao 1
Vale dizer, considerada consumidor, pelos termos da lei, toda pessoa fsica ou jurdica que adquire um determinado produto ou servio para uma satisfao de uma sua prpria necessidade
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e no como insumo ou
componente, de qualquer natureza, de uma sua atividade profissional ou empresarial. Saliente-se, neste momento, que, conforme se pode depreender da leitura do artigo 2, da Lei 8.078/90, a definio legal de consumidor no faz qualquer referncia, ainda que indireta, necessidade de verificao de vulnerabilidade ou de hipossuficincia. Isto implica, ao que parece, na inviabilidade de se negar o status de consumidor a quem quer que adquira um
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Trata-se no artigo que ora se apresenta apenas do consumidor propriamente dito, e no da figura do consumidor por equiparao a que se refere o artigo 2, pargrafo nico, da Lei 8.078/90, que, apesar de tema para interessante pesquisa, constitui matria completamente alheia ao objeto deste estudo. 3 de se destacar que o termo necessidade, aqui, empregado no sentido mais lato que se puder imaginar; isto , o fato de uma determinada negociao ter por objeto um produto de alguma forma volupturia, por si s, no descaracteriza a sua natureza consumerista.
produto ou servio, na qualidade de destinatrio final, ainda que no seja tal pessoa vulnervel ou hipossuficiente em relao ao respectivo fornecedor . Por outro lado, salvo melhor juzo, o texto legal tambm no d margem para que se possa considerar consumidor algum que adquire qualquer produto ou servio e que no o faa na qualidade de destinatrio final, independentemente de sua eventual vulnerabilidade ou hipossuficincia concreta em comparao com o fornecedor. Resulta destas consideraes, que a condio de consumidor de uma determinada pessoa, s poder ser verificada, caso a caso, em relao situao jurdica em que se encontra, em certo momento, no que se refere ao fornecedor de um determinado servio ou produto. Alguns exemplos podem ajudar a esclarecer este ponto. Segundo a linha de raciocnio com que se vem trabalhando, a partir do disposto no artigo 2, da Lei 8.078/90, um agricultor que adquira defensivos agrcolas para utilizar em sua lavoura no pode ser considerado consumidor de tal produto, nesta situao especfica. Contudo, o mesmo agricultor, que adquirir o mesmo defensivo agrcola, exclusivamente para utilizar em rvores frutferas que tenha no quintal de sua residncia, e cujos frutos sejam utilizados nas refeies servidas sua famlia e amigos, amolda-se perfeitamente, salvo melhor juzo, definio legal de consumidor, e, por via de consequncia, como tal deve ser tratado.
atividade econmica de transporte se envolve em uma relao jurdica estritamente civil, e no consumerista, precisamente porque no se coloca, em tal caso, na posio de destinatrio final do produto.
Ilustrao 2
vlido ressaltar, tambm, que segundo as premissas com as quais se vem trabalhando, uma certa pessoa s pode ser classificada como consumidor ou no em referncia a uma determinada situao jurdica particular. Assim que a mesma pessoa que tem uma pequena produo de queijos que vendida a terceiros considerada fornecedor em relao sua prpria produo, mas considerada tambm consumidor quando comparece ao supermercado para adquirir bens de subsistncia para si prpria e para sua famlia. Portanto, em uma sntese apertada do que se disse at este ponto, parece possvel afirmar que a definio legal de consumidor faz referncia, exclusivamente, sua condio de destinatrio final de um determinado produto ou servio, adquirido de um certo fornecedor e no, de forma alguma, sua vulnerabilidade ou hipossuficincia, fatores a que o texto legal faz referncias outras que no diretamente relacionadas prpria definio de consumidor .
2 VULNERABILIDADE
H alguns pronunciamentos, no cenrio contemporneo, tanto por parte da doutrina, quando na seara jurisprudencial, segundo os quais a constatao da vulnerabilidade concreta do adquirente de um determinado produto ou servio, em relao ao fornecedor, seria absolutamente necessria sua classificao como consumidor. Assim, por exemplo, segundo Oliveira, o Superior Tribunal de Justia j oscilou entre todos os posicionamentos doutrinrios nos ltimos anos, mas ultimamente tem prevalecido o entendimento de que a pessoa jurdica, para ser considerada consumidora, deve demonstrar a vulnerabilidade no caso concreto (2010). Vale meno, tambm, aos exemplos da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia nos quais alguma vulnerabilidade ftica de quem no destinatrio final autorizaria, supostamente, a caracterizao de tal pessoa como consumidor. Segundo restou firmado na ementa do acrdo prolatado em um recurso especial no qual figurou como relator o Ministro Ari Pargendler, A expresso destinatrio final, de que trata o art. 2, caput, do Cdigo de Defesa do Consumidor abrange quem adquire mercadorias para fins no econmicos, e tambm aqueles que, destinando-os a fins econmicos, enfrentam o mercado de consumo em condies de vulnerabilidade; espcie em que caminhoneiro reclama a proteo do Cdigo de Defesa do Consumidor porque o veculo adquirido, utilizado para prestar servios que lhe possibilitariam sua mantena e a da famlia, apresentou defeitos de fabricao.
prejuzo juridicamente relevante do princpio da igualdade, constitucionalmente homenageado, na condio de garantia fundamental e, como tal, clusula ptrea. Desta forma, se o scio de uma grande empresa produtora de materiais de construo comprar em um determinado depsito um saco de cimento para uma reforma em sua residncia, a sua condio de destinatrio final e, como tal, de consumidor, garantir-lhe- lanar mo de todas as prerrogativas diferenciadas da Lei 8.078/90, independentemente de qualquer efetiva vulnerabilidade, inclusive porque em seu benefcio existe uma presuno legal absoluta, inscrita no artigo 4, I, do Cdigo de Defesa do Consumidor. S se poderia negar a condio de destinatrio final e de consumidor a uma tal pessoa, mediante um inegvel exerccio de interpretao contra legem, o que, por melhores intenes de que se possa eventualmente revestir, parece no poder encontrar lugar em um Estado Democrtico de Direito. De forma semelhante, afirmar a condio de destinatrio final e de consumidor a algum que no utilize um determinado produto para a satisfao de uma necessidade prpria, mas sim como insumo ou componente essencial de uma sua atividade profissional ou empresarial, com referncias a uma qualquer vulnerabilidade de fato em relao ao respectivo fornecedor, parece igualmente incompatvel com o regramento legal da matria. Isto porque, conforme se procurou demonstrar at este ponto, h, na seara da Lei 8.078/90, mais especificamente no artigo 4, I, o estabelecimento de uma presuno absoluta de vulnerabilidade que determinada em funo da condio especfica de destinatrio final de um certo produto ou servio colocado no mercado por um determinado fornecedor, e no o contrrio ou seja, no a caracterizao da espcie de destinao do produto em funo da vulnerabilidade de fato do adquirente. Em suma, salvo melhor juzo, pode-se afirmar que a caracterizao de uma determinada pessoa, em certa situao jurdica especfica, no depende, de forma alguma, segundo os termos da legislao vigente, da constatao de sua efetiva vulnerabilidade em relao ao fornecedor do produto por ela adquirido.
3 HIPOSSUFICINCIA
Na doutrina e jurisprudncia brasileiras contemporneas h, tambm, vozes que defendem que a caracterizao de uma determinada pessoa fsica ou jurdica como consumidor dependeria de sua efetiva hipossuficincia em termos financeiros ou tcnicos, em geral em relao figura do fornecedor. Neste diapaso, Simes defende que, em seu entendimento, [...] o Cdigo de Defesa do Consumidor buscou servir de instrumento; que, com base nos princpios da justia social e da dignidade da pessoa humana, promove os valores esculpidos na engenharia constitucional do Welfare State. Tenta promover a proteo dos hipossuficientes, agora chamados de Consumidores. Nesse desiderato, a doutrina e a jurisprudncia esforam-se para definir o ente consumidor, buscando, a partir da amplitude desse conceito, abarcar as pessoas fsicas ou jurdicas que se encontrem em real situao de hipossuficincia, em uma sociedade massificada e
complexa, de modo a resgatar o equilbrio negocial de uma relao jurdica justa, e nessa faceta da polidrica poca atual, possibilitar a igualdade substancial (2011). Conforme referido no captulo anterior, alis, existe, at mesmo, uma certa tendncia jurisprudencial que pode ser verificada inclusive no mbito do Superior Tribunal de Justia de se caracterizar uma relao jurdica de consumo, em certos casos, a partir da constatao de uma vulnerabilidade concreta de uma determinada pessoa em determinada situao jurdica, em relao ao fornecedor de produtos e de servios, o que se verificaria por meio da aferio de um nvel relevante de hipossuficincia de uma parte em relao outra. Segundo a leitura perspicaz de Silva, contudo, existe uma distino bastante marcante entre as ideias de vulnerabilidade e hipossuficincia quando aplicadas ao Direto do Consumidor, uma vez que
portanto, um determinado servio adquira relao civil grau produto relao medida juzo, jurdico autossuficiente
submeter a classificao de
de ser-lhe negado o status hipossuficiente em relao ao desde seu fornecedor, no poder ela o ser tratada como consumidor, precisamente especfica, preencher,assim, por no ser a e o no requisito destinatria final, na situao
como hipossuficincia
melhor
fundamental estabelecido no
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vigor.
vulnerabilidade e hipossuficincia, como critrios de caracterizao de determinadas pessoas como consumidores, esto invariavelmente imbudos da mais genuna inteno de garantir a utilizao de mecanismos eficazes e eficientes de tutela jurdica e jurisdicional. Ao que tudo indica, essa inteno baseia-se em uma impresso deveras equivocada de que a pessoa que adquire um determinado produto ou servio de um certo fornecedor estaria, supostamente, completamente desprovida de mecanismos adequados de pleitear a tutela jurisdicional de um direito subjetivo, quando for o caso, a menos que se lhe garantir o exerccio das prerrogativas diferenciadas estabelecidas no Cdigo de Defesa do Consumidor. Esta viso, claramente influenciada pela inegvel demora de prestao jurisdicional, em muitas circunstncias, no faz justia, todavia, aos mecanismos contemplados pelo ordenamento jurdico em vigor, e configura uma verdadeira subverso de critrios objetivos estabelecidos na legislao. Em termos mais claros, de se dizer que no muito exata a ideia de que algum que no possa se valer das prerrogativas especiais estabelecidas no Cdigo de Defesa do Consumidor esteja abandonado sua prpria sorte. evidente que, conforme j referido no decorrer do estudo que ora se apresenta, o Cdigo de Defesa do Consumidor prev uma srie de mecanismos especiais para aqueles que trata efetivamente como consumidores como a possibilidade de inverso do nus da prova, quando verificada a verossimilhana do direito alegado ou a hipossuficincia concreta do consumidor em relao ao fornecedor, e como a possibilidade de reviso de clusulas que estabeleam prestaes desproporcionais, independentemente de fatores posteriores negociao, por exemplo. Por outro lado, bem verdade, tambm, que o ordenamento jurdico brasileiro estabelece uma srie de mecanismos eficazes para a tutela dos direitos subjetivos das pessoas que no se enquadram, em determinadas situaes jurdicas, na categoria de destinatrios finais e de consumidores se bem que tais mecanismos nem sempre sejam utilizados de maneira eficiente, necessrio reconhecer.
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De qualquer forma, de se destacar que, no mbito estritamente civil, o prprio Cdigo Civil em vigor estabelece, por exemplo, nos artigos 421 e 422, que devem ser observadas a boa-f objetiva e a funo social dos contratos, normas cogentes, que devem ser aplicadas pelos operadores do Direito, ainda que se socorram elas de termos inegavelmente abertos. Os contratos de adeso estritamente civis tambm encontram-se, hodiernamente, sujeitos a condies especiais, conforme do prova as disposies contidas nos artigos 423 e 424, do Cdigo Civil, e no artigo 112, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil. Mencione-se, ainda, a ttulo de exemplo de normas que cuidam da tutela jurdica de pessoas que no esto, em uma determinada situao, necessariamente sujeitas aos dispositivos do Cdigo de Defesa do Consumidor, os artigos 138 a 165, que tratam das diversas espcies de defeitos dos negcios jurdicos. Vale uma referncia, tambm, ainda, ao tratamento dos vcios redibitrios e das hipteses e consequncias da evico, respectivamente nos artigos 441 a 446 e nos artigos 447 a 457, do Cdigo Civil. Por encerrar este breve e apenas exemplificativo apanhado, de se salientar as disposies contidas nos artigos 186 e 18721 e nos artigos 927 a 954, do Cdigo Civil, que tratam dos atos ilcitos, e, ainda, das hipteses de configurao de responsabilidade civil e do dever jurdico de pagar indenizao. Diante de tal cenrio, parece no mnimo infundada a impresso de que excluir uma pessoa que, em determinada situao, no seja a destinatria final de certo produto ou servio do mbito de incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor seja o mesmo que negar a ela, absolutamente, tutela jurdica e tutela jurisdicional No se justifica, portanto, salvo melhor juzo, subverter a ordem jurdica, por meio da realizao de exerccios de interpretao contra legem, para incluir na categoria de consumidores pessoas fsicas ou jurdicas que no sejam, absolutamente, em determinadas situaes, efetivamente, destinatrias finais por mais que possam elas ser, sob certa perspectiva, vulnerveis ou hipossuficientes em relao aos respectivos fornecedores. Alm do mais, de se apontar que, inclusive por conta do grande nmero de demandas judiciais que se verifica no Brasil, e levando em conta que tambm os consumidores ficam, em geral, sujeitos aos procedimentos estabelecidos no Cdigo de Processo Civil, a demora na prestao jurisdicional generalizada, e com ela padecem mesmo os destinatrios finais de produtos ou servios em favor de quem, verificada uma grande hipossuficincia tcnica ou financeira, invertido o nus da prova, por exemplo. CONCLUSO Procurou-se demonstrar, no decorrer do resumido estudo que ora se apresenta, que a aferio do status de consumidor de uma determinada pessoa em certa situao jurdica especfica uma depende, respectivo concreta fornecedor da e no da verificao
existncia
de vulnerabilidade ou de
hipossuficincia de uma parte em relao outra, conforme tem sido, por vezes, sugerido em excertos doutrinrios e jurisprudenciais.
essencialmente, de sua qualidade de destinatrio final do produto ou servio que colocado no mercado pelo
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A vulnerabilidade aparece, sim, no artigo 4, I, Cdigo de Defesa do Consumidor, como condio absolutamente presumvel de todos os consumidores, princpio basilar do microssistema, que viabiliza, inclusive, as prerrogativas diferenciadas ali
portanto, sejam apontadas, em qualquer momento, pelo ordenamento jurdico em vigor, como critrios de reconhecimento de um consumidor enquanto tal. De qualquer forma, no se pode dizer, salvo melhor juzo, que as pessoas envolvidas em uma determinada situao jurdica de aquisio de um produto ou servio que no possa ser classificada como uma relao consumerista estejam desprovidas de tutela jurdica, uma vez que toda uma seara do ordenamento jurdico em vigor destinada, precipuamente, a regulamentar as relaes jurdicas civis, em sentido estrito.
estabelecidas, sem que se tenha uma agresso garantia constitucional fundamental de respeito igualdade. A hipossuficincia, por sua vez, apontada pelo artigo 6, VIII, da 8.078/90, como critrio de inverso do nus da prova, a ser verificado pelo juiz, caso a caso, segundo as regras gerais de bom senso. No se tem notcia de que vulnerabilidade e hipossuficincia,
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NOTAS DE RODAP
1 Mestre em Direito Negocial, pela Universidade Estadual de Londrina (UEL); advogado e professor universitrio. 2 Trata-se no artigo que ora se apresenta apenas do consumidor propriamente dito, e no da figura do consumidor por equiparao a que se refere o artigo 2, pargrafo nico, da Lei 8.078/90, que, apesar de tema para interessante pesquisa, constitui matria completamente alheia ao objeto deste estudo. 3 de se destacar que o termo necessidade, aqui, empregado no sentido mais lato que se puder imaginar; isto , o fato de uma determinada negociao ter por objeto um produto de alguma forma volupturia, por si s, no descaracteriza a sua natureza consumerista.
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